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商业银行法 武丽丽 一 商业银行概述1 商业银行的含义我国的银行分为三大类 分别是中央银行 商业银行 政策性银行 商业银行是依法设立的吸收公众存款 发放贷款 办理结算等业务的企业法人 商业银行作为企业 其组织形式为公司 既可以是股份有限公司 也可以是有限责任公司 商业银行实行分支行制度 分支行按照业务需要设立 不按行政区域设立 分支行均没有法人资格 其民事责任由总行承担 总行拨付分支行的营运资金的总和 不得超过总行资本金总额的60 在组织机构中 应注意 商业银行法 第18条国有独资银行监事会的人员组成 这种组成不同于普通的国有独资公司 由四方面人士组成 分别是中国人民银行的代表 政府有关部门的代表 有关专家和本行工作人员的代表 商业银行的设立 变更采用审批制度 在这个问题中应注意 商业银行法 的第13条 第24条和第28条 应当知道商业银行的大股东 持股10 以上的人 以及大股东的变动须经中国人民银行批准 商业银行法 第28条 任何单位购买商业银行的股份总额10 以上的 应当事先经中国人民银行批准 2 商业银行的经营原则f4商业银行以安全性 流动性 效益性为经营原则 实行自主经营 自担风险 自负盈亏 自我约束 现行商业银行法把 三性 表述做了调整 主要是更强调安全性 把金融稳定放在第一位 安全性 就是要使其资产尽可能地免遭或降低风险 使其经营保持长期稳定 保证各方利益不受损失 这就要求商业银行在发放贷款时要考虑贷款的安全性 实行担保贷款 并对保证人的清偿能力 抵押物 质物的权属和价值以及变现的可能性进行严格审查 同时商业银行还要加强自身的业务管理 健全稽核检查制度 以避免因经营管理不善而造成的损失 流动性 是指银行资金的流动和融通 能够随时应付客户的提存 借贷的需求 对于银行来讲 保持资金的流动性是十分重要的 银行的大部分资金都是通过存款吸纳的 存款人随时可能取款 而资金不贷出去又很难创造效益 因此 保证资金的周转和流动 才能服务好客户并保证其信用 效益性 包括经济效益和社会效益 这里主要是强调经济效益即银行的赢利性 获取利润是商业银行经营所追求的目标 银行只有赢利才可以增加银行自身的经营实力 提高银行的信用 更好地服务于社会 商业银行安全性 流动性 效益性的经营原则有其内在的逻辑关系 只有保证安全性和流动性的基础上才能争取更大的效益性 3 商业银行的经营范围f3商业银行可以经营下列部分或者全部业务 一 吸收公众存款 二 发放短期 中期和长期贷款 三 办理国内外结算 四 办理票据承兑与贴现 五 发行金融债券 六 代理发行 代理兑付 承销政府债券 七 买卖政府债券 全融债券 八 从事同业拆借 九 买卖 代理买卖外汇 十 从事银行卡业务 十一 提供信用证服务及担保 十二 代理收付款项及代理保险业务 十三 提供保管箱服务 十四 经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务 经营范围由商业银行章程规定 报国务院银行业监督管理机构批准 商业银行经中国人民银行批准 可以经营结汇 售汇业务 a吸收公众存款这是商业银行最基本的业务 公众存款是商业银行资产的主要来源 商业银行吸收社会上的闲散资金提供给工商企业等使用 是商业银行最基本的信用中介职能的体现 b发放短期 中期和长期贷款商业银行吸收公众存款的目的就是将其贷放给工商企业出去 满足其资金需要 支持生产 建设等 同时 商业银行也收取贷款利息 获取利润 维持商业银行的运营 对存款人支付存款利息 商业银行依据企业等的不同需要 发放期限不同的贷款 分为短期 中期和长期 c办理国内外结算这也是商业银行最基本的业务之一 体现了商业银行的支付中介职能 从法律角度讲 是一种银行参与的终止某种商品流转 