民法总论篇.ppt

民法学 张世湫 授课前言 什么是民法 为什么要学习民法 怎样学习民法 杨立新的学习方法 民法总论 教学安排 第1部分民法导论 民法概述 民法的基本原则 民事法律关系 第2部分人 权利的主体 自然人 法人 其他组织 第3部分物 权利的客体第4部分法律行为 权利的变动 一 第5部分代理第6部分消灭时效 权利的变动 二 教学要求 1 总结 每一章节的 名词解释 并整理民法专题2 提问 尝试自己查找资料解答 或 书面方式提问zhangshiqiu1977 3 辩论 几乎任何的民法判断都是有条件和有争论的4 实践 媒体说法 法院旁听 义务咨询与民事诉讼 课外参考书目 资料 1 辅助教材 梁慧星 民法总论 法律出版社郑玉波 民法总则 中国政法大学出版社王泽鉴 民法总则 中国政法大学出版社 德 迪特尔 梅迪库斯 德国民法总论 法律出版社民法总论 史尚宽著中国政法大学出版社民法要义 梅仲协著中国政法大学出版社 1998法学方法论 杨仁寿著北京 中国政法大学出版社 1999科宾论合同 美 A L 科宾著 王卫国等译出版发行北京 中国大百科全书出版社 1998版本一卷版财产法 英 F H 劳森 B 拉登著 施天涛等译北京 中国大百科全书出版社 1998版本第2版物权的变动与对抗 日 铃木禄弥著 渠涛译北京 社会科学文献出版社 1999债权在近代法中的优越地位 日 我妻荣著 王书江 张雷译北京 中国大百科全书出版社 1999民法法系的演变及形成 美 艾伦 沃森著 李静冰 姚新华译北京 中国政法大学出版社 1992 2 国内报刊 民商法论丛 民商法学 人民大学复印资料 法学研究 中国法学 3 网站 民法总论 相关法律条文 1 民法通则 及其司法解释2 合同法 及其司法解释3 物权法 及其司法解释4 侵权责任法 及其司法解释5 参考 台湾地区 或德国 法国或日本国 民法典 第一编民法总论 引论 一 民法的意义二 民法的形成与发展三 民法的性质四 民法的理念 第一章民法的概述第一节民法的概念一 民法的语源 民法一词的来源 民法在语上的来源 民法的词源 一 近代民法一词最早源于古罗马的市民法 juscivile 古罗马有市民法 juscivile 和万民法 jusgentiun 之分 市民法 适用于罗马市民 指享有市民权的罗马市民 万民法 适用于非罗马市民之间 被罗马人征服地区市民之间以及他们与罗马市民之间 古罗马的市民法是今日各国民法的语源 罗马法 罗马法是指查士丁尼皇帝在位时期 公元527 565年 的罗马奴隶制国家全部法律规范的总称 是古代奴隶制法中最重要和最发达部分 公元528年起 查士丁尼成立法典编纂委员会 用6年时间完成3部法典的编纂 即 查士丁尼法典 学说汇纂 法学阶梯 新律 是对534年至565年查士丁尼颁布的168条敕令的汇编 此四部法典被人总称为 查士丁尼民法大全 它集罗马法精华之大成 标志着罗马法进入发展完备的时期 对后世的民法发展影响很大 罗马法 查士丁尼法典 共12卷 第一卷为教会法和国家公职人员的权利和义务 第二卷至第八卷为私法 第九卷为刑法 第十卷至十二卷为行政法 法学阶梯 以盖尤斯的同名著作为蓝本 采其结构体系 参照其他法学家的著作编纂而成 共4卷98篇 另有序言在前 正文部分的内容依次是人法 物和遗嘱 法定继承和债 侵权与诉讼 这种按照主体 主体权利和对主体权利的保护来编排顺序的鞭子结构明晰而合理 罗马法 学说汇纂 共50卷 主要为公元前1世纪至公元4世纪的著名法学家的著作 学说和法律解答的选编 罗马从奥古斯都时期 公元前31年 前14年 就开始赋予若干法学家对法律的解释以法律效力 法学家创造了罗马法 罗马法的许多具体制度 原则 概念和术语 如法人制度 物权制度 不告不理原则 契约自由 占有 代理 不当得利 过错责任等都为现代民法直接继承 一 民法的语源 二 中国 我国古代没有民法的概念 中华法系的突出特征之一便是民刑不分 对于客观存在的民事法律体系 历朝各代大多以田 土 钱 债 户的律例加以调整 但也仅以来用刑罚制裁为限 其实质仍属于刑法规范 而一般民事关系 则主要由习惯法调整 学界一般认为 我国的民法乃是从日本继受而来 日本于民治维新时期引入西方法制创立民法 中国于清朝末年沈家本主持起草 大清民律草案 聘请了日本学者松岗义正 至此有现代意义的民法 第一节民法的概念二 民法的含义 一 形式民法和实质民法形式民法 就是指系统编纂的民事立法 即成文的民法法典 实质民法 就是指所有调整民事法律关系的法律规范的总称 不仅包括成文的民法典 还包括一切具有民法性质的法律 法规及判例法 习惯法 二 民法的含义 二 广义民法和狭义民法广义民法 指所有调整民事法律关系的成文法和不成文法 调整所有的财产关系 人身关系和婚姻家庭关系的民事法律 包括婚姻法 继承法 公司法 破产法 保险法 海商法等 狭义的民法 指调整一定范围的财产关系和人身关系的法律 不包括婚姻法 家庭继承法和属于传统商法内容的法律法规 二 民法的含义 三 普通民法和特别民法 民事普通法和民事特别法 普通民法 民事普通法 指其效力及于立法国的全部地域 全部公民的民事法律 例如民法典 民法典对于人 地域 事项等不作限制 属于普通法 特别民法 民事特别法 指其效力及以立法国的全部地域 部分公民的民事法律 例如民事单行法 地方性法规等 对于普通民法和特别民法都有规定的事项 应遵循 特别法优先于普通法 的原则 二 民法的含义 四 