公司融资课程论文——从看企业法人治理(2011.09.29).doc

从国美之争看法人治理结构 国美之争的具体内容无须冗述，核心其实就是国美控制权之争、资本资源之争和市场资源之争。国美的“扫黄除陈”运动，从公司治理、市场资本、市场竞争者、创业人、职业人、投机人等等来说，其实是鹬蚌相争，两败俱伤的结局。究其原因，最毋庸置疑的是国美在企业发展过程中自身没有形成科学完善并能有效运行的企业法人治理结构。法人治理结构关系到企业正常的生产运营。建立良好的治理结构是一个企业树立市场信心，吸引投资的重要手段，也是企业长期稳定发展的制度基础。相反的，如果法人治理结构不健全、不完善，则会严重影响企业的有效运作。良好的公司法人治理机制不仅有助于公司企业以较低的成本筹集资金，改善业绩，而且也是提高公司管理水平的关键影响因素。国美之争中闪现的身影有国美的实际控制人黄光裕、大股东Shinning Crown和贝恩资本、董事会、作为小股东和董事长的陈晓、职业经理人等，他们在企业法人治理中的扮演着各自的角色。但企业或公司作为独立的法人，需要有相适应的组织体制和管理机构，使之具有决策能力、经营管理能力，行使权利，承担责任和义务。这种制度安排就是企业法人治理，其体制和机构就是企业法人治理结构。按照公司法的规定，现代企业法人治理结构由四个部分组成：法人治理结构作为现代企业制度中最重要的组织架构，是明确划分股东会，董事会、监事会和经理层之间权力、责任和利益以及明确相互制衡关系的一整套制度安排。通过这样一种制度安排，企业形成清楚的利益机制和决策机制，确保企业生产经营活动的有序、有效进行。公司法人治理结构的组成，包括依法设置的股东会、董事会、监事会及经理层，以及在治理结构中作用日益加强的公司职工。有效的法人治理结构既对公司的这种委托代理关系中的利益各方起到权力制衡、关系协调的作用，同时也对管理者起到激励和约束的作用，对企业的管理及存续发展至关重要。完善企业的治理结构，要在坚持现代企业公司法人治理结构的前提下，结合企业自己的特点来进行：1. 邓总请各部门总监、经理及高级顾问务必在十一假期结束前将十月至年底的工作计划发至邓总邮箱，工作计划内容参照年度工作计划编写。2. 邓总指示鉴于公司业务部门超过50%的顾问是新人，十一节后公司将对新员工进行整体培训，请大家做好准备。 3. 邓总明确指示并强调，公司产品销售宣传应力求简单。所有业务人员在与客户沟通或给客户发送短信、邮件及任何书面材料中禁止使用“与中信银行合作”、“保本保收益”等话语或字样。如出现此类情况属个人行为，公司不承担任何责任，并向大家宣读客户邀约短信模板，要求各部门参照执行。 4. 邓总与各部门负责人商讨除理财会之外的其他客户开拓方式。大家认为抛开理财会，直接约谈客户，对于新员工来说有一定的难度，并且建议应设计好合适的邀约理由，吸引顾客来公司了解项目情况。同时建议从塑造公司角度出发，让顾客先对公司认可，从而认购公司产品。另外，建议产品结构应简单化。一、清晰的企业产权是法人治理的基础首先，要明确企业的产权归属。“三缘”产权是阻碍中国企业建立现代企业制度、确立科学有效的决策和管理机制的重要因素。因而企业难以形成真正意义上的现代企业法人治理结构。我国有相当多的企业表面上是有限责任公司，而实际上是业主制企业，实际上是一个人说了算，其他都是形同虚设。要打破“三缘”产权，重点应该解决产权主体一元化的问题，要从人格化社会网络交易转向非人格化的制度性交易，有效地融合社会资本。只有多元化的产权结构才能使企业成为公众型企业，才能实现人才资本与货币资本的有效结合。如果陈晓能成功更换大老板，从而掌控国美电器，就真的能赢么？其实我们不难看出，即使黄光裕失去国美电器实际控制人的地位，黄光裕仍有再造国美的雄厚资本。如果黄光裕抛掉上市国美电器的股票换来大把现金，收回上市国美电器使用国美商标的权力，以手中现有的360多家未上市门店为基础，大量新建和收购门店，不就可以再造一个新的能实施黄光裕战略的国美吗？ 但是从国美电器登陆香港资本市场的伊始，它的身份便不再是一家纯粹的私营企业，而是成为了一家名副其实的上市公司。既然国美选择了上市，国美创始人或者创始家族便不能只享受上市的好处，而不遵守上市公司游戏规则和承担相应的责任，更不能为了保证自己的控股地位或大股东利益而做出有可能明显损害其它股东利益的经营决策。公司法规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。公司法又规定，公司股东会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。可见，国美之争中的角色违反有关法律规定，国美虽然早就成为香港上市公司，但国美并没有建立和运行科学的企业法人治理结构。 按照香港上市公司相关法律，香港上市公司法律规定董事会两项权力，一是公司经营决策权，二是股票市场的控制权。股东大会可以授权给董事会一般权力，所以只要在授权范围之内，一切律法都要尊重股东大会的授权。