劳务供求关系等双方当事人之间权利义务的法律行为 结算按其形式可分为现金结算和转账结算 按区域划分可分为同域结算和异域结算 结算的具体方式有汇付 托付 信用证 即期付款 迟期付款 货到付款 凭单付款等 d办理票据承兑与贴现票据指支票 汇票 本票等用于支付 结算的证件 凭证 承兑是指按照票据的要求进行支付 贴现是指当事人为了取得现金 以未到期的票据融通资金 商业银行按市场利息率以及票据的信誉程度确定一个贴现率 扣去贴现日至到期日的贴现利息后 将票面余额支付给持票人 办理票据承兑与贴现 也是商业银行的基本业务之一 是商业银行支付中介职能的体现 e发行金融债券公司对外借款发行的债券称为公司债券 商业银行对外借款发行的债券称为金融债券 商业银行不能随意发行金融债券 必须按照有关规定执行 f代理发行 代理兑付 承销政府债券政府向企业 单位 个人等借款而发行的债券如国库券等称为政府债券 对于政府债券 商业银行可以代理发行 还款时代理兑付 同时也可以承销 承销简单地讲就是包销 即从政府买进来再卖出去 g买卖政府债券 金融债券指在公开市场上买卖政府债券 金融债券以获取利润 h从事同业拆借指商业银行之间为了满足头寸不足而相互之间的短期借款 i买卖 代理买卖外汇指以外汇之间的买卖 商业银行买进或者卖出外汇 或者代理他人买进或者卖出外汇 j从事银行卡业务使用银行卡可以使付款 结算列为简单 减少现金的使用 对于广大消费者也十分便利 k提供信用证服务及担保信用证是信用结算方式的简称 是指付款人将款项预先交给商业银行 由商业银行开出信用证 通知异地收款人开户银行转告收款人 收款人按照合同和信用证的规定的条件发货 或者付款人将商品自行提运以后 商业银行代付款人支付货款的结算方式 担保是指商业银行为在商业银行有存款的工商企业向与其有业务关系的当事人提供保证 l代理收付款项及代理保险业务代理收付款是商业银行的基本业务之一 是商业银行支付中介职能的体现 代理保险业务是指代理保险公司收付款 m提供保管箱服务是指商业银行提供保管箱 为客户保管贵重物品 二 对存款人的保护在商业银行的运营资本总额中 自有资本只占一小部分 而负债则占相当大的部分 负债经营业务是当前商业银行经营中的一个显著特点 商业银行的负债主要由客户的存款构成 存款规模的大小 对商业银行的业务发展有着重要影响 关系着商业银行的兴衰 因此 各国商业银行都非常重视存款业务 注意对存款人的保护 我国商业银行法设专章规定了对存款人的保护 1 对储蓄存款人的保护f29商业银行办理个人储蓄存款业务 应当遵循存款自愿 取款自由 存款有息 为存款人保密的原则 对个人储蓄存款 商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询 冻结 扣划 但法律另有规定的除外 a存款自愿原则公民个人的储蓄存款是其劳动所得的合法收入 依法享有占有 处分的权利 公民是否参加储蓄 参加何种储蓄 在哪家银行的储蓄机构储蓄 应由其本人选择 银行应当提高服务质量 改善服务态度来吸引存款 不得采取强迫 欺诈的办法吸收存款 b取款自由原则取款自由体现了储户对其财产的所有权 银行应当及时地 无条件地保证付款 不得压单 压票或者强收手续费 以及其他费用 银行拖延付款 强收不合理费用的 应当承担民事责任 银行只有积极为储户服务 才能赢得储户的信任和欢迎 从而自愿存款 c存款有息原则银行应当按照中国人民银行规定的储蓄利率 付给储户存款利息 国家鼓励公民积极参加储蓄 并付给一定的利息 银行运用储蓄存款支持国家经济建设 国家通过法律 规定给存款人付息 是对存款人的奖励 体现了国家 银行和个人利益的统一 d为储户保密原则为储户保密是指银行对储户的姓名 地址 工作单位 储蓄存款的来源 存款种类 数额 密码数字等存取情况负有保密的义务 1995年11月初 