(行政法与行政诉讼法)第四部分.ppt

第四部分行政行为论 第一节概述 一 概念依法享有行政职权的行政主体行使权力 对国家和社会公共事务进行管理和提供的一种法律行为 TIPS 大陆国家行政法学的核心概念 德国著名法学家奥托 梅耶 德国著名行政法学家 奥托 梅耶 1846年出生于德国巴伐利亚 先后在爱尔朗根 海德堡 柏林学习法学 1869年获得罗马法博士学位 1873年 奥托迈耶偶然读到法国法学家GabrielDufour的 应用行政法通论 使其对法国行政法的理解从实务更加进深到理论层面 随后他写作了 法国行政法理论 与 德国行政法 1880年 迈耶放弃了收入丰厚的律师职业 取得了大学教职 开始法学研究 1924年逝世 人们经常将奥托迈耶视为现代德国行政法方法的真正创始人和经典作家 是来自接触律师圈的德国法学最后经典人物 与迈耶相比 同时代的行政法学家似乎是模仿者 其主要行政法思想见于他的经典著作 德国行政法 中 揭示在我们的法律现实性中 行政活动的国家与个人之间的关系赖以活动的现存形式 即我们的法律制度 尤其要重视双方得以发展的界限 个人的主观权利和国家应予尊重的自由界限 由此发展出我们行政法现状的体系完备的总体图景 特征 执法行为 具有从属法律性 行政主体行使行政权力的行为 单方性与双方性 强制性与非强制性兼具 服务性 无偿性 二 分类 一 抽象行政行为 具体行政行为 划分标准 行为所指向的相对人是否特定 具体 意义 确定行政行为的救济方式具有十分重要的意义 区分标准 对象 效力 重复适用性 约束力 二 外部行政行为 内部行政行为划分标准 社会管理事务 行政主体自身内部管理事务 三 羁束行政行为 自由裁量行政行为划分标准 是否给行政主体留有选择 裁量余地 TIPS 羁束行政行为涉及合法性问题自由裁量行政行为涉及合法性 合理性问题 四 依职权行政行为 依申请行政行为 积极行政行为 消极行政行为 划分标准 是否可由行政主体主动实施 五 要式行政行为 非要式行政行为划分标准 行政行为是否需要一定的法定形式和法定程序 三 合法要件 主体合法 公务人员 权限合法 内容合法 程序合法 形式合法 事实清楚 证据充分 适用法律正确 四 效力 公定力 推定有效 确定力 不可任意改变 拘束力 主体 相对人 执行力 自行履行 强制履行 五 行政行为失效 一 无效 自始至终不产生法律效力 相对人可以抵制 特别重大违法行为 明显违法情形 行政行为的实施会导致犯罪 无法实施 行政主体受到相对人胁迫或者欺骗 行政主体不明确 行政主体越权 二 撤销 有权机关撤销决定而导致行政机关失效 行政行为从撤销之日失效 但可追溯至行为作出之日 相对人在撤销之前必须接受该行政行为的约束 三 废止 法定条件出现后 由法定机关依法终止其效力的情况 法律依据修改 废止或撤销 地区形势发生重大变化 公共利益 第二节抽象行政行为 一 抽象行政行为内容 行政立法行为 制定行政法规 行政规章行为 其他制定规范性文件的行为 行政措施 行政规定 红头文件 二 行政法规的制定程序 行政法规的制定程序 司法考试真题 例 关于行政法规制定程序的说法 下列哪一选项是正确的 08 41 单选 A 行政法规的制定程序包括起草 审查 决定和公布 立项不属于行政法规制定程序B 几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院 应当由牵头部门主要负责人签署C 对重要的行政法规送审稿 国务院法制办经国务院同意后向社会公布D 行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案 第三节具体行政行为 概念 行政主体为了实现行政管理目标和任务 应相对人的申请或者依职权 对特定相对人的权利义务进行处分的行政行为 一 一 定义行政物质帮助的概念有广狭义之分 广义上 是指国家建立社会保障体系 以及由政府直接承担的社会救助义务的行为 狭义上 是指行政主体在公民失业 年老 疾病或丧失劳动能力等情况下 依照有关法律法规和规章或者政策的规定 赋予其一定的物质权益或者与物质有关的权益的具体行政行为 本书采用狭义概念 二 行政物质帮助的种类 一 抚恤金 二 特定人员离退休金 三 社会救济 福利 农村社会救济 四 自然灾害救济金以及救济物资 思考 校车费用是否应由政府负担 背景 据调查 我国每年有超过1 8万名14岁以下儿童死于道路交通事故 儿童因交通事故的死亡率是欧洲的2 5倍 美国的2 6倍 美国从1939年就开始研究制定有关校车安全的设计标准和规章 经过近70年的发展和完善 美国校车管理已经形成了一整套十分严格 完善的制度 在美国 校车经营管理方式非常科学 