计划生育规定.doc

引用法条:中华人民共和国劳动合同法第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。北京市人口与计划生育条例第四十条机关、社会团体、企业事业组织的职工违反本条例规定生育的，由其所在单位给予行政处分或者纪律处分；分娩的住院费和医药费自理，产假期间停止其工资福利待遇；三年内不得被评为先进个人、不得提职，并取消一次调级。农村居民违反本条例规定生育的，在给予农村福利时予以适当限制；聘任为干部的，应予解聘案例 陈某，2000年2月入职有限责任公司，从事业务部工作。已生育一个小孩。2005年9月20日签订一份劳动合同，期限至2006年9月19日。2006年2月，陈某向公司请孕期检查假，公司发现陈某计划外怀孕，则按事假扣除其假期工资，并通知其采取节育措施。2006年5月10日，公司以陈某违反计划生育政策为由，书面通知陈某解除劳动合同，并按劳动法的规定支付了相关的经济补偿金。陈某认为，自己在怀孕期间，公司不能解除劳动合同，要求公司依法支付孕期、产期和哺乳期间的工资，并要求享受生育保险待遇。问题 1、公司是否应当支付陈某孕期、产期和哺乳期间的工资?2、陈某是否可以享受生育保险待遇?评析 1、公司不需要支付陈某孕期、产期和哺乳期间的工资;2、陈某不能享受生育保险待遇。这是一起涉及女职工违反计划生育政策被用人单位辞退引发的要求劳动保护案件。关于女职工“三期”(即孕期、产期和哺乳期，下同)，法律、法规有相应的特殊劳动保护规定。(1)中华人民共和国妇女权益保障法第二十六条规定：“任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由，辞退女职工或者单方解除劳动合同。”(2)女职工劳动保护规定第四条规定：“不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。”第七条规定：“怀孕的女职工，在劳动时间内进行产前检查，应当算作劳动时间。”(3)中华人民共和国劳动法第二十九条第(三)项规定：“女工在孕期、产期、哺乳期内的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同。” (4)原劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第三十四条规定：“除劳动法第二十五条规定的情形外，劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期限届满时，用人单位不得终止劳动合同。劳动合同的期限应自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期期满为止。”(5)劳动部女职工劳动保护规定问题解答第四条规定：“实行劳动合同制的女职工，在合同期未满的情况下，任何企业和个人都不得以怀孕、生育和哺乳为由，解除其劳动合同”。但是，实行计划生育是我国的基本国策，也是每个公民应尽的义务。实行计划生育的合法权益受法律保护，不实行计划生育是违法行为。对此，女职工劳动保护规定第十五条规定：“女职工违反国家有关计划生育规定的，其劳动保护应当按照国家有关计划生育规定办理，不适用本规定。” 劳动部女职工劳动保护规定问题解答第十七条规定：“女职工违反了国家有关计划生育规定，生育待遇应按照计划生育规定处理。”广东省女职工劳动保护实施办法第十四条规定：“女职工违反计划生育法规的，应按照广东省计划生育条例有关规定处理，不适用本办法。”广东省计划生育条例第四十六条规定：“计划外生育者，非农业人口的，除征收计划外生育费外，不予招工、招干、晋升专业技术职务、评选先进，不发给奖金(科技成果奖、创造发明奖和特殊贡献奖除外)及生活困难补助;干部、职工还应当由所在单位给予行政处分。农业人口的，除征收计划外生育费外，不予招工、招干、安排乡镇企业工作，。”第五十条规定：“对拒不落实节育措施、;对流动人口，有关单位和业主还应当停止承包或租赁、辞退解雇、收回房屋。”深圳经济特区实施中华人民共和国妇女权益保障法若干规定第十七条规定：“任何单位不得在女职工孕期、产期、哺乳期内降低女职工的劳动报酬或者福利待遇、辞退女职工或者单方解除劳动合同;不得以结婚为由辞退女职工或者单方解除劳动合同。但法律、法规另有规定的除外。”