北京市某农具公司向某合作银行存款100万元 存款期1年 在存款的过程中 应合作银行和某机构公司之约 农具公司在银行存款文件上签有这样的一项条款 在某机构公司100万元的贷款归还之前 本存款负责不提取 1996年11月初 农具公司的存款到期 因业务发展需要 急需提取该笔存款 但是合作银行以某机构公司未能归还贷款为由 拒绝支付该笔存款 双方多次协商未果 农具公司不得已向北京市某人民法院提起诉讼 要求法院判决银行立即支付该100万元的本息 本案中农具公司和银行之间的约定是无效的民事行为 银行应及时支付农具公司100万元存款的本息 理由如下 1 这种约定违反了 商业银行法 第1章 总则 中规定的商业银行和客户之间的平等 公平的原则 在社会主义市场经济条件下 遵循这样的原则十分必要 本案中的约定 使银行一方明显处于有利地位 因而是有饽于平等和公平的原则的 2 这种约定违反了 商业银行法 第3章 对存款人保护 的有关规定因而是无效的 银行业波及面广 风险性大 国家通过银行立法加强了对公众利益的特殊保护 体现了国家对经济运行的干预 该章第33条规定 商业银行应保证存款本金和利息的支付 不得拖延 拒绝支付存款本金和利自 3 根据 商业银行法 第8章 法律责任 第73条的规定 无故拖延 拒绝支付存款本金和利息 是银行承担违约责任的原因之一 这里的 无故 是指没有正当合法的原因和理由 本案某合作银行拒绝支付本息的行为 没有法律根据 其理由不能成立 因而要承担相应的法律责任 商业银行为了减轻自己的贷款风险 可依据 商业银行法 担保法 的有关规定 依法要求贷款当节人提供担保 没有必要 也不应该采用客户在存款时要求其承诺的办法 保护自己的利益 因为这种做法损害了法律的尊严 损害了存款人的利益 也损害了自己的商业信誉 因而是不可取的 因此 某合作银行依法应及时支付农具公司100万元存款的本金和利息 对个人储蓄存款 商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询 冻结 扣划 但法律另有规定的除外 根据这一规定 除了全国人大及其常委会通过的法律规定有权查询 冻结 扣划个人储蓄存款的单位外 其他任何单位和个人都没有这个权利 法律规定有权查询 冻结 扣划的单位 有公安 检察 法院 海关 国家安全机关 税务机关等为数不多的几个部门 查询个人储蓄存款涉及银行为存款人保密的问题 冻结 扣划个人储蓄存款 直接涉及对公民个人财产的保护问题 商业银行法的这一规定 是对宪法关于保护公民储蓄及财产原则的具体贯彻落实 也有利于我国商业银行存款业务的开拓和发展 2 对单位存款的保护f30对单位存款 商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询 但法律 行政法规另有规定的除外 有权拒绝任何单位或者个人冻结 扣划 但法律另有规定的除外 单位存款绝大多数是单位作为自主经营的法人在生产经营中获取的合法收益 而且单位存款的数额 用途等往往具有商业秘密的性质 法律对单位存款应予保护 但考虑到现实的一些经济纠纷中 有些企业缺乏商业道德 不能自觉履行合同约定的义务 躲债 赖债现象时有发生 甚至有时法院的判决也难以执行 为了解决现实中的问题 商业银行法规定 查询单位存款可以基于法律或行政法规的规定 但冻结 划扣单位存款只有法律才有权规定 根据这一规定 除了全国人大及其常委会通过的法律和国务院通过的行政法规中规定的有权查询单位存款的国家机关外 任何单位和个人都无权查询单位存款 除了全国人大及其常委会通过的法律中规定的有权冻结或扣划单位存款的国家机关外 任何单位和个人都无权冻结或扣划单位存款 商业银行应依照本条规定保护单位存款人的合法权益 3 存款利率f31商业银行应当按照中国人民银行规定的存款利率的上下限 确定存款利率 并予以公告 