国家司法考试 卷四综合 论述范文.pdf

司法考试频道 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 L 手机24 小时 E mail falv 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 手机24 小时 联系人 吕老师 国家司法考试 卷四综合 论述范文 司法考试的论述题没有统一的答案或标准 重点考查同学们对事件 案例的分析能力 逻辑思维能 力 法律思维能力 论证能力以及文字表达能力等 回答此类题型时 应充分运用法学理论 法律规定 社会知识 作出价值判断 提出自己的观点 并进行论证 在论证过程应力求体现自己的法学理论修养 法律思维方式 尽量使用法律概念和法律术语 着重表现自己的逻辑分析能力和文字表达水平 1 2003 年试卷四第 8 题 30 分 论述题 某市为加强道路交通管理 规范日益混乱的交通秩序 决定出台一项新举措 由交通管理部门向市民发 布通告 凡自行摄录下机动车辆违章行驶 停放的照片 录像资料 送经交通管理部门确认后 被采用 并在当地电视台播出的 一律奖励人民币 元 元 此举使许多市民踊跃参与 积极举报违 章车辆 当地的交通秩序一时间明显好转 市民满意 新闻报道后 省内甚至外省不少城市都来取经 学习 但与此同时 也发生了一些意想不到的事 有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方 电视台将 车辆及背景播出后 引起家庭关系 同事关系紧张 甚至影响了当事人此后的正常生活的 有乘车人以 肖像权 名誉权受到侵害 把电视台 交管部门告上法庭的 有违章司机被单位开除 认为是交管部门 超范围行使权力引起的 有抢拍者被违章车辆故意撞伤后 向交管部门索赔的 甚至有利用偷拍照片向 驾车人索要高额 保密费 的 等等 报刊将上述新闻披露后 某市治理交通秩序的举措引起了社会不 同看法和较大争议 问题 请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性 合理性的认识 注意 不能仅就此举引发的一些问 题 个案谈具体适用法律的意见 答题要求 运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由 说理充分 逻辑严谨 语言流畅 表述准确 答题文体不限 字数要求 字 考点剖析 本题涉及某市交通管理中治理交通秩序新举措合法性 合理性的认识 其命题着眼点在于行政行为 的合法性 合理性问题 回答问题时应围绕这一核心展开构思 组织论点和安排文章结构 文章的主题 立意和基本主张应当与依法行政有关 范文选登 1 某市的新举措合法性上未有瑕疵 考诸法律 该措施没有违反任何的强制性法律规范 对于交通违 章行为的处罚应为一种行政处罚 处罚的对象是违法相对人 主体是有权机关 前提是相对方实施了违 反行政法律规范的行为 该措施的创新之处在于证据的收集 大胆采用公民个人固定的证据 在确认录 像这一视听资料的真实性后 作为处罚的依据 但是处罚权从未让渡给个人 仍是行政主体在行使职权 符合行政处罚的各项要件 该措施存在有其合理之处 办法的出台是针对日益混乱的交通秩序 表明在违法行为增多情况下 执法力量不足以成瓶颈 许多违法行为得不到相应约束 警力不足既为现状 事必躬亲则无可能 而警 察队伍又不能如高校般搞大跃进式的扩招 那么求诸民间力量 发动 人民战争 不失为良策 天下攘 攘 皆为利往 用利益驱动个人协助执法也无可厚非 比起单 个人觉悟来更加有效 用个不太恰当的类 比反的法律规范不同 违法性质有轻有重 但可说是具体而微 当然 一项制度的诞生难免伴随一些副 作用 但如果我们总期望一项制度完善无缺再去实施 