第13章 新婚姻家庭的法律适用.ppt

国际私法学 江西财经大学法学院吴德昌 第十三章婚姻家庭的法律适用法 ChapterThirteenTheLawoftheConflictofLawsforMarriageandFamily 一 结婚的法律适用二 离婚的法律适用三 夫妻关系的法律适用四 亲子关系的法律适用五 收养的法律适用六 监护的法律适用七 扶养的法律适用 本章基本内容 一 结婚的法律适用 结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻的法律行为 结婚只有符合法律规定的实质要件和形式要件 才能有效成立 思考 一中国女子与印度男子依宗教仪式在教学举行婚礼 一 结婚实质要件的法律适用关于结婚实质要件的准据法主要有以下几种 1 婚姻举行地法 2 当事人的属人法 其又可分为本国法和住所地法两种 如果双方当事人的属人法不同 主要有以下做法 适用夫的本国法 分别适用双方当事人各自的属人法 重叠适用双方当事人的属人法 3 混合制 混合制是指婚姻成立的实质要件 或以婚姻举行地法为主 但在一定条件下适用当事人的属人法 或以当事人的属人法为主 但在一定条件下适用婚姻举行地法 案例 结婚实质要件的法律适用 婚姻家庭 英国人乔治生于1977年 1995年来中国 在北京 学院就读 读书期间与本校中国籍女学生王芳相识并产生恋情 1997年8月 王芳毕业后在一家外资企业找到工作 二人决定结婚 并到王芳住所地的街道办事处进行结婚登记 办事处工作人员认为 他 她 们之间的婚姻属涉外婚姻 应到区人民政府婚姻登记机关办理结婚登记 乔治与王芳遂到区政府婚姻登记机关办理结婚登记 婚姻登记机关审理了乔治提供的证明材料后认为 乔治现年20岁 不符合 中华人民共和国婚姻法 关于结婚年龄的规定 而且没有按照民政部 中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定 提供有关证件 系证件不全 决定不予登记 请问 1 我国法律对中国公民与外国人结婚适用的法律是如何规定的 2 结婚必须具备的条件是什么 3 按英国法 乔治已达到最低法定婚龄 中国的婚姻登记机关以其年龄不符合条件为由不予婚姻登记 是否正确 4 我国民政部要求外国人在我国登记结婚要提供哪些证件 二 结婚形式要件的法律适用1 民事登记方式2 宗教方式目前 有关缔结婚姻的方式主要有民事登记方式和宗教方式 对于结婚形式要件的法律适用 根据 场所支配行为 的原则 世界上许多国家长期以来都适用婚姻举行地法 不过单纯适用婚姻举行地法 有时会出现 跛脚婚姻 为了避免这种情况的发生 一些国家法采用以婚姻举行地法为主 同时兼采属人法的方式来决定婚姻形式要件 结婚形式要件的法律适用中国公民王伟 男性 现年21岁 中国公民张莉 女性 现年19岁 王伟与张莉是邻居 自幼相处 两小无猜 是年二人决定结婚 到住所所在地街道办事处登记 街道办事处工作人员认定两人未到法定婚龄 不予登记 为了达到结婚目的 王伟 张莉参加了某旅行社组织的新加坡 泰国 马来西亚旅游团 在泰国按宗教方式举行了结婚仪式 回国后 二人以夫妻名义共同生活 第二年 王伟死于一场意外车祸 为遗产继承问题 张莉与王伟的亲属发生纠纷 张莉认为自己是王伟的妻子 与其共同生活一年多 是法定继承人之一 王伟亲属认为 张莉与王伟未进行婚姻登记 在泰国按宗教仪式举行了婚姻仪式违背我国法律关于婚姻形式要件的规定 属无效婚姻 因此 不是遗产继承人 双方协商未果 遂诉诸法院 法院经审理查明 王伟 张莉未达到法定结婚年龄登记结婚被拒绝 之后 二人到泰国采取宗教方式结婚 婚后回国居住 法院认为 王伟 张莉 在婚姻实质要件不符合我国法律规定的情况到泰国采取宗教方式结婚 婚后回国居住 是规避我国法律的行为 其婚姻无效 采用宗教方式结婚 我国法律不予认可 张莉对王伟的遗产不享有继承权 问 1 我国法律对婚姻形式要件是如何规定的 2 婚姻缔结方式有几种类型 3 法院认定张莉不享有继承权是否正确 试说明理由 一 结婚的法律适用 三 领事婚姻1 领事婚姻的概念领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下 