美国校车采取 政府出资 部门监管 公司经营 服务学生 经营管理体制 校车并不是学校配备的 而是由校车公司按学区统一调度和管理 承担各个学校学生的接送任务 教育部门是校车安全的主管部门 警察 交通 车管等为协助部门 各级教育主管部门和学校不购买或拥有校车 而是由政府财政出资向专门的校车公司租赁 为学生提供免费的服务 在美国 国家 州以及当地政府共同管理着校车服务 联邦政府负责发布规范以及校车安全各方面的底线 日常的控制来自于州政府 超过500部法律以及众多的要求被各州记录在册来管理校车产业的方方面面 通过联邦车辆安全标准 联邦政府控制着校车的制造 保证它们能够达到安全标准 而校车一旦上路 则由州的法律 规范来管理了 校车的 待遇 与警车 救护车 消防车是一样的 甚至优于救护车和消防车 二 行政征收 一 概念行政征收 是指行政主体凭借国家行政权 根据国家和社会公共利益的需要 依法向行政相对人强制的 无偿的征缴一定数量金钱或实物的单方具体行政行为 征税 流通税 关税 征费 行政收费 三 行政确认 一 概念指行政主体依法对行政相对人的法律地位 法律关系和法律事实进行甄别 给予确认 认可 证明并予以宣告的具体行政行为 大多数时候 行政确认依附于其他行政行为的过程行为而存在 少数时候单独存在 主要形式包括确定 认证 认定 证明 登记 鉴证等 二 内容1 法律事实 交通事故认定 食品卫生条件认定 2 法律关系 行政法律关系 民事法律关系 全国牙防组事件 四 行政许可 一 定义行政主体根据相对人申请 依法准予申请人从事特定活动或者实施某种行为的权利与资格 二 中华人民共和国行政许可法 中华人民共和国行政许可法 背景 该法2003年通过 2004年1月1日正式施行 核心内容 行政许可的设定 行政许可的实施 行政许可的监督检查 行政许可的撤回与补偿 一 行政许可设定的范围 1 可以设定许可的事项 一般许可 从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动 特许 有限自然资源的开发利用 公共资源的配置或特定行业的市场准入 认可 特定职业行业资格 资质的确定 核准 特定设备 设施 产品 物品的检验 检测 检疫 登记 企业或其他组织的设立 可以不设定许可的标准 能够自主决定的 市场能够调节的 能够自律管理的 能够事后监督的注意 有关行政机关对其管理的事业单位的人事 财务 外事等事项的审批不适用本法 二 行政许可设定的权限 三 行政许可实施的一般程序 三 行政许可实施的特殊程序 行政许可实施的特别程序 特许的决定 应通过招标 拍卖等竞争性方式作出决定认可的决定 对公民根据考试成绩等决定 对单位根据考核结果决定核准的决定 应在5日内指派2人以上核准 不需进一步分析即可得出结论的应当场决定登记的决定 申请材料齐全 符合法定形式的 应当当场给予登记有数量限制的许可 多人符合条件的 应当根据受理申请的顺序决定许可 三 行政许可的监督检查 司考真题 1 刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所 卫生局受理申请 小区居民陈某等人提出 诊所的医疗废物会造成环境污染 要求卫生局不予批准 对此 下列哪一选项符合 行政许可法 规定 2010 2 43 单 A 刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所B 卫生局受理刘某申请后 应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证C 如陈某等人提出听证要求 卫生局同意并听证的 组织听证的费用应由陈某承担D 如卫生局拒绝刘某申请 原则上应作出书面决定 必要时口头告知即可 司考真题 2 04 96 任选 甲厂经某市采砂许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期5年的采砂许可证 并经某区水电局等部门批准 在区江河管理站划定的区域内采砂 后因缴纳管理费问题与水电局发生纠纷 随后 该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证 准予乙厂在甲厂已被划定的区域内采砂 下列说法正确的是 A 根据甲厂的申请 某市地质矿产局可以撤销水电局发给乙厂的采砂许可证B 水电局应当撤销给乙厂发放的采砂许可证C 若乙厂的采砂许可证被撤销 发放许可证的水电局应承担乙厂相应的经济损失D 甲厂可以要求水电局赔偿因向乙厂颁发许可证给自己造成的经济损失 五 行政裁决 定义 依法由行政机关依照法律授权 对当事人之间发生的 