那么我们不会拥有任何制度 该项措施无涉公权与私权的冲突 考察那些引发争议的事情 表面给人一种公权力过分干预私权的 司法考试频道 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 L 手机24 小时 E mail falv 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 手机24 小时 联系人 吕老师 假象 仔细分析并不尽然 广义的权利即为自由 只涉及个人的行为 一个人的独立性不受限制 但个 人的权利 自由无疑都有边界 孟德斯鸠曾言 自由是做法律所许可的一切事情的权利 博登海默说 任何自由都容易为肆无忌惮的个人和群体所滥用 因此为了社会福利 自由就必须受到某些限制 自 由与权利绝不等同于为所欲为 从来没有绝对的权利 个人行为违法或是侵犯公共利益或是侵犯他人权 利 就应受法律规制 盲目称私权受了限制 置疑该项措施明显为托词 该措施引发的种种问题看似纷纷扰扰 具体分析其论点均难立足 违章驾车去不愿被别人知道的地 方 当然公权 私力均不应干涉 但同时闯了不该闯的红灯 停在不让停的地方 就必须接受政府部门 的管理 否则相关部门岂非不作为 乘车人认为名誉权受到侵害更无依据 乘车人不是受罚主体 社会 评价无从降低 谈何受损 违章录像中出现乘车人形象 是新闻报道的合理使用 如果新闻上出现的每 个人均主张肖像权 肖像权则漫无边际 违章司机被单位开除可说是咎由自取 与交管部门行为根本无 因果关系 抢拍者被违章者故意撞伤 向交管部门索赔更是分不清侵权的主体 可见以上主张所谓的利 益受损理由都颇牵强 经不起以法律为准绳的推敲 当一位普通路人规规矩矩行走在大街上 他期待平 平安安 不希望还要时刻提防违章车辆闯出来威胁到自身健康 这是更值得关注的权利 而这需要良好 的交通秩序来保障 因此又何必在乎那些牵强的理由呢 某市治理交通的举措是在坚持合法性大前提下的创举 取得了切实的效果 虽然也招来一些反对声 音 但用法眼拨开迷雾 我们发现那并不是可令改革的步伐止住的红灯 范文选登 2 干净整洁的市容 畅通有序的交通 是我们每一个生活在繁华宣闹的都市人的美好愿望 也是交通 行政管理部门在实践三个代表重要思想 执法为民 服务为民的过程中 千方百计 孜孜以求努力实现 的目标 某市采取的交通管理新举措 即是为实现上述目标而做出的努力 但是 随着我国社会经济的 发展 人民法律意识的不断提高 我国已步入依法治国时代 建立社会主义法治国家的目标已然载入我 国宪法 因此 依法行政是新时代对我们每一个行政机关的迫切要求 某市采取的交通管理新举措用心 不可谓不苦 可结果却大受民众非议 甚至于招来不少官司 其根本原因就是没有依法行政 所以 我 认为 交通行政管理也必须依法行政 否则就会象某市新举措一样 事倍功半 依法行政 搞好交通管理 首先就要提高行政执法人员的法律知识 做到执法先懂法 由于历史原 因 我国行政机关的执法人员文化水平较低 法律知识更是薄弱 虽经司法行政机关十几年的普法工作 行政执法人员的法律知识有所增加 但还远远不能适应依法行政 建设设社会主义法治国家的需要 因 此 提高行政执法人员 包括交通行政管理人员的法律知识 是交通行政管理部门依法行政的当务之急 依法行政 搞好交通管理 其次是要依法制定管理措施 过去 我们的行政机关习惯于发命令 做 指示 只要有效果就什么措施都可以采取 不管有无法律依据 也不管是否侵犯他人合法权益 现在不 同了 立法方面 我们制定了 立法法 对法律 法规 规章的制定权限 程序和内容都有了明确的规 定 在行政处罚方面 有了 行政处罚法 对行政处罚的种类 范围和幅度也有了明确的规定 一切都 走向了有法可依的道路 因此 道路交通管理也必须依法制定管理措施 这样才能做到依法行政 依法行政 