国美的董事会权力是2006年的股东大会表决通过的，这是具有法律效力的。既然国美选择了在香港上市，它便应该尊重董事会的经营权，董事会应该代表所有股东的权益！二是加强企业制度建设。通过法律制度来规范股东大会、董事会、监事会的工作。在完善股东大会决议事项制度上，由于我国公司法只规定通过决议事项的法定多数制度，而没有规定股东出席的法定人数制度，这不利于股东行使权力，使股东大会难以体现多数股东的意志。国美电器能够比较平稳的渡过其创始人兼董事长黄光裕入狱的巨大冲击，在中国目前的商业环境下已属难能可贵。这一方面表明，国美的海外注册和香港上市给其带来了相对更健全一些的公司治理规则约束；另一方面也表明，作为一家完全从市场竞争中成长起来的行业龙头企业，国美自身的组织发展也有相当的水平。具有良好治理结构和良好组织发展水平的企业，能够在一定时期内凭借一种组织的惯性向前发展，这样的组织整个团队相对成型，可以暂时没有“领袖”，也可以避免群龙无首则立刻混乱崩溃的低组织发展状态。国美的问题是，在屏蔽黄光裕个人犯罪对公司不利影响的同时，要把黄光裕作为国美创始人和国美大股东的正常影响也去除出去。在黄光裕还拥有30%以上股权、还是显著的第一大股东情况下，急切的想要切割国美公司和黄光裕的关系。现代企业法人治理原则主张董事会中心主义，就是除非股东明确保留的权力，其他权力都可以默认配置给董事会。但是，这并不意味着股东不能控制董事会的组成，而是恰恰相反，要强化股东对董事会的控制。在董事会中心主义之下，公司的经营管理等具体行为由董事和经理人本着整个公司利益最大化的原则行使，以消除在控股股东直接行使这些权力时很容易产生的“不公平关联交易”等窃取公司利益的行为。公司通过“股东控制董事会、董事会管理公司”这样一种良好公司治理目标。黄光裕作为国美电器大股东的正常公司治理权力受到挑战，并且这种挑战还被冠以“保护中小股东”、“促进中国现代企业制度发展”等一些冠冕堂皇的口号，反映出的是有关人士对企业法人治理和现代企业制度理解上的谬误。在公司创始人和控股股东的正常股东权利都不能得到有效保护的情况下，何谈保护中小股东的股东权利，何谈科学的法人治理。三是进一步增强董事会的独立性，引进外部独立懂事，充分发挥独立懂事的专家咨询作用。企业的重大决策权在董事会的手上，但如果企业董事会的成员缺乏必要的专业技术知识、管理知识，那样董事会所做出的决策就会大大地打折扣。因而也就有必要引进在理论水平和专业技术等方面有专长的独立董事，一般情况下，独立懂事以局外人的眼光去看问题、分析问题是一语中地的。设立董事会专门委员会一方面代表董事会负责某个相对独立领域的日常运作和决策，另一方面就该领域重大决策向董事会提供咨询和建议。从境外市场经验来看，专门委员会制度在很大程度上是独立董事制度的延伸和强化，有利于提高董事会运作的独立性、有效性和风险控制能力。但我国公司法并未对董事会专门委员会做出相关规定，董事会专门委员会制度的试点是伴随着独立董事制度的逐步完善而推出的。三是切实加强监事会的作用，公司法规定监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。但目前国内企业普遍存在监事会形同虚设的现象，主要原因在于责权不对等，一是制度建设不完善，没有明确赋予监事相关的权力，二是职工代表作为监事有其固有的弊病，存在专业能力不足和不敢监管的问题。因此要想切实发挥监事会的作用一是制度建设要跟上，二是监事会的人选问题要解决，三是要加强监事会和独立董事和董事会专门委员会之间的协作。科学或完善的企业法人治理结构应当遵循法定原则、职责明确原则、协调运转原则和有效制衡原则等。在国美之争过程中，董事会否决了股东会上作出的否决贝恩资本派驻在国美的三名董事的决议，贝恩委派的三个人最终成为国美董事会的非执行董事，说明国美董事会的权力大于股东会。全世界只有大老板炒管理层鱿鱼的份，而国美的董事长和董事会却在酝酿更换大老板。公众能看到国美强势的董事会和董事长，也能看到纷纷表态支持董事会和董事长的管理层，就是听不到国美监事会、监事长和独立董事的任何声音，这绝对是违反企业科学法人治理原则的。此外，公司治理结构对企业就相当于一座楼宇的地基，不仅有赖于制度安排，还受制于历史、文化、社会心理对股东、企业经营管理者、员工的影响，甚至与企业家的性格、见识、胸怀、修养、素质有着极大的关系。因此，公司治理光有制度上的安排是不够的，还要依赖公司文化的建设。这一点，从国美电器这场纷争中，反映的淋漓尽致。中国企业在公司治理上，往往个人权力色彩极其浓厚，一人说了算，其他人只能惟命是从。董事会、监事会、管理层要么形同虚设，要么就是听命于大股东的工具。不存在权力的制衡和监督。在此种情况下，公司已不单纯是一个盈利的工具，也是一个满足个人权力欲望的工具。正是因为如此，对公司的控制欲和占有欲就显得极其强烈，国美之争中黄光裕即便身陷牢狱，也要力保其对公司的控制权。但是企业家的胸怀、性格和见识、以及由历史、传统和文化所形成的社会心理，也会影响到公司治理。有效的公司治理，既要有