存款是商业银行经营的主要资金来源 因此 存款在商业银行的业务经营中占有十分重要的地位 如何吸收更多的存款是商业银行的一项重要任务 特别是在国家经济高速发展时期 各个方面缺乏资金现象比较普遍 都需要向银行贷款 存款在银行业务中的重要性更为突出 由于商业银行的盈利性质 如果国家不对存款利率进行干预 势必引起银行业采用不正当的手段吸取存款 例如 利用银行手中的权力强迫 诱骗客户存款 擅自提高利率竞相吸引存款 或者设大奖招揽储蓄等不正当竞争手段 从单个银行而言 提高存款利率或者变相提高存款利率 能够增加客观的吸引力 从而扩大银行的存款规模 但从整个银行体系看 就会产生相互恶性竞争 竞相提高贷款利率 将使存款的平均成本不断增加 而贷款利率却不可能无限地提高 最终将造成银行不能用合理的利差获取正常的利润 甚至会出现负利差 使银行发生亏损 甚至倒闭 从而影响存款人的利益 对社会经济也会带来巨大震动 同时 储蓄对回笼货币 促进经济发展有重要作用 因此 加强对储蓄存款利率的管理是十分必要的 国家授权中央银行对储蓄存款利率进行控制 根据经济发展的情况 或者确定一个不变利率 或者允许它在一定的幅度内调整 通过确定不同的利率达到调节经济对资金的需求的作用 这也是市场经济条件下国家进行宏观调控的一条重要途径 至于本条规定商业银行存款利率确定后的公告 则体现了公开透明 接受监督从而保障存款人的合法权益 4 准备金f32商业银行应当按照中国人民银行的规定 向中国人民银行交存存款准备金 留足备付金 存款准备金是指 商业银行所吸收的存款必须按照中央银行规定的比率向中央银行缴存一部分 作为一种必要的准备 中央银行规定的这个比率叫存款准备金率 中央银行通过提高或降低存款准备金率 以实现扩张或收缩信用规模 存款准备金制度是货币政策工具之一 它的主要功能是调节全国的信贷 总额和货币供应量 同时 中央银行集中了存款准备金 通过再贴现和再贷款的办法 平衡不同银行间的资金余缺 这就从制度上保证了商业银行不致因大量贷款 而影响自身资金的流动性和偿付能力 从保证商业银行的清偿能力的作用看 它能防止因客户大量取款而发生的资金不足 从而对存款人的利益是一种重要的保证措施 三 贷款业务规则贷款是商业银行取得利润的重要途径 商业银行开展贷款业务要接受国家产业政策和发展政策的指导 1 贷款的审查商业银行贷款 应当对借款人的借款用途 偿还能力 还款方式等情况进行严格审查 商业银行贷款 借款人应当提供担保 商业银行应当对保证人的偿还能力 抵押物 质物的权属和价值以及实现抵押权 质权的可行性进行严格审查 2 贷款的限制性规定a资产负债比例的规定 资本充足率不得低于百分之八 贷款余额与存款余额的比例不得超过百分之七十五 流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于百分之二十五 对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过百分之十 国务院银行业监督管理机构对资产负债比例管理的其他规定 b向关系人发放贷款所谓商业银行的关系人 是指与商业银行有着利害关系的人 他可以凭借这种利害关系或者特殊身份影响商业银行经营或者管理活动关系人的范围是 1 商业银行的董事 监事 管理人员 信贷业务人员及其近亲属 这里的 近亲属 包括本人的三代以内的直系血亲 配偶 兄弟姐妹 2 前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司 企业和其他经济组织 禁止向关系人发放信用贷款向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款 商业银行不得向关系人发放信用贷款张某是某商业银行的信贷员 2004年8月份他在办理借款业务时 违反 