搞好交通行政管理 还要提高行政执法机关领导和执法人员的法律意识 不可否认 某 市推出的道路交通管理新举措愿望是好的 也许 某市的交通管理部门会感到委屈 我们不也是为大家 创造一个良好的交通环境吗 不也是为人民着想吗 为何得不到人们的理解与支持 但是 也许他们 不知道法律的三大价值 即自由 秩序和正义 自由是第一的 所谓没有自由的法律 不是好的法律 司法考试频道 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 L 手机24 小时 E mail falv 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 手机24 小时 联系人 吕老师 也即恶法非法 任何法律和管理措施 都不能过份牺牲人民的自由 去维持秩序 当然也不能牺牲正常 的秩序不满足无限度的自由 当自由 秩序与正义三大价值发生冲突时 应当按照价值阶位原则与比例 原则处理 上述某市出台的交通管理新举措 即是牺牲了人民的自由 损害了民众的合法权益 来维持 正常的交通秩序 是不可取的 认识到这一点 某市交通管理部门对人们的非议与抗拒 也许就不会百 思不解了 总之 依法行政是新时代对每一个行政机关及其执法人员的迫切需要 只有依法行政 才能避免某 市交通管理新举措所面临的尴尬局面 在行政管理工作中 取得事半功倍的效果 范文选登 3 法的基本价值主要包括自由 正义和秩序 秩序是人类一切活动的必要前提 是社会发展所应追求的基本价值 维护一定的社会秩序是法的目 的或职能 调整人们的行为或社会关系是法的作用 而能够指导 评价 制裁人的行为等 则是法自身 的功能 但是 秩序价值仅仅是法的价值之一 它绝不是法的惟一价值 更非法的终极价值 在法的基 本价值中 自由代表了人的最本质的需要 是法的价值的顶端 法律必须承认 尊重和维护人的自由权 利 正义是自由的价值外化 成为位于自由之下制约其他价值的法律标准 秩序则居于自由 正义之下 必须接受自由 正义标准的规制 所以 秩序应当表现为实现自由 正义的社会状态 践踏自由 正义 的法律被认为是 恶法非法 如果片面强调秩序价值的惟一性 实际上就等于为国家的强权 暴政和统 治阶级的任性寻找理论上的合法借口 因此 法的秩序价值必须与法的其他价值相协调 法律所建立和 维护的秩序 应当是体现人类之道德正义 体现人权 自由和平等精神 体现公共利益和人类幸福的秩 序 而不是完全背离人类终极价值和其他一般价值的纯粹专制的秩序 也就是说 任何法律和管理措施 都不能以牺牲人们的自由 平等和社会公正为代价去维持秩序 某市出台的交通管理新举措动机是好的 初衷是为了维护良好的交通秩序 但通过当地电视台播出 机动车辆违章行驶 停放的照片 录像资料所引起的负面效应 却发人深思 行政法治的基本原则包括 行政合法性原则和行政合理性原则 行政合法性原则的核心是依法行政 即要求行政机关必须遵守现行 法律 行政行为必须有法律依据 采取行政措施必须有法律的明确授权 某市出台的交通管理新举措 对机动车辆违章行驶 停放的行为 让公民代为收集证据 并通过媒体曝光的方式予以示证 显然于法 无据 因此 不具有合法性 诚然 行政机关在行政管理过程中具有自由量罚权 但这种自由的行使必 须依法进行 与法律要求公民 行政相对人 行使自由权必须有一个合理的限度一样 超过了限度就不 再是国家法律许可和保障的行为 反而要受到法律的禁止和限制 行政机关实施行政行为应当兼顾行政 目标的实现和相对人权益的保护 既不能以牺牲公民的自由 平等和社会公正为代价去维持秩序 也不 能牺牲正常的秩序去满足行政相对人无限度的自由 应当有利于或至少无害于社会和国家 应当充分尊 重行政相对人的合法权益 切实保障公民的各项基本自由 如果为了实现行政目标而可能对相对人权益 