习惯民法与成文民法 五 大陆法系民法与英美法系民法 第一节民法的概念三 民法的定义 西方国家鲜有对民法下定义者 但对民法属于私法却成定论 我国民法是调整平等主体的公民之间 法人之间以及公民及法人之间的财产关系和人身关系的法律法规的总称 它是我国法律体系中的一个独立的法律部门 处于基本法的地位 1999年 合同法 颁布后 民事主体的范围扩大至其他组织 包括自然人 法人 其他组织 第一节民法的概念四 民法的性质 本质 一 民法为市民社会的法对市民社会有不同的理解 1 古罗马西塞罗 市民是指业已发达到出现城市的文明政治共同体的生活状况 2 黑格尔 市民社会是处于家庭与国家之间的差别的阶段 市民就是合理地追求自己利益的 经济人 市民社会在黑格尔眼里是 经济人社会 3 马克思 市民社会与政治国家相对应 随着社会利益分化为私人利益和公共利益两大相对立的体系 整个社会就分裂为市民社会与政治国家两个领域 前者是特殊私人利益关系的总和 后者则普遍的公共利益关系的总和 四 民法的性质 本质 二 民法为私法1 公私法划分是法律最基本的分类公法与私法的划分要弄清楚两个基本问题 1 区分标准 2 区别的实际作用 理论上认识目的有利于法学研究 救济程序不同 二 民法为私法2 公法 私法的划分标准 有几种学说 1 利益说 罗马法学者乌尔比安 凡规定公共利益者为公法 凡规定私人利益者为私法 2 主体说 德国 公法主体至少有一方是国家或国家授予公权者 私法主体法律地位平等 国家或国家授予公权者不参与 3 意思说 德国 规律权力者及服从者意思为公法 规律对等者的意思为私法 2 公法 私法的划分标准 4 权利说 权利关系说 看法律之间的地位如平等则为私法 如不平等则为公法 统治关系说 凡规定国家统治权利的为公法 凡不规定国家权利的为私法 生活关系说 任何人有两种身份 国民身份和自然人身份 凡调整以国民身份参与的法律关系的法为公法 凡调整以自然人身份参与的法律关系的法为私法 2 公法 私法的划分标准 通说 主体说 公法所规范的法主体至少有一方是国家或由国家授予公权者 私法所规范的法主体都是个人或非公权者 区分公法与私法的意义 一 法治 RULEOFLAW 理念的要求1 政治国家 公法 与市民社会 私法 2 限制 权力 POWER 与 自由 权利 RIGHT 以权利制约权力3 宪政的标准 分权未确立或权利无保障 则无 真正的 宪法 区分公法与私法的意义 续1 二 法律运作的需要1 确定法律关系的性质 法域2 适用的不同法律规则3 不同的推定原则 民法上的权利推定 法无明文规定时即为允许 c12 公法上的义务推定 法无明文规定时即为禁止 4 采用何种救济方法与制裁的手段 c13 关于和解 5 诉讼程序的适用 如案件的管辖与受理6 立法上的法律安定性差异 区分公法与私法的意义 续2 三 私法的优越性1 私法的优越地位 理论与实践 2 私法的人格与决策的自由 令私法地位重要 其某些范围进一步扩展 行政契约 市政建设社会化等 3 来自公法及权力扩张的威胁 二 民法为私法3 公法与私法的关系 1 公法优先说 优位说 2 私法优先说 3 私法公法化 四 民法的性质 本质 三 民法为行为规范兼裁判规范行为规范是行为准则 裁判规范是法院作为裁判案件的准则 民法规范当事人的行为模式 以不特定抽象的人为规范对象 因此属于行为规范 而同时 如果当事人之间因未遵守行为规范 而发生纠纷应当向法院诉请裁判 法院即应以民法规定作为裁判之基准 所以民法兼具行为规范与裁判规范的双重性格 四 民法的性质 本质 四 民法是实体法法律分为实体法和程序法 规定当事人之间的权利义务或具体事项的法律是实体法 规定实体法如何运用和如何实施的程序手续的法律是程序法 民法规定民事主体相互之间的权利义务的实体内容 属于实体法 第一节民法的概念五 民法学概念及其研究范围 民法学是指以民法及其发展规律为主要研究对象的法律科学 我国的民法学是以研究我国民法及其发展规律为主要对象的一门独立的法律科学 在我国法学体系中占有十分重要的地位 第一节民法的概念五 民法学概念及其研究范围 关于民法学研究范围 各个主要的法学流派的观点不尽相同 一 自然法学派和哲理法学派认为 以人类的理性 正义为民法的研究范围 研究理性法 正义法为现行立法提供依据 二 分析学派和规范学派认为 就法律规范本身进行研究 研究纯粹的立法条文及其涵义 专事法律条文内容和结构的分析 三 社会法学派 主张研究法律的社会效果或目的 注重法律的实际作用 四 马克思主义法学派 法律根源于物质的生活关系 第一节民法的概念五 民法学概念及其研究范围 我国民法学的研究范围 1 民法与经济基础的关系 2 民法的各项制度 民法由那些民事制度构成 各项民事制度的内容 法律特征 作用 各项民事制度的产生 发展 变化规律 各项民事制度的相互间联系 区别 3 民法的实务 不足及弥补措施 4 民法与商品经济 市场经济 的关系 第一章民法的概述第二节民法的调整对象 民法通则 第二条规定 中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间 法人之间 公民和法人之间的财产关系和人身关系 1 主体方面 调整的是公民间 法人间 公民与法人间的社会关系 2 社会关系类别方面 上述主体间的财产关系和人身关系 3 财产关系和人身关系的属性 横向的 平等的 民法的构造 第二节民法的调整对象一 民法调整的财产关系 平等主体间的财产关系 