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劳动合同法律制度 劳动关系学 第八章 案例 非全日制用工 能约定试用期吗 某超市招聘了一批非全日制的收银员 他们每天的工作时间分别为上午10点到下午1点 或者下午5点到晚上9点 每人每个月可以调休四天 主管与应聘者约定口头协议时提出 超市需要对他们试用两个星期 如果手脚麻利 头脑清晰 那么超市会继续录用他们 也将发放试用期的工资 但如果经常出错 遭到顾客的抱怨甚至投诉 那么他们会被辞退 也不会有任何报酬 非全日制用工 能约定试用期吗 第八章劳动合同法律制度 学习目标 1 理解劳动合同的概念 种类和特征2 熟悉劳动合同的订立和内容3 了解无效劳动合同的确认及其处理制度4 掌握劳动合同的履行和变更5 阐述劳动合同的解除 终止和续订制度6 熟悉劳务派遣合同制度7 描述违反劳动合同的法律责任 第八章劳动合同法律制度 本章内容提要 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 1 劳动合同的概念及作用劳动合同是劳动者和用人单位之间确立 变更和终止劳动权利和义务的协议 我国 劳动合同法 第十条规定 建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的 劳动关系自用工之日起建立 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 劳动合同的作用主要表现为以下几个方面 劳动合同制度是市场经济条件下确认和形成劳动关系的基本制度 劳动合同是企业人力资源管理的重要手段和工具 劳动合同是处理劳动争议的法律依据 是维护双方合法权益的基本手段 劳动合同是建立和维护劳动关系协调机制的一项基础保障 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 2劳动合同的法律特征 1 合同主体的特定性劳动合同主体一方为劳动者 另一方为用人单位 2 主体意志的限制性尽管劳动合同由双方当事人协商一致 合意约定 但合同条款必须受到国家法律和集体协议的约束 如有的劳动合同约定劳动者在合同期内不得结婚 或者合同期内不得参加非本单位组织的培训等等条款 虽然有双方的签字 是双方的 合意 但这严重侵犯了劳动者的婚姻自由权 受教育权和培训权 因此不具备法律效力 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 3 合同履行中的隶属性双方存在着管理上的依从 隶属关系 4 劳动合同的目的在于劳动过程的完成 而不是劳动成果的实现建立劳动合同 是为了确立劳动关系 实现一定的劳动过程 劳动合同作为确立劳动关系的凭证 它只要求劳动过程的实现 只要劳动者按照用人单位的要求从事劳动 即有权享有相应的权利 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 5 劳动合同是通过双方选择确定的订立劳动合同遵循合法 公平 平等自愿 协商一致 诚实信用的原则 6 劳动合同是有偿的合同劳动合同是以劳动换取报酬的协议 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 劳动合同一般有试用期限的规定劳动合同期限3个月以上不满1年的 试用期不得超过1个月 劳动合同期限1年以上不满3年的 试用期不得超过2个月 3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过6个月 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的 不得约定试用期 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合同期限 劳动合同往往涉及第三人的物质利益劳动合同条款往往涉及劳动者供养的亲属的入学 入托 统筹 疾病保险等问题 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 3劳动合同的种类 1 按照劳动合同的期限划分 固定期限劳动合同固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同 用人单位与劳动者协商一致 可以订立固定期限劳动合同 固定期限劳动合同可以是长期的 如5年 10年 也可以是短期的 如1年 3年 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 无固定期限劳动合同 十四条 无固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同 有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有 劳动法 中39条 40条 1 和 2 规定的情形 续订劳动合同的 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 第八章劳动合同法律制度 第三十九条劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的 六 被依法追究刑事责任的 第四十条有下列情形之一的 可以解除劳动合同 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 第一节劳动合同法概述 以完成一定工作为期限的劳动合同 十五条 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同 用人单位与劳动者协商一致 可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 2 按照工作时间划分 全日制劳动合同以日计酬 在同一用人单位每日工作时间在4小时以上8小时以下 每周工作时间不超过40小时的用工形式 非全日制劳动合同以小时计酬为主 劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时 每周工作时间累订不超过24小时的用工形式非全日制用工 双方当事人不得约定试用期 非全日制用工 工资不得低于当地政府规定的最低工资标准 支付周期不得超过15天 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 4劳动合同立法实践 劳动合同立法源于民法的契约自由原则 