与行政机关管理活动密切相关的民事纠纷进行审查 以裁决者身份作出处理的具体行政行为 对其不服只能诉诸于法院 不包括以调解处理不发生强制法律效力的行为 种类 权属纠纷裁决 包括草原 土地 水权 矿产资源 滩涂 林权等所有权或者使用权的归属争议 侵权纠纷裁决 如商标 专利权引发的纠纷裁决 损害赔偿纠纷裁决 包括治安管理 食品卫生 药品管理 医疗卫生 社会保障等 六 行政处罚 定义 行政主体对违反行政法律规范 破坏行政法律秩序尚未构成犯罪的违法行为人根据法定权限与程序实施的一种惩戒行为 法律文本 中华人民共和国行政处罚法 一 行政处罚的原则处罚法定处罚公正处罚公开处罚与教育相结合保障相对人权利一事不再罚 一事不再罚原则 对相对人的一个违法行为 原则上行政机关只能给予一次行政处罚 行政处罚法 规定 对相对人的同一个违法行为 不得给予两次以上罚款的行政处罚 核心点 一个违法行为 同一理由 1995年10月25日 某市工商局接到新加坡 中国 郭氏兄弟粮油有限公司的投诉 称甲公司在29种食用油商品上使用了 金花鱼 文字及鱼形商标 与郭氏兄弟粮油公司在中国注册的 金龙鱼 文字及鱼形商标相似度极大 要求工商行政部门查处 10月底 某市工商行政局依据投诉在甲公司内查获有 金花鱼 文字及鱼形商标的食用油490箱 与郭氏公司举报相符 工商局当即查封 并作出决定 1 责令其立即停止销售侵权商品 2 消除其被查封的490箱食用油的 金花鱼 文字及鱼形商标 消除后商品予以退还 3 处以20000罚款 1996年1月 工商局到甲公司检查时 又查获了552箱使用 金花鱼 文字及鱼形商标的食用油 再次以上次的理由对甲公司进行处罚 作出以下决定 1 责令消除552箱食用油上的 金花鱼 文字及鱼形商标 并予以没收 2 3万元罚款 3 责令赔偿被侵权人的损失 甲公司不服 向法院提起诉讼 甲公司诉称 工商局对其所作的行政处罚中的552箱金花鱼食用油中的490箱都是95年10月底被处罚后退还的 现在被告查封后又作出处罚 构成一事两罚 是违法的 工商局称 查获552箱金花鱼食用油属实 据以作出的行政处罚决定合法 请求法院予以维持 不违反 一事不再罚 原则 原告的前后两次违法行为已经不是同一个违法行为 后一种侵犯商标专用权的行为是一个新的违法行为 不适用一事不再罚原则 因为被告虽然已于1995年10月对原告仿造 金龙鱼 食用油490箱进行了处罚 但是同时责令其停止销售侵权产品 并消除 金花鱼 商标 然后才予以返还 被告于1996年1月进行检查时 发现原告处有552箱 金花鱼 食用油 所以即使经处罚的490箱含在其中 表明原告有主观上的继续侵权的故意 且实施了第二次侵权行为 客观上实施了两次违法行为 被告给予再次行政处罚是正确的 二 行政处罚的种类警告 申诫罚罚款 财产罚没收违法所得 财产罚责令停产停业 行为罚暂扣或者吊销许可证 行为罚暂扣或者吊销执照 行为罚行政拘留 人身罚其他 三 行政处罚的设定1 法律 可以设定各种行政处罚 人身自由限制只能由法律设定 2 行政法规 可以设定除限制人身自由之外是行政处罚 3 地方性法规 可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照外的行政处罚4 部门规章 尚未制定法律 行政法规的 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚 罚款限额由国务院规定 5 地方规章 可以设定一定数量的罚款和警告 罚款限额由同级人大的地方性法规规定 四 行政处罚的程序一般程序 立案调查收集证据程序 听证程序 决定程序 送达程序听证程序适用情形 拟作出停产停业 吊销许可证或者执照 较大数额罚款等行政处罚时 应当告知当事人与要求听证的权利 当事人要求听证的 应当启动 简易程序 当场处罚程序 省去普通程序中的调查收集证据程序 直接当场作出处罚 适用情形 违法事实确凿 有法定依据 对公民处以50元以下 对法人或者其他组织处以1000元以下的罚款或者警告 执行程序 起诉不停止执行 相对人申请复议或者提出诉讼的 除法律另有规定的 一般不停止执行罚缴分离 作出罚款决定的机关和收缴罚款的机关分离 例外 当场收缴 执法人员作出20元以下罚款 不当场收缴事后难以执行 边远 水上或者交通不便地区 当事人到银行缴纳确实困难 经当事人提出可以当场收缴 执行措施 3 执行罚 将查封扣押的财务拍卖或者冻结的存款直接划拨抵缴罚款 申请法院强制执行 七 行政奖励 行政机关对为国家 社会和人民作出突出贡献或者模范遵守法纪的相对人依法给予物质或者精神奖励的具体行政行为 八 行政合同 行政主体以实施行政管理为目的 与行政相对一方就有关事项经