一 财产关系 亦称经济关系 是指人们在物质资料生产 分配 交换和消费过程中形成的具有经济内容或利益的社会关系 它属于物质的社会关系 二 民法调整的财产关系的特征 1 是平等主体之间的财产关系 也即这种财产关系的主体处于平等的地位 2 一般是在自愿的基础上发生的 3 这种财产关系大多是等价有偿的 罗马法中的财产概念 罗马法中最早的财产概念是 familia 奴隶 和 pecunia 具体的财产如羊群 罗马法一直将所有权及其他物权于各种物等同对待 统称为物 res 或财产 proprietas 或财物 bona 罗马法规定 一个物不是意味着物质客体 而是一种财产 即能够在表明个人财产清单中反映出来的任何物 以及他的对世权和从债权中产生出来的对人权 大陆法系的财产概念 法国 财产是指属于个别人的 具有经济内容的权利 这种权利同时又赋予本人以同样经济内容的义务 这样的权利和义务构成法律上的总和即财产 总和作为一个整体是指财产与构成它的个别权利和个别义务无关 财产只会在数量上发生变化 而非在实质上发生变化 大陆法系的财产概念 法国 财产的两个因素 资产 负债台湾学者李宜琛 财产者 有经济的价值 依一定的目的而结合之权利义务之总体也 大陆法系的财产概念 德国 财产指人的具有货币价值的权利和财富的总和 包括所有权和其他物权 债权 无形财产权 社员权等 财产作为一个整体无法通过法律行为进行处分 而必须对财产的每一个具体对象分别进行处理 即具体的权利可以转移 而财产是无法转移的 大陆法系的财产概念 德国 财产作为人存在的基础 财产作为责任基础财产作为保护对象 大陆法系的财产概念 是权利和义务的总和是积极财产是主体对物享有的所有权是物和权利的总和 英美法系的财产概念 英国 根据诉讼请求的结果 财产分为 RealProperty 可以请求返还特定物的财产 和 PersonalProperty 可以请求给与损害赔偿的财产 不列颠百科全书 财产这个名词的含义是 以种支配财物的绝对权 它作为词 这个概念设计人们支配财物关系的权利和义务 特权与限制 人们随时随地都要求占有其生存所必需的 或在文化方面有价值的东西 这些东西是由于它们的需求的结果而会变得珍贵起来 习惯以及由有组织的社会所实施的法律是在控制对这些需要的东西的竞争 并保证对它们的享用 概括地说 凡被保证为某人所有的东西就是财产 英美法系的财产概念 英国 Property 不仅被不加区别地用来指有货币价值的权利客体 还被用来指人们对财物的权利 牛津法律大辞典 严格地讲 Property 这个术语用来指财产所有权 此外 这个术语也被人们更经常地在转换的意义上使用 这时它是指所有权客体 英美法系的财产概念 英国 不列颠百科全书 property 可定义为一种支配经济财物的排他性权利 它是对关于权利与义务 特权与限制的概念的称谓 牛津法律指南 property 适宜被用作表示所有权 例如在法律规则规定物质产权转移的情况下 最好是把产权理解为不是一种单一的权利 而是若干不同权利的集束 bundle 其中的一些权利甚至许多权利可以在不丧失所有权的情况下让与 英美法系的财产概念 财产是一种拥有有价物的权利 财产是指所有权的客体 中国法律中的财产 财产是民事权利主体享有的全部具有经济内容的权利和义务的总和 继承法 破产法 财产仅指有经济内容的民事权利 民法通则 公司法 票据法 劳动法 刑法 财产指具体的物品 实际上指物品上的所有权 财产从广义上理解 不仅包括受个人支配的物质性的东西 还包括他的生命 自由 财产 免受其他人的损害和侵犯 lock 1690 中国学者对产权的定义 1 产权指凭借对企业资产的所有 占有 支配和处置 给所有者和占有者带来的一定收益的权利 2 产权是出资者依法对其投入资本金的企业的各种财产享有的占有 处置 支配 使用 收益的排他性权利 产权让渡关系 3 产权是个复数概念 反映所有权关系的主体对特定的客体所拥有的各种权利 财产归属关系 4 产权指财产所有权 由财产的最终所有权 实际占有权 使用权 收益权 处置权一组权利构成 5 产权是一切可以用金钱来评价的所有权 债权 和知识产权的总和 产权的特征 1 使用范围的普遍性 可用于有形财产与无形财产 2 权利内容的多样性 可包含与财产所有权有关的权利束 3 权利行使的排他性 4 权利转移的自由性 产权的功能 1 产权的法律保护应产生有效利用各种资源的激励机制 2 产权的界定应力求减少因权利与权利之间的冲突而造成的交易成本 产权的规则应有利于财产的自由转让 有效率的产权应当是完全明晰的 排他的 可转让的 可实施的 资产 法律规定的产权在政府手中是一个变量而不是一个常量 因此在现存的约束条件允许范围内 产权的每一次都被用于为政府的利益服务 明确产权的法律规则很大程度上是为了在现存约束条件下服务立法人利益而刻意为之的立法活动的结果 而且因此在很大程度上也具有可以被有意识地操纵的变量的特征 产权的安排是一个极度重要的问题 因为它引导所有生活在社区里的个体的生产力 第二节民法的调整对象一 民法调整的人身关系 平等主体的人身关系 一 人身关系 是指与人身不可分离而以特定精神利益为内容的社会关系 又称非财产关系 是人格关系与身份关系的合称 二 民法调整的人身关系的特征 1 这种人身关系的主体处于平等的地位 2 这种人身关系以特定的精神利益为内容 3 这种人身关系与其主体不可分离 人格关系 人格 自然人的主体性要素 人之所以成为人的要素 