产生于19世纪末20世纪初 随着劳动者在人身和财产上独立人格的确立 以及对劳动力作为特殊商品属性的认识 劳动合同单独立法具备了社会条件 挑战 传统劳动合同理论中 雇员依附雇主 的理念 随着知识型员工独立性的增强而正在逐步弱化 劳动合同的主体身份发生变化 第八章劳动合同法律制度 第一节劳动合同法概述 在传统的保护劳动者权益的理念中引入了效率的原则 在劳动合同中将更多地引入国际因素 劳动合同的功能从单纯维系就业关系 保护劳动权 向适应劳动力市场变化 促进和增加就业的方向发展 合同的种类增多 条款更加具有弹性 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 1订立劳动合同的原则合法 公平 平等自愿 协商一致 诚实信用2订立劳动合同的程序提议 协商 签约3无效劳动合同的确认及处理劳动合同有效应当具备四个要件 劳动合同签订主体 内容 形式和订立程序合法 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 无效合同主要有 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更的劳动合同 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利订立的劳动合同 违反法律 行政法规强制性规定的劳动合同 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 所谓劳动合同全部无效 是指劳动合同的基础性条款或主要部分不符合法定有效条件 劳动合同全部条款均不能发生法律约束力的情形 基础性条款 是指劳动合同应具备有效的最基本条件条款 如主体条款 如果劳动合同主体一方或双方不具有劳动合同主体资格 则劳动合同全部无效 主要部分 是指劳动合同的某些对其他部分有实质性影响的条款 如劳动合同的内容违反法律保护妇女规定 安排妇女从事禁忌劳动的 劳动合同也全部无效 如果法律限制某些岗位 工种招用某种劳动者 而劳动合同违反这些规定 所订劳动合同亦全部无效 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 所谓劳动合同部分无效 是指劳动合同的非基础性或非主要部分条款不符合法律规定 但不影响劳动合同其他条款效力的情形 这些条款虽然构成劳动合同的一部分内容 但其无效不会导致其他条款随之无效 如关于试用期的规定 如果劳动合同规定了较长的试用期 超过了法律规定的6个月的最高限制 只能认定该条款无效而将其缩短至6个月 而不能因此而认定劳动合同全部无效 再如劳动保护条款 工作时间条款 福利待遇条款等均属此种情况 劳动合同部分无效 不影响其他部分效力的 其他部分仍然有效 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的 由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 4劳动合同的内容和条款 1 内容劳动者的主要义务劳动给付义务 包括劳动给付的范围 时间和地点 忠诚的义务 附随的义务 用人单位的主要义务劳动报酬给付义务 照料义务提供劳动条件的义务 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 2 条款法定条款用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 劳动合同期限工作内容和工作地点工作时间和休息休假 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 劳动报酬社会保险劳动保护 劳动条件和职业危害防护法律 法规规定的应当纳入劳动合同的其他事项约定条款试用期培训保守商业秘密和竞业限制条款 第八章劳动合同法律制度 第二节劳动合同的订立 补充保险和福利待遇 其他事项 5 劳动合同的形式书面劳动合同 建立劳动关系必须订立书面劳动合同口头劳动协议 非全日制用工可以订立口头劳动协议 第八章劳动合同法律制度 第三节劳动合同的履行和变更 1劳动合同的履行劳动合同的履行 是指劳动合同双方当事人履行劳动合同所规定的义务 实现劳动过程的法律行为 2劳动合同的变更 1 概念 劳动合同的变更 指劳动合同在履行过程中 经双方协商一致 对合同条款进行的修改或补充 具体包括工作内容 工作地点 工资福利的变更等 在法律规定或客观条件满足时 双方可以协商变更劳动合同 第八章劳动合同法律制度 第三节劳动合同的履行和变更 2 条件订立劳动合同时所依据的法律 法规 规章发生变化的 应当依法变更劳动合同的相关内容 订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 当事人一方要求变更其相关内容的 如企业转产 调整生产任务 劳动者部份丧失劳动能力或身体健康状况发生变化等引起的合同变更 用人单位名称 法人代表变更 不影响合同履行 单位分产 合并应变更劳动合同 3 程序 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 第八章劳动合同法律制度 1劳动合同的解除双方协商解除合同 劳动合同法 第36条规定 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 劳动者单方解除合同 一般情形下提前30天通知解除试用期提前3天通知解除 第四节劳动合同的解除和终止 用人单位违法 劳动者可以解除合同未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬的未依法为劳动者缴纳社会保险费的用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 非常情况下 劳动者解除合同不需通知用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的 或者用人单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 用人单位单方解除合同劳动者有过失 用人单位可以解除合同在试用期间被证明不符合录用条件的 严重违反用人单位的规章制度的 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的被依法追究刑事责任的 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 