民诉简单论述.doc

民事之诉简答+论述一、 诉的特征是什么？1. 诉是向代表国家行使民事审判权的法院提出的，是当事人期望获得司法保护的一种请求；2. 诉是特定原告对特定被告提起的，是特定原告要求法院对其与特定被告之间的纠纷作出裁判的请求；3. 诉是当事人用来保护自己民事权益的一种救济手段；4. 诉是法院行使行使审判权的前提。一 论述诉的三种类型及其特点1、 确认之诉是指原告请求法院确认当事人之间发生争议的民事法律关系是否存在的诉。按其具体目的不同又可分为积极地确认之诉和消极的确认之诉。特点：1）确认之诉的客体为法律关系；2）确认之诉的提起，须原告有受确认判决的法律上利益；3）确认之诉的目的在于：原告只是请求法院对当事人之间发生争议的、处于不确定状态的民事法律关系作出肯定或者否定的确认，并不要求法院判令对方履行一定的给付义务。4）法院对确认之诉进行审理后所作出的判决，由于没有给付内容，因而不具有“执行力”。2、 给付之诉是指原告请求法院判令被告履行一定民事义务的诉。特点：1）给付之诉的目的在于请求法院判令对方当事人履行一定的民事义务；2）判决一方当事人履行民事义务的给付判决，具有执行力。负有义务的一方当事人不履行生效判决所确定的义务时，权利人可持该判决申请法院强制执行。3.形成之诉又称变更之诉、权利创设之诉，是指原告请求法院以判决宣告变更现存的某种民事法律关系的诉。特点：1）形成之诉的提起，必须是法律有特别规定的情况才允许；2）形成之诉的目的在于请求法院判决变更目前存在的法律状态；3）原告胜诉之形成判决产生的法律状态变动之效果，不仅对当事人发生效力，而且对第三人也发生效力。三、诉讼标的的意义？1.诉讼标的是法院裁判的对象。没有诉讼标的，法院的审理和裁判就失去了对象，诉讼就没有意义。2.诉讼标的是整个民事诉讼的核心。在民事诉讼中，当事人双方的本证与反证，攻击与防御活动都是围绕着诉讼标的进行，法院的审判活动也是围绕诉讼标的来进行的。3.诉讼标的是法院用来判定是否允许当事人再行起诉的根据。法院判定是否重复起诉的根据，就是看后诉的诉讼标的与前诉的诉讼标的是否相同。4.诉讼标的是法院判定诉的合并、诉的变更、诉的追加的根据。四、诉的合并的种类？1.单纯的合并，又称并列的合并，指同一原告对于同一被告，合并提起多个相互独立的诉。2.预备的合并，又称假定的合并，指原告考虑到其所提的请求可能无理由，而同时提起不相同的他项请求，以备第一位的请求无理由时，要求法院就他项请求进行裁判。3.选择合并，指原告合并起诉，主张数宗给付内容不同的请求，被告在该数宗请求中，可选择其一而为给付。4.竞合的合并，又称重叠的合并，是指原告主张数个独立的请求，合并起诉，该数个诉讼请求的目的同一，诉的声明仅有一个的诉的合并。五、诉的合并条件？1.应当是同一原告对同一被告在同一诉讼程序中将多数诉讼标的合并起诉。2.受诉法院至少对其中的一个诉讼有管辖权。3.除有特别规定外，数个诉讼必须是适用同种类的诉讼程序。4.法律对该数个诉讼无禁止合并的规定。六、反诉制度的意义？1.它体现了当事人诉讼权利平等原则的要求，有利于平等地、充分地保护双方当事人的合法权益。2.可以利用同一审判程序合并审理本诉和反诉，从而达到简化诉讼程序，节省法院和当事人的时间、精力和费用。3.法院可以对相关联的纠纷作出统一的裁判，防止作出相互矛盾的裁判。七、反诉的特征？1.当事人诉讼地位的双重性。反诉提起之后，当事人的诉讼地位具有双重性，即本诉的原告是反诉的被告，本诉的被告是反诉的原告。2.反诉请求的独立性。反诉虽是利用本诉的程序提起，但反诉的性质为独立之诉，不因本诉的撤回而失去效力。3反诉时间的限定性。反诉只能在本诉进行中提起。八、提起反诉的条件？1.反诉必须是本诉的被告对本诉的原告提起的，双方当事人不增加、不减少，仅仅是地位互换。2.反诉只能在本诉进行中提起。3.反诉必须向受理本诉的人民法院提起，而其，反诉应当不属于其他法院专属管辖。4.反诉与本诉必须适用同一种类的诉讼程序。5.反诉与本诉应具有法律上或事实上的牵连关系。地域管辖一、 专属地域管辖的特征？1. 专属地域管辖排斥一般地域管辖的适用。这是专属地域管辖的排他性所致。2. 专属地域管辖排斥协议管辖的适用。民事诉讼中，当事人可以合意方式确定彼此间纠纷的管辖法院，但由于专属地域管辖规范是涉及公益的强制性规范，故不允许当事人以协议确定管辖法院的方式来规避专属地域管辖的适用。3. 专属地域管辖阻却反诉的适用。被告所提反诉若为专属地域管辖案件，除审理本诉的法院属于该反诉案件的专属地域管辖法院外，应不允许被告提起反诉。