的总称 人格要素 1 物质要素 生命 身体 健康 2 精神要素 自由 姓名 肖像 名誉 荣誉 隐私等 侵权责任法 所称民事权益 包括生命权 健康权 姓名权 名誉权 荣誉权 肖像权 隐私权 婚姻自主权 监护权 所有权 用益物权 担保物权 著作权 专利权 商标专用权 发现权 股权 继承权等人身 财产权益 人格关系 人格尊重 人格不得抛弃 不得转让 不得非法剥夺 身份关系 英 弗里德里希 哈耶克 身份的观念 即每个人根据指定在社会中占据地位的观念 实际上是指这样一种状况 在这种状况中 所使用的规则并不具有很高的一般性 而是指向特定的个人或群体 并赋予他们特殊的权利和义务 现代民法所称的身份仅限于婚姻家庭关系中的亲属与配偶 第一章民法的概述第三节我国民法的任务和制定民法典的必要性一 我国民法的任务 一 促进社会主义市场经济的发展 二 保护民事主体的合法权益 三 确认和规范各类民事主体资格及平等的法律地位 维护社会公平正义 民法通则 第一条规定 为了公民 法人的合法的民事权益 正确调整民事关系 适应社会主义现代化建设事业发展的需要 第三节我国民法的任务和制定民法典的必要性二 民法典的制定 一 民法典 是指按照一定的体制 系统地把民法各项制度编纂在一起的立法文件 二 民法典的制定 二 民商分立和民商合一1 民商分立 是指一国在民法典之外制定有商法典 民法和商法在立法上为两个部门 民法与商法为私法中并行的两个部门 2 民商合一 是指在一国的民法典之外不再制定商法典 民法与商法在立法上为一个部门 民法统一调整社会个体成员间的财产关系 而不区分其主体是否为商人 二 民商分立和民商合一3 民商合一的合理性 1 近代商法典的前身是中世纪欧洲商人团体的习惯法 但现在所谓商人这个特殊的阶层已不存在 甚至特殊的商行为亦已失去其特殊性 2 在民商分立的国家 也难以确立划分民事行为与商事行为的严格界限 3 我国历史上 商人从来没有作为特殊的阶层存在过 4 从世界各国的立法的发展趋势来看 民商合一 已成为现代民法的发展趋势 3 民商合一的合理性 因此 我国要采用民商合一体系 但要注意的是 这决不意味着将传统商法的内容全部纳入民法典 其实质在于 将民事活动和整个市场适用的共同规则集中规定于民法典 而将适用于局部市场或个别市场关系的规则 规定于各民事特别法 逐步形成一个以民法典为基础 以单行民商法规相配套的严谨 科学的我国民法体系 二 民法典的制定 三 编纂体例 民法有两种编纂体例 1 罗马式 法国式 分为三编 人法 物法 诉讼法 2 德国式 分为五编 总则 债权 物权 亲属 继承 法国民法典 以法学阶梯为蓝本 由总则和三编 人法 财产及对于所有权的各种限制 取得财产的各种方法 其确立了资产阶级的民法原则 民事主体平等 私有财产神圣不可侵犯 契约自由 过错责任 三 编纂体例 德国式的优点 1 有总则 在规定各种法律关系时 将各种法律关系中的共同性制度和规则抽出 集中予以规定 称为总则 2 彻底体系化 从一般到特殊 从抽象到具体 3 区分了债权与物权 二 民法典的制定 四 我国目前的民事普通法 民法通则 民法通则 对于民事活动中应当遵循的一些基本原则和共同规范作出了规定 不仅包括了一些民法总则的规范 而且也包括了一些民法分则的部分内容 具体起来说 1 总则 分则相通 以总则内容为主 兼有分则内容 2 是民法的原则性规定 民法通则 是对比较成熟而又急需解决的问题作了规定 对一些还不成熟 把握不大的问题来作规定 3 是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的民事基本法 民法通则 第一章基本原则第二章公民 自然人 第三章法人第四章民事法律行为和代理第五章民事权利第六章民事责任第七章诉讼时效第八章涉外民事关系的法律适用第九章附则 二 民法典的制定 五 制定我国民法典的必要性1 民法典是规范市场运行的基本法 为市场经济运行提供良好的行为规范和制度框架 促进社会主义市场经济的发展 2 有利于促进中国民主政治的发展和法治国的实现 3 实现民法规范的统一 4 繁荣民法文化 提高全民族的民法意识 制定民法典的必要性 体系化与系统化是民法典的内在要求体系化有助于贯彻 协调民法基本价值观念 如 保护财产所有权与保护交易安全的协调体系化有助于消除现行民事法律制度的混乱与冲突 合同法54A2P与民法通则58A 体系化有助于民法规范的遵守与适用 如 债的请求权类型体系化有助于民法的安定及人们的可预期性 第四节民法的基本原则 一 民法的基本原则的概念 是起效力贯穿于整个民法制度和规范之中的民法根本规则 是指导民事立法 民事司法和进行民事活动的带有普遍指导意义的基本行为准则 二 资本主义民法的三大原则1 近代民法 1 所有权绝对原则 2 契约自由原则 3 过失责任原则 二 资本主义民法的三大原则2 垄断资本主义时期 1 所有权绝对原则的限制 2 契约自由的限制 是否订立 和谁订立 契约内容 契约形式 3 无过错原则的采用 三 我国民法的基本原则 1 概念 我国民法的基本原则 是制定 解释 执行和研究我国民法的指导思想 是我国民法的社会主义本质的集中体现 也是我们进行民事活动必须遵循的法律准则 民法的原则 我国民法的基本原则契约自由 PRINCIPLEOFFREEWILL 通则4A CL4A平等 PRINCIPLEOFEQUALITY 通则3A CL3A诚实信用原则 PRINCIPLEOFGOODFAITH 