劳动者无过失 用人单位可以解除合同的情形劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 第八章劳动合同法律制度 有上述情况 用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后 可以解除劳动合同 第四节劳动合同的解除和终止 裁员有下列情形之一 需要裁减人员20以上或者裁减不足20但占企业职工总数10 以上的 用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见后 裁减人员方案经向劳动行政部门报告 可以裁减人员 依照企业破产法规定进行重整的生产经营发生严重困难的 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 裁减人员时 应当优先留用下列人员 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的 与本单位订立无固定期限劳动合同的 家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人的 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 用人单位不得解除合同的情形从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 女职工在孕期 产期 哺乳期的 在本单位连续工作满十五年 且距法定退休年龄不足五年的 法律 行政法规规定的其他情形 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 解除合同的程序 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 有下列情形之一的 用人单位应当向劳动者支付经济补偿 用人单位违法 如没有及时足额支付工资等 以及强迫劳动等非常情况下 劳动者解除劳动合同 用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的 用人单位因劳动者身体健康状况 不胜任工作以及客观情况变化而解除劳动合同的 用人单位依照破产法规定重整而解除劳动合同的 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 因劳动合同期满终止固定期限劳动合同的 用人单位依法宣告破产或被吊销营业执照 责令关闭 撤销或提前解散的 法律 行政法规规定的其他情形 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 经济补偿标准 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动者支付半个月工资的经济补偿 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的 向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付 向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 2劳动合同的终止合同终止的条件 劳动合同法 第44条规定 有下列情形之一的 劳动合同终止 劳动合同期满的 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的 劳动者死亡 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的 用人单位被依法宣告破产的 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单位决定提前解散的 法律 行政法规规定的其他情形 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 合同终止的程序 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 3劳动合同的续订根据 劳动合同法 的规定 劳动合同期满 双方可以续订劳动合同 续订包括以下情形 双方协商一致续订劳动合同有下列情形之一的 必须续订合同 劳动合同的期限应当延续至相应的情形消失 第八章劳动合同法律制度 第四节劳动合同的解除和终止 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 第八章劳动合同法律制度 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 应按照国家有关工伤保险的规定执行 1 4级伤残 保留劳动关系 退出劳动 5 6伤残 除职工本人提出中止劳动关系 应保留劳动关系 并安排适当工作 第四节劳动合同的解除和终止 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 第八章劳动合同法律制度 妇女在孕期 产期 哺乳期的 第四节劳动合同的解除和终止 劳动者在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄不足5年的 法律 行政法规规定的其他情形 第八章劳动合同法律制度 第五节劳务派遣制度 1 劳务派遣的含义与发展劳务派遣 是指合法的劳务派遣单位与接受派遣的单位 即实际用工单位 签订劳务派遣协议 将与之建立劳动合同关系的劳动者派往用工单位 接受用工单位的指挥和管理 以获取一定收入为目的的一种新型用工方式 第八章劳动合同法律制度 第五节劳务派遣制度 2 严格规制劳务派遣单位提高劳务派遣单位的资质明确劳务派遣单位的角色和地位规定派遣单位不得克扣工资 向劳动者收取费用3严格规制用工单位用工单位应当实际执行劳动条件和标准跨地区派遣劳动者 劳动标准按用工地标准执行用人单位不得自设劳务派遣机构 第八章劳动合同法律制度 第五节劳务派遣制度 4 保障被派遣劳动者的权益享有同工同酬的权利依法参加和组织工会的权利解除劳动合同的权利 第八章劳动合同法律制度 第五节劳务派遣制度 5对劳务派遣的一般性规定规定派遣单位与用工单位要签订劳务派遣协议规定劳务派遣的适用范围规定劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任 第八章劳动合同法律制度 第六节法律责任 1用人单位的法律责任订立劳动合同中的法律责任 合同文本违法未订立