上海市人口与计划生育条例第四十三条规定：“对违反本条例规定生育子女的公民，分娩的住院费和医药费自理，不享受生育保险待遇和产假期间的工资待遇。”综上，根据我国民事法律规定，公民、法人的合法的民事权益受法律保护。由此可见，女职工“三期”的劳动保护，应当以符合婚姻法和计划生育政策为前提。陈某计划外怀孕是违反计划生育政策的违法行为，显然不能与符合计划生育政策的员工一样享受产假期间的相关待遇，生产后也不能向生育基金报销包括产前检查医疗费、产后访视费、药费、部分住院分娩医疗费等，更不能享受生育医疗费补贴。据此，公司不需要支付陈某孕期、产期和哺乳期间的工资;陈某也不能享受生育保险待遇。违反计生政策的女职工能否享受生育保险待遇？2_0FKH MW0 博主经常遇到当事人提出关于女职工违反计划生育政策是否应该享受生育待遇等问题的咨询，目前相关法律法规对此没有明确规定，实践中存在不少争议，故特将相关整理如下，供劳动者和用人单位参考：/.wII0Xp0 一、女职工违反计生政策，用人单位能否据此解除劳动合同？海峡博客,| B 2w9)L【法律依据】海峡博客!UZ:J7AN1、劳动法第二十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；海峡博客v:X*v!rJ3:a2、妇女权益保障法第二十七条 任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工。zp:F;E!_0 3、女职工劳动保护规定第四条 不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。海峡博客Z9Ga$q%_(B法律对于处于“三期”内的女职工给予了特殊保护，在此期间用人单位不得要求解除劳动合同，该保护不区分女职工是否违反计划生育规定。但，用人单位可以根据我国劳动合同法解除劳动合同。 海峡博客6O*g%I)vg UhE根据劳动部办公厅关于受理职工违反计划生育政策规定引起的劳动争议问题的复函（劳办力字号）：“职工因违反计划生育政策被企业开除引起的争议，劳动仲裁委员会应当受理。在处理这类劳动争议时，除依据劳动法律、法规外，还应以国家和地方政府有关计划生育政策的法规、规章，以及企业内部符合国家规定的有关规章制度为依据。”aN2R:wr0 因此，如果用人单位事先明确在本单位规章制度中做出规定，并将此列为“严重违反”的情形，则可以依法解除劳动合同。c&xa O2U?0 涉及两个问题：eSm c5!g1G0 1、用人单位规章制度对此应如何规定？O.o*R%R1H0 根据劳动合同法第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 海峡博客+|v%k!e$o%H用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 )v Q ZV30 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 Fam|obrS0 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。N.p$-O+V1py0 因此，这里应注意几个要点：海峡博客 TyIOu4d:F1、 管理规范化；Vn&S c!S-rt0 随着社会的发展进步，我国已经逐渐从此前的计划经济体制转入市场经济体制，作为市场主体，用人单位内部管理规范化是题中之义，也是屹立于世的重要保障。因此，依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务，可以有效地避免劳动争议，更好地发挥人力资源的效益。相反地，没有相关制度的存在，本身并不能减少经营成本，却令不少企业管理者在劳动争议中追悔莫及。这也是目前劳动争议频发，甚至有不少劳动者恶意诉讼的源头之一。(pCg6 w R0 2、程序民主化；Cf/?)|$a(V m&a0 经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定；海峡博客O?9T kRvE:|如果用人单位内部没有设置职工代表大会或工会，则须在与劳动者签订劳动合同时提示劳动者注意合同中关于规章制度的规定，并签字确认。