通则4A CL6A 1 帝王条款 适用范围的广泛性 2 特点 以道德为内核 具有法律强制力的原则公平原则 PRINCIPLEOFJUSTICE 体现交换的正义通则4A CL5A 132A 1 主要针对财产关系 2 是诚实信用原则的判断基准公序良俗原则通则7A CL7A禁止权利滥用原则 禁止向一般条款逃逸 契约自由 契约自由即交换自由 包括以下内容 订立契约的自由 选择对方的自由 契约内容自由 即双方权利 义务的内容是自由的 契约方式自由 订立契约的方式可以是口头 也可以是书面 但在罗马法时代 却没有形式自由 某种契约都规定由特定方式 违反之 合同无效 十九世纪英美法中还遗留着形式主义的某些痕迹 现在对某些契约也有限制 平等原则 平等 指当事人的法律地位平等 1 民事主体的法律资格平等 即民事权利能力平等 2 民事主体在民事活动中都享有平等的法律地位 平等地享有权利履行义务 3 民事主体合法的民事权益受同等的法律保护 民法规定的民事权利保护方法和民事责任形式 平等地适用于一切民事主体 诚信原则 在当事人间的利益关系中 诚信原则要求尊重他人利益 以对待自己事务的注意对待他人事务 保证法律关系的当事人都能得到自己应得的利益 不得损人利己 六个道德阶段 他律道德个人主义 工具主义目的和交换共同人际期望 关系和个人间融洽社会制度和良知社会契约或效用和个人权利普遍的道德原则 公平原则 公平既是一种道德情操 又是民法精神的集中体现 也是法律追求的最高价值目标 作为道德情操 公平要求人于利益不自取太多 而与人过少 于损害亦不自取过少而与人太多 作为法律追求的最高价值目标 要求立法和司法都必须符合公平 正义的要求 违反公序良俗的行为类型 1 危害国家公序的行为 2 危害家庭关系的行为 3 违反性道德的行为 4 违反人格和人格尊严的行为 5 射幸行为 射幸即侥幸 6 限制经济自由的行为 7 违反公平竞争的行为 8 违反消费者保护的行为 9 违反劳动者保护的行为 10 暴利行为 泸州遗赠案蒋伦芳与黄永彬于1963年5月登记结婚 婚后夫妻关系较好 因双方未生育 收养一子 黄勇 现年31岁 1990年7月 被告蒋伦芳因继承父母遗产取得原泸州市市中区顺城街67号房屋 面积为51平方米 1995年 因城市建设该房被拆迁 由拆迁单位将位于泸州市江阳区新马路6 2 8 2号的77 2平方米的住房一套作还房安置给了被告蒋伦芳 并以蒋伦芳个人名义办理了房屋产权登记手续 1996年 遗赠人黄永彬与原告张学英相识后 二人便一直在外租房非法同居生活 2000年9月 黄永彬与蒋伦芳将蒋伦芳继承所得的位于泸州市江阳区新马路6 2 8 2号的房产以80000元的价格出售给陈蓉 但约定在房屋交易中产生的税费由蒋伦芳承担 2001年春节 黄永彬 蒋伦芳夫妇将售房款中的30000元赠与其子黄勇在外购买商品房 2001年初 黄永彬因患肝癌病晚期住院治疗 于2001年4月18日立下书面遗嘱 将其所得的住房补贴金 公积金 抚恤金和卖泸州市江阳区新马路6 2 8 2号住房所获款的一半40000元及自己所用的手机一部 赠与原告张学英所有 2001年4月20日 泸州市纳溪区公证处对该遗嘱出具了 2000 泸纳证字第148号公证书 2001年4月22日 遗赠人黄永彬去逝 原 被告双方即发生讼争 本院受理该案后 因原告申请 泸州市纳溪区公证处于2001年5月17日作出 2001 泸纳撤证字第02号 关于部分撤销公证书的决定书 撤销了 2001 泸纳证字第148号公证书中的抚恤金和住房补贴金 公积金中属于蒋伦芳的部分 维持其余部分内容 另查明 遗赠人黄永彬在患肝癌病晚期住院期间 一直是由被告蒋伦芳及其亲属护理 照顾直至去逝 本院认为 遗赠人黄永彬患肝癌病晚期临终前于2001年4月18日立下书面遗嘱将其财产赠与原告张学英 并经泸州市纳溪区公证处公证 该遗嘱虽是遗赠人黄永彬的真实意思表示且形式上合法 但在实质赠与财产的内容上存在以下违法之处 1 按照国家有关政策规定 抚恤金是死者单位对死者直系亲戚的抚慰 黄永彬死后的抚恤金不是黄永彬个人财产 不属遗赠财产的范围 2 遗赠人黄永彬的住房补助金 公积金属黄永彬与蒋伦芳夫妻关系存续期间所得的夫妻共同财产 按照 中华人民共和国继承法 第十六条和司法部 遗嘱公证细则 第二条之规定 遗嘱人生前在法律允许的范围内 只能按照法律规定的方式处分其个人财产 遗赠人黄永彬在立遗嘱时未经共有人蒋伦芳同意 单独对夫妻共同财产进行处理 侵犯了蒋伦芳的合法权益 其无权处分部份应属无效 3 泸州市江阳区新马路6 2 8 2号住房一套 系遗赠人黄永彬与蒋伦芳婚姻关系存续期间蒋伦芳继承父母遗产所得 根据 中华人民共和国婚姻法 第十七条第四项之规定 为夫妻共同财产 但该房以80000元的价格卖给陈蓉 遗赠人黄永彬生前是明知的 且该80000元售房款还缴纳了有关税费 并在2001年春节 黄永彬与蒋伦芳共同又将该售房款中的30000元赠与其子黄勇用于购买商品房 对部分售房款已作处理 实际并没有80000元 遗赠人黄永彬在立遗嘱时对该售房款的处理显然违背了客观事实 遗赠属一种民事法律行为 民事行为是当事人实现自己权利 处分自己的权益的意思自治行为 当事人的意思表示一旦作出就成立 但遗赠人行使遗赠权不得违背法律的规定 且根据 中华人民共和国民法通则 第七条的规定 民事行为不得违反公共秩序和社会公德 违反者其行为无效 本案中遗赠人黄永彬与被告蒋伦芳系结婚多年的夫妻 