一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式 办理结婚手续 而成立婚姻的制度 2 领事婚姻问题的实质领事婚姻问题的实质是 驻在国是否承认外国人之间在其内国依当事人本国法举行的结婚 3 各国对领事婚姻的做法 各国做法不完全相同 案例分析 中国公民之间在国外结婚的法律适用一对在外国留学的中国青年在外国的婚姻登记机关登记结婚 后因感情不和在中国法院提起离婚诉讼 其中男方当事人以该婚姻未在中国婚姻登记机关登记为由 主张该婚姻在形式上无效 请求法院宣告解除非法同居关系 目的是在财产处理上获得好处 而女方当事人主张该婚姻关系无论是按照结婚地的外国法还是当事人双方的本国法都不存在禁止结婚的情形 并且按照婚姻缔结地法履行了婚姻登记手续 因而应该是合法婚姻关系 问 对于该婚姻关系我国法院应该适用哪国法律判断其效力 四 我国关于涉外结婚的规定1 我国 民法通则 的规定我国 民法通则 第147条规定 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法 该规定既适用于实质要件也适用于形式要件 2 民政部1983年 关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复 的规定对于双方都是外国人的 只要他们具备 中国公民同外国人办理婚姻登记几项规定 所要求的证件 符合婚姻法的规定 可予以办理结婚登记 在条约或互惠的基础上 我国也承认具有相同国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻为有效 关于外国人之间在我国境外结婚的要件应适用何种法律 根据我国 民法通则 的规定推定适用婚姻缔结地法是没有问题的 对双方均是中国公民在国外结婚应适用的法律 可参照1983年 关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定 即严格按照我国婚姻法的基本精神 并照顾到他们居住在国外的实际情况 加以妥善处理 3 法律适用法的规定第二十一条结婚条件 适用当事人共同经常居所地法律 没有共同经常居所地的 适用共同国籍国法律 没有共同国籍 在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的 适用婚姻缔结地法律 第二十二条结婚手续 符合婚姻缔结地法律 一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的 均为有效 二 离婚的法律适用 一 离婚案件的管辖权对离婚案件行使管辖权的原则有两个 一是英美法系以当事人的住所 居所为依据 二是一些欧洲大陆国家以当事人的国籍为依据 1970年 关于承认离婚与司法别居的海牙公约 规定有条件的由原告 被告的习惯居所所在国管辖 二 离婚的法律适用 二 离婚的法律适用1 法院地法2 属人法3 属人法和法院地法相结合值得注意的是 许多新立法中出现了有利于离婚的趋势 如捷克 奥地利 瑞士等国 案例 王华实诉付春花离婚案王华实 付春花夫妇均为中国公民 二人于1987年在北京结婚 并于1989年生有一子 1990年王华实前往美国自费留学 毕业后在加拿大的安大略省工作 1997年 王华实以夫妻长期分居为由向安大略省的多伦多法院提出了离婚诉讼 但在离婚请求书中王华实隐瞒了他与付春花生有一子的事实 付春花受到离婚请求书之后 万分气愤 由于在王华实赴美国留学期间 付春花承担一切家庭负担 确不料丈夫学成之后 竟弃他们母子于不顾 并且为了不承担抚养儿子的责任 居然还向法院隐瞒了他有儿子这一事实 在律师建议下 付春华于1997年10月向北京市某区人民法院提出了离婚诉讼 法院受理该案 鉴于被告王华实未能到庭参加诉讼 对该案做出了缺席判决 判决原告付春花与被告王华实离婚 并且由被告王华实承担其儿子每月350元付养费用 同时 加拿大安大略省的多伦多法院也审理了王华实所提出的离婚诉讼 由于付春花未能到庭应诉 多伦多法院也做出缺席判决 判决王华实与付春花离婚 法律问题 婚姻家庭的法律适用 