海峡博客5jAg)R-D:u3、内容公开化；须依法告知或公示；海峡博客2dr4kG*C6XE为保障公平，避免用人单位在劳动争议中以尚未公示、告知甚至临时制定的规章制度作为抗辩事由，立法对用人单位提出了更为严格也相对合理的要求，就是对规章制度本身予以公示或告知；在实践中常见的形式有员工手册、岗前培训、劳动场所公告栏或通知等，辅以劳动者签字确认“关于已经得知有关规章制度内容”的文件是用人单位内部管理规范表现，更有利于避免在劳动争议中处于相对被动的地位。海峡博客1G7K(n UklVUl v二、女职工违反计生政策，用人单位应如何处理？ 海峡博客Np#u3 J0c如果用人单位规章制度和劳动合同中没有相关规定，则用人单位不能要求解除劳动合同，那么，对与违反计划生育规定的女职工，用人单位又该给其何等待遇呢？海峡博客$f&?Mu9y,n1、不享受生育保险待遇，相关费用自行承担；*yu bF0Wn0F3x8M0 我国妇女权益保障法第二十六条明确规定“妇女在经期、孕期、产期、哺乳期受特殊保护。”海峡博客 rXp hL|S0W,E%,福建省实施办法第二十条 女职工在孕期、产期和哺乳期间，企业不得安排其从事对胎儿和婴儿健康有害的作业；不得以此为由降低其工资；不得减少或取消其产假或哺乳时间。I9k-R1a.X#|+To0 根据女职工劳动保护规定第十五条 女职工违反国家有关计划生育规定的，其劳动保护应当按照国家有关计划生育规定办理，不适用本规定。对此，劳动部随后发布的关于印发女职工劳动保护规定问题解答的通知（劳安字19891号）将该此处第四条规定的含义解释为“女职工违反了国家有关计划生育规定，生育待遇应按照计划生育规定处理。”海峡博客l%m msjBM O8O福建省企业职工生育保险规定第十九条 女职工违反计划生育规定的，不享受生育保险待遇。/b6Yo1| D d!Qj5U0 由此可见，相关法律法规把符合国家计划生育规定列为女职工享受生育保险待遇的法定前提。+dt q gLT;r0 日前，我国已全面将劳动者生育保险待遇的管理从企业内部剥离，由劳动保障部门负责，参保单位的职工生育的劳动保险待遇统一由生育保险基金支付。海峡博客Q6h32ue8qM%由此，如果劳动者违反计划生育规定，即使双方继续履行劳动合同，劳动者亦无法享受生育保险待遇，由此产生的费用将自行承担；同样，如果用人单位未依法为劳动者办理生育保险的，用人单位亦无须承担由此产生的费用。:t#Y0E0 2、单位内部可以给予一定的处分；f_0Of%TI0 人口与计划生育法第四十二条按照本法第四十一条规定缴纳社会抚养费的人员，是国家工作人员的，还应当依法给予行政处分；其他人员还应当由其所在单位或者组织给予纪律处分。#_+H.t&sx:B0 福建省人口与计划生育条例第四十四条违反本条例规定生育或者有其他违反计划生育行为，属国家工作人员的，由所在单位或者上级部门按有关规定给予行政处分，并报同级计划生育行政部门备案；属企业事业单位或者社会组织工作人员的，由其所在的单位或者组织给予处分。:sM6g8)bn/0 因此，用人单位可以依法给予劳动者一定的纪律处分。相关办法亦应在单位规章制度内明确。海峡博客T:yOD_az/C3、酌情给予一定的休息时间，并提供必要的劳动保护；休息时间参照单位内部关于病假或事假的规章制度处理。海峡博客4EvHpj(tj#Be3I对此，我国计划生育相关法律法规并未做出规定。海峡博客;EdZ%c/m K6?Z根据劳动法第六十二条女职工生育享受不少于九十天的产假。海峡博客$B3I#v7o O3Zt;z同时参照我国原劳动部工资局复女职工非婚生育时是否享受劳保待遇问题“女职工非婚生育时，不能按照劳动保险条例的规定享受生育待遇。其需要休养的时间不应发给工资。对于生活有困难的，可以由企业行政方面酌情给予补助。”的处理原则，为保障妇女儿童合法权益，基于女职工怀孕生产后的生理变化，用人单位对于怀孕的女职工可酌情给予一定的休息时间，并提供必要的劳动保护；同时，提供与产假待遇相同的休息时间是女职工复原身体、照顾婴儿之必须，不可剥夺；但如果完全与遵守国家计划生育规定的女职工享受的产假待遇无异，则不免不公，更有可能产生部分女职工恣意违反计划生育规定，长期不能在岗提供正常劳动，造成用人单位经营负担的情形，对此，用人单位可以分情况处理：海峡博客6Vv-Kgnw如果女职工能够提供医院证明文件的，可以参照单位内部关于病假的规章制度办理请假手续；期限和待遇参照企业职工患病或非因工负伤医疗期规定有关规定执行。3CZ#r&o,BbB!M0 如果女