无论从社会道德角度 还是从 中华人民共和国婚姻法 的规定来讲 均应相互扶助 互相忠实 互相尊重 但在本案中遗赠人自1996年认识原告张学英以后 长期与其非法同居 其行为违反了 中华人民共和国婚姻法 第二条规定的一夫一妻的婚姻制度和第三条禁止有配偶者与他人同居以及第四条夫妻应当互相忠实 互相尊重的法律规定 是一种违法行为 遗赠人黄永彬基于与原告张学英有非法同居关系而立下遗嘱 将其遗产和属被告所有的财产赠与原告张学英 是一种违反公共秩序 社会公德和违反法律的行为 而本案被告蒋伦芳忠实于夫妻感情 且在遗赠人黄永彬患肝癌病晚期住院直至去世期间 一直对其护理照顾 履行了夫妻扶助的义务 遗赠人黄永彬却无视法律规定 违反社会公德 漠视其结发夫妻的忠实与扶助 侵犯了蒋伦芳的合法权益 对蒋伦芳造成精神上的损害 在分割处理夫妻共同财产时 本应对蒋伦芳进行损害赔偿 但将财产赠与其非法同居的原告张学英 实质上损害了被告蒋伦芳依法享有的合法的财产继承权 违反了公序良俗 破坏了社会风气 原告张学英明知黄永彬有配偶而与其长期同居生活 其行为法律禁止 社会公德和伦理道德所不允许的 侵犯了蒋伦芳的合法权益 于法于理不符 本院不予支持 综上所述 遗赠人黄永彬的遗赠行为违反了法律规定和公序良俗 损害了社会公德 破坏了公共秩序 应属无效行为 原告张学英要求被告蒋伦芳给付受遗赠财产的主张本院不予支持 被告蒋伦芳要求确认该遗嘱无效的理由成立 本院予以支持 据此 依照 中华人民共和国民法通则 第七条的规定 判决如下 驳回原告张学英的诉讼请求 案件受理费2300元由原告张学英负担 如不服本判决 可在判决书送达之日起十五日内 向本院递交上诉状 并按对方当事人的人数提出副本 上诉于四川省泸州市中级人民法院 二审 本院认为 本案属遗赠纠纷 首先应当确定遗赠人黄永彬临终前立下书面遗嘱将其财产赠与上诉人张学英这一遗赠行为本身是否具有合法性和有效性 遗赠是公民以遗嘱的方式将个人合法的财产的一部分或全部赠给国家 集体或法定继承人以外的其他人 并于死后发生效力的法律行为 遗赠行为成立的前提是遗嘱 而遗嘱是立遗嘱人生前在法律允许的范围内 按照法律规定的方式处分自己的财产及其他财物 并于死后生效的法律行为 一个合法的遗嘱成立必须具备其构成要件 本案中遗赠人黄永彬所立遗嘱时虽具完全行为能力 遗嘱也系其真实意思表示 且形式上合法 但遗嘱的内容却违反法律和社会公共利益 遗赠人黄永彬对售房款的处理违背客观事实 并且 遗赠人黄永彬的遗赠行为 违反法律规定 剥夺了蒋伦芳依法享有的合法财产继承权 黄永彬与蒋伦芳系合法夫妻 他们的婚姻关系受法律保护 中华人民共和国民法通则 第7条明确规定 民事活动应当尊重社会公德 不得损害社会公共利益 此即民法的 公序良俗 原则 作为现代民法的一项基本原则 公序良俗 原则充分体现了国家 民族 社会的基本利益要求 反映了当代社会中居于统治地位的一般道德标准 就其本质而言 是社会道德规范的法律化 在现代市场经济条件下 起着使社会道德观念取得对民事主体之民事行为进行内容控制的重要功能 在法律适用上有高于法律具体规则适用之效力 公序良俗 原则所包括的 社会公德 与 社会公共利益 又可称作 公共秩序 和 善良风俗 两者的概念基本一致 相辅相成 在确定 公序良俗 原则中 社会公德 或 社会公共利益 的法律内涵进行具体法律适用时 必须也只能通过不同历史时期法律具体规定所体现的基本社会道德观念和价值取向加以确定 因此 并非一切违反伦理道德的行为都是违反社会公德或社会公共利益的行为 但违反已从道德要求上升为具体法律禁止性规定所体现的维持现行社会秩序所必须的社会基本道德观念的行为则必然属于违反社会公德或社会公共利益的行为 依法应为无效民事行为 综上所述 遗赠人黄永彬的遗赠行为虽系黄永彬的真实意思表示 但其内容和目的违反了法律规定和公序良俗 损害了社会公德 破坏了公共秩序 应属无效民事行为 上诉人张学英要求被上诉人蒋伦芳给付受遗赠财产的主张 本院不予支持 被上诉人蒋伦芳要求确认该遗嘱无效的理由成立 本院予以支持 原审判决认定事实清楚 适用法律正确 依法应予维持 据此 依照 中华人民共和国民事诉讼法 第153条第1款第 1 项之规定 判决如下 驳回上诉 维持原判 上诉案件受理费1150元由上诉人张学英负担 本判决为终审判决 审判长时小云审判员柳飓审判员易晓东二oo一年十二月二十八日 三 我国民法的基本原则 2 民法基本原则的意义 1 民法基本准则是民法的立法原则 是民事立法的指导方针 2 民法基本原则是一切民事主体应遵循的行为准则 是进行民事活动的基本准则 3 民法基本准则是执行法律 处理民事问题 参加民事诉讼的基本准则 4 在法律没有具体规定的情况下 民法基本准则是处理问题的依据 是补充法律漏洞 发展学说判例的依据 是克服法律局限性的工具 三 我国民法的基本原则 3 我国民法的基本原则的内容 1 保护合法民事权益的原则 2 平等 自愿 等价有偿原则 3 公平 诚实信用原则诚实信用原则 简称诚信原则 这一原则要求民事活动的当事人在行使权利和履行义务时 应当遵循诚实信用的道德准则 3 公平 诚实信用原则诚实信用原则的功能 a 指导当事人行使权利和履行义务的功能 b 解释合同的功能 c 解释与补充法律规定不足的功能 3 我国民法的基本原则的内容 4 遵守法律和国家政策的原则 3 我国民法的基本原则的内容 5 尊重社会公德 社会公共利益的原则 公序良俗原则 公共利益 