中国公民在境外提起与中国境内配偶的离婚诉讼 中国境内的配偶又在中国法院提起离婚诉讼 中国国法院能否受理 参考答案 根据我国现行法律的规定 中国公民在境外提起与中国境内配偶的离婚诉讼 中国境内的配偶又在中国法院提起离婚诉讼的 中国国法院对该案有管辖权 二 离婚的法律适用 三 我国有关涉外离婚的法律规定1 中华人民共和国民事诉讼法 的规定第22条 第23条第1款规定 我国法院在受理涉外离婚案件时 采取原告就被告的原则 只要被告在我国有住所或居所 我国法院就有管辖权 同时 对于被告不在我国境内居住的离婚案件 如原告在我国境内有住所或居所 则原告住所地或居所地法院也有管辖权 2 最高人民法院 关于适用 中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见 规定了在四种特殊情况下我国法院的管辖权 3 我国 民法通则 的规定第147条规定 离婚适用受理案件的法院所在地的法律 根据该条的规定 如果我国法院为受理案件的法院 我国法院就只适用中国法 4 法律适用法第二十六条协议离婚 当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律 当事人没有选择的 适用共同经常居所地法律 没有共同经常居所地的 适用共同国籍国法律 没有共同国籍的 适用办理离婚手续机构所在地法律 第二十七条诉讼离婚 适用法院地法律 三 夫妻关系的法律适用 夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之间的一种法律关系 包括夫妻人身关系和夫妻财产关系 一 夫妻人身关系的法律适用1 当事人的属人法 包括当事人的住所地法和本国法 目前 关于夫妻人身关系 适用夫妻双方共同属人法的趋势有所增加 2 法院地法和行为地法由于夫妻人身关系有时关系到法院地法或行为地的公共秩序和善良风俗 因此 一些国家和有关国际条约主张夫妻人身关系的某些方面适用法院地法或行为地法 三 夫妻关系的法律适用 二 夫妻财产关系的法律适用夫妻财产关系又称夫妻财产制 是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务 主要包括婚姻对双方当事人的婚前财产发生什么效力 婚姻存续期间所获财产的归属 以及夫妻财产的管理 处分和债务承担等方面的制度 实例 一台湾男士A在大陆经营期间 因B对其帮助很大 A购买一房子赠与B的儿子 一年后 A的妻子主张她不知情 要求撤销赠与 解决夫妻财产关系的法律冲突主要有两个原则 1 意思自治原则 即把婚姻关系看作特殊的契约关系 主张适用意思自治原则 如英 美 法 德 日 瑞士等国和1978年 关于婚姻财产制的海牙公约 2 属人法原则 如希腊 泰国 波兰等国 我国的立法 法律适用法第二十三条夫妻人身关系 适用共同经常居所地法律 没有共同经常居所地的 适用共同国籍国法律 第二十四条夫妻财产关系 当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律 国籍国法律或者主要财产所在地法律 当事人没有选择的 适用共同经常居所地法律 没有共同经常居所地的 适用共同国籍国法律 四 亲子关系的法律适用 亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系 包括人身关系和财产关系两个方面 且可分为亲生父母子女关系和养父母子女关系 一 婚生子女1 婚生子女的含义婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子女 非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女 2 关于子女婚生与否的准据法关于子女是否为婚生的准据法 主要有以下几种主张 1 父母属人法 2 子女属人法 3 支配婚姻效力的法律 4 适用对子女婚生更为有利的法律 四 亲子关系的法律适用 二 非婚生子女的准正1 准正的方式准正的方式主要有以下几种 父母事后婚姻 即如果非婚生子女的父母事后结婚 非婚生子女可取得婚生子女的地位 认领 一些国家的法律规定 