二、课题设计论证.doc

登记号项目序号国家社会科学基金项目课题论证活页课题名称：民事调解原理与我国民事调解新问题研究 1本课题国内外研究现状述评及研究意义。2研究的主要内容、基本思路和方法、重点难点、主要观点和创新之处。3课题负责人与所申请项目相关的前期研究成果，主要参考文献（两类限填20项）。限4000字以内。一、本课题国内外研究现状述评及研究意义国内外研究现状：调解是处理民事纠纷的主要方式之一。在构建和谐社会的背景下，用调解化解社会矛盾和纠纷受到了空前的重视。但是，从理论研究的角度看，对调解的研究还远不如对诉讼制度的研究，尤其是对调解制度基本原理的研究相当薄弱。我国学者已出版了三本研究民事诉讼原理的著作（江伟主编：民事诉讼法原理，杨荣馨主编：民事诉讼原理，邵明著：民事诉讼法原理研究），但迄今为止，尚未有专门研究民事调解原理的著作问世。学者们对调解制度的研究，主要集中在不同类型民事调解的制度层面，关注的是制度中的问题与制度的改革，对调解制度共同性、原理性问题关注不够。自上个世纪中期以来，以美国为首的西方国家极为重视替代诉讼的纠纷解决机制。在这一背景下，作为这一机制具体方式之一的调解自然也备受关注。美国学者对调解问题进行了深入的研究，发表了一系列重要的研究成果，如调解：原则、程序与实践（2001年）、调解：原则与实践（2004年）等；日本学者对调解也十分重视，日本法律家协会组织编写了民事调停的研究（1991）。与美、日等西方国家相比较，我国对调解制度原理的研究也显得相当薄弱。我国近年来在调解制度方面出现了一些值得关注的新情况。一方面，新类型的民事纠纷大量涌现，如因环境污染、医疗事件、产品质量引起的纠纷呈快速增长的态势；另一方面，新的调解机制正在成长和发展。如江苏南通的“大调解制度”，河北石家庄的“三位一体的调解制度”，江苏法院系统正在推行的“诉调对接制度”，上海长宁区法院、浦东法院设立的“附设于法院的人民调解制度”。对这些新情况、新问题，目前还缺乏深入的研究。选题意义与价值：本课题旨在分析、归纳调解制度的基本原理，并用基本原理去剖析调解实践中的新情况、新问题。本课题的意义与价值在于：1、揭示调解制度本质与规律，总结各类调解制度的共同特点，探寻各类调解制度背后的共同原理，阐述调解制度的运作机理。2、有助于科学地认识调解中的新制度、新问题，用正确的理论指导调解实务中的制度创新。3、有利于整合各种调解资源，推动多元化民事调解机制的协调发展，促进诉讼外调解与法院审判的良性互动。二、研究的主要内容、基本思路和方法、重点难点、主要观点及创新之处主要内容有：1、关于调解基本原理的研究。具体包括：（1）现代社会中调解制度的作用，尤其是建设法治国家与和谐社会背景下调解制度的功能；（2）调解的分类。包括理论层面与制度层面的分类；（3）调解中主体间的关系。包括调解人与当事人之间、当事人相互之间的互动关系，调解中的劝导与合意的关系；（4）调解制度的比较优势与比较劣势；使比较优势得到充分发挥的条件。（5）调解获得成功的要素。如调解人能够得到当事人的信任，调解人能够认真听取当事人的诉说，尽量促使当事人本人参与调解而不是仅仅由代理人参与调解，调解人对从当事人处获得的信息严加保密等。（6）调解的程序。包括调解的步骤、保证程序公正进行必要的程序规则等；（7）调解协议的效力。不同调解制度效力的差异，尤其是新型调解制度中调解协议的效力问题。（8）调解质量的评估标准。如调解结果的公平性、当事人对调解过程的满意程度、纠纷解决的彻底性、调解的成本优势是否得到发挥等。2、调解中的新问题研究。主要是：（1）新型纠纷的调解问题研究；（2）南通大调解制度、石家庄“三位一体”调解制度研究；（3）江苏省三级法院“诉调对接”机制研究；（4）上海长宁区法院、浦东“法院附设人民调解”研究。主要研究新型纠纷的调解问题；研究新制度、新机制的现状，取得的成绩与存在的问题，今后的发展趋势，对发展和完善我国调解制度可能具有的理论与实践意义。基本思路和方法：1、首先采用法理分析的方法，通过对调解制度本身的分析，通过将调解与诉讼、仲裁等其他解决民事纠纷的方式进行比较，系统阐述调解制度的基本原理。2、比较研究的方法。通过将我国的调解制度与外国的调解制度进行比较，找出我国调解制度的优点与不足，并通过借鉴与吸收外国调解制度中的成功经验，进一步改进、完善我国的调解制度。3、实证研究的方法。