公共利益具有客观性公共利益具有社会共享性公共利益具有层次性和多样性 从公共物品的角度来分析 纵向上包括国际性 全国性 地方性 社区性公共物品 横向上包括基础性 管制性 保障性 服务性公共物品 第一章民法的概述第五节民法的法律渊源一 概念 民法的具体表现形式 又称民法的渊源 通常是指民法规范借以表现和存在的形式 第五节民法的法律渊源二 我国民法的渊源 一 宪法中的民事规范 二 民事法律 三 国务院制定的条例决定着行政法规中的民事规范 四 国务院所属各部 委发布的命令 指示和规章中的民事规范 五 地方性法规和规章中的民事规范 六 司法解释 七 民事习惯 一 民事立法 制定的法 分析实证法学派认为 实证法为法的唯一渊源 实证法的基础是国家权力 法是主权者的命令 此外 自然法学派认为 有永恒不变的法律并已经载明于法典 成文法因此独占法律规范的源泉 而几乎无习惯法存在的余地 1 民法典 民法通则 2 成文的特别民法 1 一般的民事单行法 如 担保法 2 商事法 公司法 保险法 票据法 等 3 民事法规 如 国内航空运输旅客身体损害赔偿条例 等 4 行政法律规范中的民法规范 如 消费者权益保护法 交通事故处理办法 等关于行政规章与地方性法规的法律效力的认定 参 CL7A 54A 4a 二 有权解释 一 最高人民法院的 狭义 司法解释民法中重要的司法解释 包括但不限于 最高人民法院关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 最高人民法院关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 一 最高人民法院关于适用 中华人民共和国担保法 若干问题的解释最高人民法院关于适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题的解释 一 二 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释最高人民法院关于人身损害赔偿若干问题的解释最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 二 最高法院的批复 解答 最高院的批复解答具有司法解释的性质 最高院关于司法解释的规定第9条第1款 三 关于司法解释的特点1 最高院垄断解释权2 从 不宜直接援用 到 具有法律效力 应当在司法文书中援引 3 具有绝对效力的法源与立法机关未表示反对4 除非明文规定适用不具有溯及力 否则可溯及适用 担保法司法解释133条第3款 5 仲裁机关是否必须适用司法解释 三 习惯法 发现的法 历史法学派认为 特定民族社会的惯例是法律的基础和组成部分 法律类似民族的语言文字 其与政治无关 法律不是被创设的 而是被发现的 在立法者之先 法律依其自身的力量早已存在 1 习惯与习惯法习惯 婚姻法解释二10A2 民法上的习惯成立的要件1 须有习惯存在 2 须具有法律效力 3 法律未作出规定 4 人人确信其应具有法律效力 3 习惯的效力T1 绝对无效T2 绝对有效T3 相对有效 CL125A 一般的通说C4 四 法理 自然法学派 1 法理的效力2 法理的意义 法律通常的原理3 法理的客观性 1 自由法说判断 2 客观性关于 学说 学者论证会 与 法理 五 判例 1 判例法与成文法2 判例的优点与缺点 1 优点 1 判例可以促进法律的发达 2 判例法直接运用于案件 3 案例式以有助于人民理解和学习 4 遵循先例 保护法律的安定性 2 缺点 1 相似案件相同处理可能导致适用的勉强 法律上重要之点 相似性的确定难度 2 浩瀚繁杂导致法律不透明3 最高人民法院公报 刊登的案例具有 强示范 作用 第一章民法的概述第六节民法的适用范围一 民法在时间上的适用范围 1 民法在时间上的适用范围是指民法在时间上的效力 2 民法在时间上的效力 一般从实施之日开始生效 至废止之日失效 3 溯及力的问题 除法律有特别规定以外 民法一般没有溯及即往的效力 一 民法的效力 effectivenessofcivillaw 一 关于 时 的效力 1 法律不溯及既往原则1 含义 法律不溯及既往原则 法律自生效时起 以后所发生的事项 才能适用该法律 2 说明 1 法律不溯及既往原则理由 法律是行为的准则 就行为时估计法律后果 来源于 制度信赖 的 法治国 原则 2 法律不溯及既往原则适用于司法 不是立法原则 3 与其他原则的协调 如 鼓励交易原则 解释原则 再审的法律适用原则 2 新法改废旧法原则 新法改废旧法原则 关于同一事项 如果有新法颁行 无论有无废止旧法的明文规定 旧法也被当然地改变或废止 体现 合同法 428A本法自1999年10月1日起施行 中华人民共和国经济合同法 中华人民共和国涉外经济合同法 中华人民共和国技术合同法 同时废止 合同法司法解释关于 时 的效力 1 第一条合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的 适用合同法的规定 合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的 除本解释另有规定的以外 适用当时的法律规定 当时没有法律规定的 可以适用合同法的有关规定 第二条合同成立于合同法实施之前 但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后 