造成不利影响时 则应当将负面影响控制在最低限度 某市出台的交通管理新举措 由于通过当地电视 台播出 不正当使用机动车辆违章行驶 停放的照片和录像资料 侵犯了与违章行驶 停放行为无直接 关联的公民隐私权 肖像权等合法权利 从而牺牲了人们的自由 损害了公民更多更重要的法益 违背 了行政法治对行政行为合理性的要求 因此是不可取的 综上所述 当法的秩序与自由的价值发生冲突和矛盾时 法律应当坚持法的正当性优先 而不是法 的秩序性优先 坚持法的道德 正义原则优先 而不是法的秩序 安全原则优先 司法考试频道 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 L 手机24 小时 E mail falv 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 手机24 小时 联系人 吕老师 范文选登 4 仅供参考 现代法治社会一个最基本的命题 就是公共权力的行使应当是有序 正当和合理的 亦即政府行政 行为的法治化和规范化 行政处罚直接地干预着人们的生产和生活 因而是影响社会最为强烈的一项行 政权力 应当依法慎重行使 目前 有一种比较普遍性的现象 即一些地方的政府执法部门 为追求 执法效果 热衷于搞些 新 花样 用所谓 执法创新 去代替法律 法规已确定的东西 这种所谓的 创新 除了制造 新闻轰 动效应 从而为少数人的 政绩 抹金之外 对于建立法治社会的理想是极其有害的 应该引起全社会 的高度警惕 新闻媒体报道了某市交通管理部门在整治交通秩序过程中 很见效 的一项 创举 向全体市民发 出公告 凡自行录摄下机动车违章行驶 停放的图像 经交通管理部门确认 在电视台播放后 拍摄者 即可得到交通管理部门奖励的数百元奖金 据说 某市的这一 招 很灵 由于群众积极 响应 纷纷 去拍去摄 该市交通秩序因此而大为好转 我认为 某市的这一 招 恰恰暴露出了现在许多地方行政 执法的大问题 乱 一乱了行政执法主体特定的 规矩 只有依法具有执法权及依法取得授权或依法被委托者 方能实 施行政执法 且该权利同时也是义务 不得随意放弃和转移 这是现代行政的应有之义 行政机关为实 现其目的 急功近利 将本应自己行使的权力 天女散花式地 公告 给全体不特定的市民 实际上等 于让每一个愿意的人均成为 便衣警察 这种随意 送权 的做法 必然让行政执法本身丧失其权威性 二乱了行政执法程序透明正当的 规矩 执法者应该是阳光下的执法者 公开的才能是公平的 也 才是公正的 某市的做法 相当于把执法活动纳入了 地下 把执法活动神秘化了 执法者不在现场 而又无所不在 就像 特务 让人觉得这种执法像在挖一个看不见的陷阱 这与现代行政理念是格格不 入的 那种把老百姓始终当成小偷一样防着的执法者 是恐怖的执法者 秦朝李斯的 告 法 已被唾弃 两千多年了 为什么在追求现代法治社会的今天还有它的阴影 三乱了行政执法应该追求的方向 行政执法的目的是求 治 而不是 乱 某市的做法 其实质 是将执法活动市场化 试图利用奖金的刺激 激发人们的 正义感 以达到改善交通秩序的目的 在这 里 作为执法核心的证据就像荒山上无主的 果实 人人都可以去采摘 谁采摘到 都可以拿去卖给 收 购者 我们姑且不论这样的证据的合法性问题 其可能引发的各种社会负面影响 就足以让人担忧的了 这些不是执法者的 执法者 良莠不齐 在 执法 过程中 完全有可能受到伤害 他们的行为也完全 有可能害及社会和他人的合法权益 比如有的 执法者 为追求 高价钱 可能与违章者 私了 这实 际上已涉嫌敲诈勒索犯罪了 有的可能为 收集证据 不惜侵犯别人的合法权益 等等 谁对这些可能 出现的风险和后果负责 又有谁负得了如此巨大的社会责任 从表面上看 该市的 新举措 确实起到 了矫治违章行驶 