二级建造师——工程法律笔记.doc

P38第六讲建设工程法律制度（4）（七）工程监理制度1、建设单位与其委托的工程监理单位是委托代理关系。2、必须实行监理的工程： （一定掌握）（1）国家重点建设项目（2）大中型公用事业工程大中型公用事业工程是指项目总投资额在3000万元以上的工程项目：A供水、供电、供气、供热等市政工程项目；B科技、教育、文化等项目；C体育、旅游、商业等项目； D卫生、社会福利等项目； E其他公用事业项目。（3）成片开发建设的住宅小区工程建筑面积在5万平方米以上的住宅建设工程必须实行监理；5万平方米以下的住宅建设工程，可以实行监理，具体范围和规模标准，由省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门规定。（4）利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程（5）国家规定必须实行监理的其他工程是指： A项目总投资额在3000万元以上关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目： B学校、影剧院、体育场馆项目。例：下列选项中，属于必须实行监理的建筑工程包括（）。A、邮政、电信枢纽、通信、信息网络等项目（邮政，通信不是公共事务）B、使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目C、项目总投资额为2000万元的体育场馆项目 D、项目总投资额在3000万元以上的学校项目E、建筑面积在5万平方米以上的住宅建设工程 答案：BDE 3、工程监理的依据（1）法律、法规。（2）有关的技术标准。技术标准分为强制性标准和推荐性标准。强制性标准是各参建单位都必须执行的标准；推荐性标准，应当与设计单位或施工单位在合同中予以明确约定，它是可以自己决定是否采用（3）设计文件。按施工图设计文件进行施工。不按图纸施工构成违约；擅自修改图纸构成违法。（4）建设工程承包合同。4、工程监理的内容三控制：进度控制；质量控制；成本控制；三管理：安全管理；合同管理；信息管理；一协调：沟通协调。因权限取决于建设单位的授权，监理的内容不尽相同。注：“实施建筑工程监理前，建设单位应当将委托的工程监理单位、监理的内容及监理权限，书面通知被监理的建筑施工企业。” （三）工程监理的权限5、工程监理人员的权限（1）工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正。（2）工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。6、监理任务的承接工程监理单位应当在其资质等级许可的监理范围内，承担工程监理业务。工程监理单位不得转让工程监理业务，包括不得转包和分包。（不同于施工，施工可以分包的。）7、履行监理合同（1）独立监理。（工程监理单位与被监理工程的承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系）。（2）公正监理8、法律责任（略）1工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通，弄虚作假、降低工程质量的，责令改正，处以罚款，降低资质等级或者吊销资质证书I有违法所得的，予以没收；造成损失的，承担连带赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 2工程监理单位转让监理业务的，责令改正，没收违法所得，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书七、招标投标法（一）招标投标活动的原则及适用范围1、原则：公开、公平、公正和诚实信用。公开：招标投标活动应当遵循公开原则，这是为了保证招标活动的广泛性、竞争性和透明性。公开原则，首先要求招标信息公开。其次，公开原则还要求招标投标过程公开。公平：指不得以不合理的条件排斥潜在投标人。（哪些是公平哪些是公正）公正：指要一视同仁地对待所有的投标人。（指投标人确定的情况下）2、必须招标的项目范围和规模标准（1）必须招标的工程建设项目范围在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：1）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（包括了私人投资项目）2）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；3）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。注意：私人投资的项目如关系社会公共利益或公众安全也需要招标。（2）必须招标项目的规模标准1）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；2）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；3）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；4）单项合同估算价低于第1、2、3项规定的标准。但项目总投资额在3000万元人民币以上的。3、可以不进行招标的工程建设项目1）涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的；2）属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的；3）施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的；4）施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的；5）在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的；6）法律、行政法规规定的其他情形。4、法律责任（从略）1规避招标的法律责任：依法必须进行招标的项目而不招标的，将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的，有关行政监督部门责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款；对全部或者部分使用国有资金的项目，项目审批部门可以暂停项目执行或者暂停资金拨付对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。行为影响中标结果的，中标无效。2影响公平竞争的法律责任：(1)招标人以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人的，对潜在授标人实行歧视待遇的，强制要求投标人组成联合体共同投标的，-或者限制投标人之间竞争的，责令改正，可以处l万元以上5万元以下的罚款。 (2)依法必须进行招标的项目的招标人向他人透入已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的，给予瞀告，可以并处1万元以上10万元以下的罚款；对单位直接负责豹主管人员和其他直接责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。例：按照招标投标法及相关规定，必须进行施工招标的工程项目是（）。（09真）A、施工企业在其施工资质许可范围内自建自用的工程B、属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的工程C、施工主要技术采用特定的专利或者有技术的工程D、经济适用住房工程（设及公共利益的）答案：DP43（二）投标的要求1、投标人的资格要求投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件。2、投标文件（1）投标文件的编制投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件的实质性要求做出响应。招标项目属于建设施工的，投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成招标项目的机械设备等。（2）投标保证金投标保证金的没收情形：投标人在投标有效期内撤回其投标文件；中标未能在规定期限内提交履约保证金或签署合同协议。 投标保证金的形式：除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。（不包括银行承兑汇票）投标保证金的额度：投标保证金一般不得超过投标总价的2%，但最高不得超过80万元人民币。（记住）投标保证金有效期：施工招标：应当超出投标有效期三十天；货物招标：与投标有效期一致。不按招标文件要求提交投标保证金的后果：该投标文件将被拒绝，作废标处理。 （2）投标文件的提交投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件送达投标地点；在截止时间后送达的投标文件，招标人应当拒收。投标人少于三个的，招标人应当依法重新招标。（3）投标文件的补充、修改、替代或撤回，投标人在招标文件要求投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前，投标人不得补充、修改、替代或者撤回其投标文件。投标人补充、修改、替代投标文件的，招标人不予接受；投标人撤回投标文件的，其投标保证金将被没收。例：在工程建设项目招标过程中，招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。投标保证金可以是（ ）。（09真）A、银行保函B、银行承兑汇票 C、企业连带责任保证D、现金 E、实物答案：A，D（三）联合体投标两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。招标人与中标后的联合体只签订一个承包合同，而不是与各成员单位签订合同。1、联合体各方资质条件 （1）联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力； （2）国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件； （3）由同一专业单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。2、联合体共同投标协议及其连带责任 （1）联合体各方应当签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人； （2）联合体各方签订共同投标协议后，不得再以自己名义单独投标，也不得组成新的联合体或参加其他联合体在同一项目投标； （3）联合体参加资格预审并获通过的，其组成的任何变化都必须在提交投标文件截止之日前征得招标人的同意；如果变化后的联合体削弱了竞争，含有事先未经过资格预审或者资格预审不合格的法人或者其他组织，或者使联合体的资质降到资格预审文件中规定的最低标准以下，招标人有权拒绝。（4）联合体各方必须指定牵头人，授权其代表所有联合体成员负责投标和合同实施阶段的主办、协调工作；，并应当向招标人提交由所有联合体成员法定代表人签署的授权书。投标保证金可由联合体各方或联合体中牵头人的名义提交，但都对联合体各成员具有约束力（5）联合体中标的，联合体各方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任。如果联合体中的一个成员单位没能按照合同约定履行义务，招标人可以要求联合体中任何一个成员单位承担不超过总债务的任何比例的债务，而该单位不得拒绝。该成员单位承担了被要求的责任后，有权向其他成员追偿其按照共同投标协议不应当承担的债务。例：根据招标投标法规定，投标联合体（）。（09真）、可以牵头人的名义提交投标保证金 、必须由相同专业的不同单位组成、各方应在中标后签订共同投标协议、是各方合并后组建的投标实体（联合体是没有组成投标实体的）答案：A（四）掌握禁止投标人实施不正当竞争行为的规定1、投标人相互串通投标报价（1）投标人之间相互约定抬高或降低投标报价；（2）投标人之间相互约定，在招标项目中分别以高、中、低价位报价；（3）投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标；（4）投标人之间其他串通投标报价行为。2、投标人与招标人串通投标（1）招标人在开标前开启投标文件，并将投标情况告知其他投标人，或者协助投标人撤换投标文件，更改报价；（2）招标人向投标人泄露标底；（3）招标人与投标人商定，投标时压低或抬高标价，中标后再给投标人或招标人额外补偿；（4）招标人预先内定中标人；（5）其他串通投标行为。3、以向招标人或者评委会成员行贿的手段谋取中标 注：投标人以行贿手段谋取中标的法律后果是中标无效，有关责任人和单位应当承担相应的行政责任或刑事责任，给他人造成损失的，还应当承担民事赔偿责任。4、以低于成本的报价竞标所谓“成本”，应指投标人的个别成本，该成本一般应根据投标人的企业定额测定。5、以他人名义投标或以其他方式弄虚作假，骗取中标6、法律责任（略）P461.串通投标的法律责任：a投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，b对单位直接负责的主管人员以及其他直接责任人员姓单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；c有违法所得的，并处投收违法所得；d情节严重的，取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照e构成犯罪的，应依法追究刑事责任。给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。 2骗取中标的法律责任：投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 A依法必须进行招标的项目的投标人有前款所刊行为尚未构戚犯罪的，