商业银行法 有关规定 先后三次在没有任何担保抵押的情况下 向其妻妹夫王某所在的某市交通运输公司 私营企业 发放信用贷款186万元 同年12月在该公司逾期贷款本息尚未还清时 张某又应该公司法人代表其妻妹夫王某的要求 再次违法向该公司发放信用贷款80万元 案发后 虽经张某和银行多方追讨 只收回货款210万元 其余56万元贷款的本金和利息无法追回 给该商业银行造成巨大经济损失 试分析并回答 张某应承担什么法律责任 案例 银行违约延迟发放贷款的违约责任案情 1999年3月2日某乡花圃经理关某与当地农行签定了贷款3万元的借款合同 合同规定了贷款种类 金额 期限 保证条款等 同时也规定了农行发放贷款的时间 关某原打算用这笔贷款收购一批便宜的花苗进行栽培 但是合同签定后农行拖延了20天才将贷款发放给关某 使得关某在购买花苗时 因花苗已涨价而多支付了不少钱款 造成一定的经济损失 关某找到农行要求其赔偿损失 农行不同意 于是 关某向人民法院提起诉讼要求农行赔偿 问 农行是否承担赔偿关某损失的责任 3 抵债资产的处置f42借款人应当按期归还贷款的本金和利息 借款人到期不归还担保贷款的 商业银行依法享有要求保证人归还贷款本金和利息或者就该担保物优先受偿的权利 商业银行因行使抵押权 质权而取得的不动产或者股权 应当自取得之日起二年内予以处分 4 禁止用不正当手段吸收存款发放贷款f47商业银行不得违反规定提高或者降低利率以及采用其他不正当手段 吸收存款 发放贷款 现实中的常见的不正当竞争行为 有奖储蓄 储蓄赠送礼品 现金等 基本概念1 资本充足率资本充足率也称资本充实率 是保证银行等金融机构正常运营和发展所必需的资本比率 各国金融管理当局一般都有对商业银行资本充足率的管制 目的是监测银行抵御风险的能力 资本充足率有不同的口径 主要比率有资本对存款的比率 资本对负债的比率 资本对总资产的比率 资本对风险资产的比率等 2 流动性资产 固定性资产 流动性负债根据资产变现的速度 可分为流动性资产和固定性资产 流动性资产是能够较快变为现金的资产 固定性资产是不能迅速变为现金的资产 流动性资产是指现金 黄金 在中国人民银行存款 存放同业 1个月内到期的拆放同业 1个月内到期的借出同业 境外联行往来及附属机构往来的资产方净额 1个月内到期的贴现及其他买入票据 1个月内到期的其他应收款 1个月内到期的贷款 1个月内到期的债券以及其他1个月内可变现的资产 上述各项资产中应扣除预计不可收回的部分 生息资产不计入流动性资产 流动性负债是指1个月内到期的存款 1个月内到期的同业拆入款 1个月内到期的借入同业 1个月内到期的应付款 境外联行往来及附属机构往来的负债方净额 其他1个月内到期的负债 冻结存款不计入流动性负债 3 存款准备金存款准备金是指金融机构为保证客户提取存款和资金清算需要而准备的在中央银行的存款 中央银行要求的存款准备金占其存款总额的比例就是存款准备金率 4 备付金备付金是指商业银行存在中央银行的超过存款准备金率的那部分存款 一般称为超额准备金 四 商业银行的监督管理1 商业银行的财务会计管理关于商业银行的财务会计管理 商业银行法 主要作了以下几方面的规定 a商业银行应当依照法律和国家统一的会计制度以及国务院银行业监督管理机构的有关规定 建立 健全本行的财务 会计制度 b商业银行应当按照国家有关规定 真实记录并全面反映其业务活动和财务状况 编制年度财务会计报告 及时向国务院银行业监督管理机构 中国人民银行和国务院财政部门报送 商业银行不得在法定的会计账册外另立会计账册 c商业银行应当于每一会计年度终了3个月内 按照国务院银行业监督管理机构的规定 公布其上一年度的经营业绩和审计报告 d商业银行应当按照国家有关规定 提取呆账准备金 冲销呆账 e商业银行的会计年度自公历1月1日起至12月31止 2 商业银行的内部控制商业