对调解中出现的新制度、新问题，到石家庄、南通、上海等地进行实地调察，采用召开小型座谈会、问卷调查、对相关人员进行访谈等方式获取第一手资料。重点和难点：1、如何正确认识调解在现代社会中的作用，如何使调解既能够有效地解决纠纷、促进社会的和谐，又能够保护当事人的合法权益、推动法治的成长。2、如何通过制度创新来推动我国调解制度的发展。3、如何根据现代社会中新型纠纷的特点，设置能够有效调处这些纠纷的机构。4、如何充分发挥调解机构的作用，使调解组织和调解人员既能够积极引导当事人达成调解协议，又使调解建立在当事人自愿的基础上，避免强制当事人达成合意。5、如何处理调解程序的简易性、灵活性与当事人在调解中基本程序权利的保障的关系。6、如何对待律师参与调解。律师参与调解具有两面性，既有有助于保护当事人合法权益的一面，也有增加当事人成本、可能增加调解难度的一面。7、如何实现诉讼外纠纷调处机构与法院民事诉讼制度的有效对接，一方面使诉讼外调处机构能够获得来自法院的指导和支持，另一方面使法院在调解中能够获得其他社会组织和相关个人的协助。8、通过实证调查，了解当事人是否因为新的调解机制的运行得到了实惠，他们是否感到纠纷的解决变得更便利了、为解决纠纷花费的费用更少了。通过对数据的对比分析，了解社会与法院是否因新机制的运行获益，如恶性刑事案件是否明显减少，诉讼到法院的民事案件是否明显减少。9、对制度创新中遇到的困惑，进行研究并给出理论上的解说；对新型调解制度中存在的问题与不足，进行研究并提出相应的对策。主要观点和创新之处：1、在现代社会中，调解应当追求法治下的和谐，要注重调解的合法性与公平性。应当努力使当事人的合法权益，特别是弱势群体的合法权益，通过调解亦能够得到实现。2、应当正确认识政府在调解制度中的作用。政府应当在创设或者重组调解机构，协调各种调解制度，整合各类调解资源中发挥积极作用。政府应当培育和扶持民间的、行业的调解组织。3、在我国市场化、法治化、城镇化的进程中，调解制度也会注入新的内容，目前一些地方在乡镇一级设置的纠纷调处中心，是值得关注的新发展。4、针对现代化过程中一些领域、一些行业大量出现的纠纷，有必要设立一些行业性、专业性的纠纷调解机构。5、为了建立适应现代社会需要的调解制度，为了使调解真正成为人民群众喜闻乐见的纠纷解决方式，需要大胆进行制度创新，如附设法院的调解组织，可考虑由退休的法官、律师、各类专业人士担任调解员。6、为了使那些适合调解解决的民事纠纷能够先进入调解，可以考虑通过立法，设定调解前置程序，明确规定必须先行调解的纠纷的范围。7、为了保证调解能够公正进行，需要为调解设置一些必要的程序规则，如调解人的主动回避、当事人的申请回避，当事人选择调解人的权利等。三、课题负责人与所申请项目相关的前期研究成果，主要参考文献相关前期成果：课题负责人长期从事民事诉讼法学研究，在法院调解制度的研究方面，发表了一批产生了较大影响的学术成果。其相关的代表性成果有：（1）构建和谐社会与调解和判决（论文），2006年第6期；（2）完善法院调解制度的几点思考（论文），2004年2月5日；（3）法院调解制度：问题与探讨（论文），2003年英文版；（4）调解的比较优势与法院调解制度的改革，（论文）2002年第4期；（5）关于建立诉讼上和解制度的探讨（论文），1999年第2辑；（6）法院调解制度的改革构想，（著作中的专题），1998年版；（7）民事审判中的调审分离（论文），1996年第4期；（8）民事诉讼制度改革研究（著作），2001年出版；主要参考文献：（1）范愉：非诉讼纠纷解决机制研究，中国人民大学出版社2000年版（2）强世功编：调解、法制与现代性：中国调解制度研究，中国法制出版社2001年版（3）季卫东：法治秩序的建构，中国政法大学出版社，1999年版（4）【日】棚濑孝雄：纠纷的解决与审判制度，中国政法大学出版社，2004年版（5）【日】小岛武司、伊藤真编：诉讼外纠纷解决法，中国政法大学出版社，2005年版（6）【日】高见泽磨：现代中国的纠纷与法，法律出版社，2003年版（7）【美】戈尔德堡等：纠纷的解决谈判、调解和其他机制，中国政法大学出版社2004年版 （8）【日】日本法律家协会：民事调停的研究，东京布井出版株式会1991年版（9）Laurence Boulle & Miryana Mediation: Principle,Process,Practice, Butterworths（2001）.（10）kovach,Kimb