规范交通秩序的效果 但其所付出的成本 特别是潜在的社会成本 可能会使行政执 法走向其自身目的的反面 这难道是我们需要的 执法效果 吗 行政执法不能破了 规矩 这个规矩就是法律 法规 只有真正杜绝随意性 增强适法性 明确目 的性 依法办事 才能树立起法治政府的形象 也才能促进整个社会法治价值观的形成 使我们的社会 真正走进现代法治文明的理想境界 司法考试频道 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 L 手机24 小时 E mail falv 联系 QQ 82283461 联系电话 010 82602602 203 手机24 小时 联系人 吕老师 范文选登 5 某市交通管理部门用奖励制度号召市民共同参与交通秩序管理 可能取得短期效果 实则有违社会 发展 虽有 过街老鼠人人喊打 的古训 但那是处在社会发展初期的一种道德观念 是人类最初心理 上渴望的一种社会安定模式理念 随着社会经济的进步和发展 人类文明意识的提升 人们要求生活环 境优美 秩序井然 各项工作规范有序 社会的一切行为均在已设定的法律规范内进行 已成为必然 作为国家的各个机构和各管理部门同样应各司其责 依法办事 该市交通管理部门用奖励制度号召市民 共同参与交通秩序管理的举措不合法也不合理 不合法方面 交通管理部门对道路交通秩序进行管理 是国家法律赋予其的一种行政职权和行政责 任 非经法定程序不被取消 交通管理部门自己也不得擅自放弃 更不得随意将国家赋予的行政管理职 权交给其他部门和个人去实施 该市交通管理部门向市民发布通告 凡自行摄录下机动车辆违章行驶 停放的照片 录像资料 一经确认采用并在当地电视台播出 即给予 至 元奖励 该行为就 是交通管理部门擅自放弃行政职权和行政责任 随意将国家赋予的行政管理职权交给其他部门和个人去 实施 违反了国家行政机关行政职权法定原则 与国家管理社会的意志相悖 不合理方面 社会违法乱纪行为固然犹如 过街老鼠人人喊打 但如果人人都去打 去管 势必 出现以下负面效应 1 人人都去打 去管 发挥不了专业对口部门的职能作用 国家设定的社会管理机构形同虚设 法律法规遭到践踏 交通管理部门依法管理交通秩序 既是其享有的行政管理职权 也是其应履行的行 政管理义务 法定的职权和义务不履行的 偷懒行为 既损害了国家和社会的共同利益 又浪费了纳税 人的税金 2 人人去打 去管 受利益驱动 必然出现 有利可图则打 无利可图者不打 甚至为图更大 利益而变相打的情形 如 甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额保密费的 因此剧增了社会不安定因 素的产生 显然与人们要求的安稳社会环境背道而驰 3 如人人都不打 不管 该追究谁的责任 该市交通管理部门向市民发布通告后 若没有人响 应 社会交通秩序仍然混乱 问谁负责任 如果该市交通管理部门说 因为市民们不参与不响应所以交 通秩序混乱 岂不笑话 4 如人人皆有权去打 去管 社会秩序必然一片混乱 国家将陷入无政府状态 民众岂有安定 的生活环境 范文选登 6 人类社会的历史 是一部不断追求自由和进步的历史 从人治走向法治 是这种追求的必然结果 人类理想的法治社会的形态是 人权受到广泛尊重 自由得到充分保障 执法公正如山 社会秩序井然 法治与人治的根本区别在于 法治确立法律在社会生活中至高无上的地位 以多数人意志来治理国 家 体现了人类对民主政治的追求 而人治则是少数人意志决定国家和人民的命运 最终必然导致失去 理性和良知的专制 然而 法律毕竟也是人的意志的体现 只要是意志 就有可能出现不符合理性和良 知的地方 那么 以这样的法律来治理国家与人治又有什么根本的区别 所以 建立法治社会 首要的 司法考试频道 联系 QQ 82283461