因履行合同发生的纠纷 适用合同法第四章 合同的履行 的有关规定 合同法司法解释关于 时 的效力 2 第三条人民法院确认合同效力时 对合同法实施以前成立的合同 适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的 则适用合同法 第五条人民法院对合同法实施以前已经作出终审裁决的案件进行再审 不适用合同法 不溯及既往原则适用于司法 不是立法原则 例如 对以前夫妻财产的溯及力 新 婚姻法 对夫妻财产的规定 18A 1 一方的婚前财产 为夫妻一方的财产19A 1 没有约定或约定不明确的适用18A 第六节民法的适用范围二 民法在空间上的适用范围1 我国民法在我国领土 领海 领空具有法律效力 在我国领域内的民事活动 包括外国人在我国的民事活动均应遵照执行 二 民法在空间上的适用范围2 例外 1 涉外民事法律关系应按照 民法通则 第八章的规定 确定适用的法律 2 民族自治地方如对 民法通则 作了变通的地方 适用变通的内容 3 地方性法规只适用于当地 第六节民法的民法的适用范围三 民法对自然人的适用范围适用于中华人民共和国领域内的中国公民 外国人及无国籍人 法律另有规定的除外 四 民法对法人的适用范围 1 在我国境内 按我国法律设立的法人是中国法人 适用我国民法的规定 2 对于非依据我国法律设立的法人的派出机构 他们在我国境内活动 必须取得我国政府有关部门的批准登记并遵守我国法律的规定 3 外国人与我国法人签定合同时 除法律另有规定 双方当事人 可以选择处理合同争议所适用的法律 当事人没作选择时 适用与合同有最密切联系的国家的法律 4 外国人之间如选择中国法律处理纠纷时 适用中国法律 民法的适用原则 1 特别法优于普通法 合同法113A 2 强行法优于任意法 合同法40A CL293A 3 例外规定排除一般规定 合同法52 54A 4 无具体规定时 才能适用原则性条文 防止向一般条款的逃逸 如 情事变更原则 强行法与任意法的比较 三 民法的解释 解释法律是法学的开端并为其基础 是一门科学 又是一门艺术 萨维尼 Savigny 一 法律的适用 参 找法的结果 法律的适用 通常指 就具体的事实 援引法律 作出适当的裁判 二 法律的解释1 法律解释的必要性与广义的法律解释的概念2 解释的客观性 主观说与客观说 3 解释的方法 找法的结果 1 有可适用的法律规范 法律解释 探求法的真义 确定法律规范的意义及内容 构成要件 分析具体要素 如侵权的主观要件 过失的判定 及法律效果2 虽然有规定 但因过于抽象 须具体化 价值补充3 没有可适用的法律规范 法律漏洞补充 民法的解释的方法 1 文义 文字 文理 解释 如 善意 2 论理解释 普遍的法律适用与说理的方法 1 体系解释 外在体系与内在体系 外在体系 如 通则第四章与第58条民事行为 2 立法解释 如 法定抵押权 合同法286A 3 扩张解释 如 担保法47a楼花按揭 4 缩小 限缩 解释 担保法131a不能清偿 5 反对解释 反面推论 6 当然解释 举重明轻与举轻明重 如 证据规定 4A 2s p 7 目的解释 如 鼓励交易 合同法3a 8 合宪性解释 如 教育权 9 比较法解释与学者著作解释 如 产品制造者 10 社会学解释 社会效果预测与衡量 婚姻法解释 一 之2a 4 解释的标准 1 一般的确定性 即解释的同一性 2 具体的妥当性 3 解释法律时的通常的准则 先文义 文义不同时采论理 目的性限缩与限缩解释的区别 思考题 1 民法的定义 2 民法的性质 3 民法的调整对象 4 我国为什么要采取民商合一主义 5 民法通则 是民法典吗 为什么 6 民法的基本准则 7 我国民法的法律渊源 8 民法的适用范围 第一编民法总论第二章民事法律关系第一节民事法律关系的概念和特征一 概念民事法律关系 是指由民法调整着的具有民事权利 义务内容的社会关系 第一节民事法律关系的概念和特征二 特征 一 民事法律关系是一种思想的社会关系 二 民事法律关系是一种具体的权利 义务关系 三 民事法律关系是受国家强制力保障其实现的社会关系 第一节民事法律关系的概念和特征民事法律关系的特征 1 民事法律关系是平等主体之间以民事权利和民事义务为内容的法律关系 2 民事法律关系是具有任意性的法律关系 3 民事法律关系主要是一种财产法律关系 第二章民事法律关系第二节民事法律关系的要素一 概念民事法律关系的要素 是指构成民事法律关系必须具备的条件 包括主体 内容和客体 第二节民事法律关系的要素二 民事法律关系的主体 一 定义 是指参加民事法律关系享受权利或承担义务的人 即民事法律关系的当事人 二 民事法律关系的主体 二 种类1 自然人2 法人3 非法人组织4 国家在特殊情况下也可以成为法律关系的主体 二 民事法律关系的主体 三 分类 权利主体 在民事法律中享有权利的一方 义务主体 在民事法律中负担义务的一方 在双方法律关系中 双方当事人既是权利主体又是义务主体 第二节民事法律关系的要素三 民事法律关系的内容 一 定义 是指民事法律关系主体间的权利和义务 二 特征 1 权利 义务的对等性 一方承担义务 另一方享有权利 2 权利 义务的一致性 双方均享有权利 又都负有相应的义务 三 民事法律关系的内容 三 研究内容的意义 1 民事法律关系的内容是我们划分民事法律关系的性质 内容 类别的依据 2 民事法律关系的内容是我们判断一个民事法律关系是