父对非婚生子女的认领可以使子女获得婚生子女的资格 国家行为 这种准正方式主要是通过确认亲子关系的诉讼 由法院作出判决 2 准正的准据法 1 事后婚姻准正的准据法 主要有以下几种 第一 住所地法 第二 本国法 第三 父母属人法 第四 子女属人法 第五 适用支配婚姻效力的法律 2 认领的准据法 认领的形式要件在各国有些差别 但一般适用认领行为发生地法 认领的实质要件准据法有以下几种 第一 父母属人法 第二 子女属人法 第三 适用父或母或子女的属人法 3 国家行为准正的准据法 一般主要是依据父母住所地法或本国法 或是依据准正国家的法律 四 亲子关系的法律适用 三 亲子间权利义务关系的法律适用父母子女间的权利义务关系包括人身和财产两个方面 主要适用父母属人法和子女属人法 法律适用法的规定 第二十五条父母子女人身 财产关系 适用共同经常居所地法律 没有共同经常居所地的 适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律 案例 父母与非婚生子女关系的法律适用台湾人王旋展在台湾与高风风结婚 婚后多年不育 王旋展来到我国福建省某地 经人介绍 与福建省某地女子李玉达成借腹生子协议 由李玉为王旋展生一子女 男女均可 所生子女为王旋展所有 李玉哺乳6个月后交王旋展 王旋展付李玉人民币5万元 协议达成后 王旋展 李玉二人同居致使李玉怀孕分娩生一男孩 哺乳期6个月后 李玉将孩子交给王旋展 王旋展付李玉5万元人民币 王旋展带孩子回台湾时出现法律问题 王旋展以生父的名义带孩子离境 王旋展与李玉不存在婚姻关系 且我国法律不允许借腹生子 王旋展以收养的名义带孩子出境 王旋展与孩子有血缘关系 我国公证机关拒绝为王旋展收养子女出证 问 1 王旋展与李玉所生的子女 应否认定为非婚生子女 2 在王旋展借腹生子已成事实的情况下 应采取何种措施对所生子女进行保护 五 收养的法律适用 1 收养的含义收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种制度 收养人与被收养人之间并无血缘关系 它是一种拟制的血亲关系 2 收养管辖权的法律适用关于收养的管辖权一般是以住所或国籍为依据 3 收养形式要件的法律适用对于收养成立的形式要件 大都主张适用成立地法 五 收养的法律适用 4 收养的实质要件的准据法 1 适用法院地法 2 适用收养人属人法 3 适用收养人和被收养人各自的属人法 4 适用被收养人的属人法 5 我国法律规定 1 我国 收养法 的规定1991年我国 收养法 规定 外国人在中华人民共和国收养子女的 应当提供其所在国公证的证明材料 如年龄 婚姻 财产 健康等 并经我国驻该国使领馆认证 该收养人应当与送养人订立书面协议 亲自向民政部门登记 并到指定的公证处办理收养公证 收养关系自公证之日起成立 2 国务院有关部门制定的 外国人在中华人民共和国收养子女实施办法 的规定第3条还规定 外国人在华收养子女应符合收养法的规定 并不得违背收养人经常居住地国的法律 3 法律适用法的规定第二十八条收养的条件和手续 适用收养人和被收养人经常居所地法律 收养的效力 适用收养时收养人经常居所地法律 收养关系的解除 适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律 六 监护的法律适用 1 监护的概念监护是对未成年人或禁治产人 在无父母或父母不能行使亲权的情况下 为保护其人身和财产利益而设置的一种法律制度 2 监护案件的管辖权对于监护案件 各国一般以住所地 居所地或国籍为依据行使管辖权 3 监护的法律适用监护制度是为保护受监护人的利益而设置的 各国立法大都以被监护人的属人法作为有关监护问题的准据法 如意大利 日本 但也有适用法院地法的 如英国 4 我国对涉外监护法律适用的规定我国对涉外监护法律适用的规定 根据最高人民法院发布的 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 第190条规定 监护的设立 变更和终止适用被监护人的本国法律 但监护人在我国境内有住所的 适用我国的法律 法律适用法 第三十条监护 适用一方当事人经常居所地