4. 违背专属地域管辖所作出的判决得由上级人民法院撤销。二、专属地域管辖的适用？1.因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院专属管辖。此处不动产纠纷专指因不动产物权发生争执所生的民事纠纷。2.因港口作业中发生的纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院专属管辖。3.因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院专属管辖。4.因船舶排放、泄露、倾倒油类或者其他有害物质，海上生产、作业或者拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防措施地海事法院专属管辖。5.因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，有合同履行地海事法院专属管辖。当事人概论一、 当事人的特征？1、 当事人仅为程序意义上的当事人，实体权利是否享有并不是界定某一主体能否成为当事人的唯一或者主要标准。2、 当事人是以自己名义实施诉讼行为的人。3、 当事人是受人民法院生效裁判约束的人。二、民事诉讼权利能力与民事权利能力的关系？联系：1.两者主体范围基本一致，也即具有民事权利能力的人恒有民事诉讼权利能力。这是因为，作为民事权利主体当其民事权益受到侵犯或与他人发生争议时，若其不具备受裁判保护的资格，其作为民事权利主体也必失去意义。区别：民事权利能力是民法上的概念，其所规范的是何人能够作为民事主体，享有民事权利。而民事诉讼权利能力则为民诉法上的概念，其所规范的是何人能够作为当事人，享有民事诉讼权利。三、当事人适格的认定?1.给付之诉。在给付之诉中，对义务人享有实体法上的给付请求权的人为正当原告，而负有实体法上的给付义务的人即为正当被告。2.形成之诉。在形成之诉中，享有形成权且只能以提起诉讼这一途径行使形成权的人为正当原告，该形成权意思表示的相对人为正当被告。3.确认之诉。在确认之诉中，对于争执的民事实体法律关系具有确认利益的人即为正当当事人。四、我国法定担当的适用情形？1、破产企业管理人作为诉讼担当人。2、失踪人的财产代管人作为诉讼担当人。3、为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属作为诉讼担当人。4、遗产管理人、遗嘱执行人作为诉讼担当人。五、诉讼权利义务承担的情形？1、当事人死亡的，由其继承人或遗产管理人作为当事人继受诉讼。2、法人或非法人组织合并或者分立的，由合并或分立后的法人或非法人组织作为当事人继续参加诉讼。3、法人破产的，由财产管理人作为当事人承受诉讼。撤诉与缺席判决一、 撤诉的类别划分？1、 根据撤诉是否由当事人主动提出，可将其划分为申请撤诉和按撤诉处理。2、 根据撤诉所处审级不同，可将其划分为撤回起诉和撤回上诉。3、 根据撤诉的诉讼主体不同，可将其划分为原告撤回起诉、被告撤回反诉、有独立请求权的第三人撤回参加之诉。二、申请撤诉的条件有哪些？1、原告申请撤回起诉，必须以书面或口头的方式向受诉人民法院提出内容明确的申请。2、原告申请撤回起诉，必须基于自己真实的意思表示。3、原告申请撤回起诉的目的必须正当、合法。4、原告撤回起诉的申请最迟应在受诉人民法院宣告判决前提出。三、按撤诉处理的具体适用？1、原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。2、原告应当预交而未预交案件受理费，受诉人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请缓、减、免交未获人民法院批准而仍不预交的，裁定按自动撤诉处理。3、无诉讼行为能力的原告的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以比照民诉法129条规定，按撤诉处理。4、有独立请求权第三人经受诉人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以对该第三人比照民诉法第129条规定，按撤诉处理。四、撤诉的法律效果？1、通常来讲，不论是原告申请而得到受诉人民法院裁定准许的撤诉，还是按撤诉处理，其直接的法律效果都只是导致本案诉讼程序的完结，对原告所主张的实体权利并无任何影响。2、原告撤回起诉以后，通常被视为自始即未起诉，因此其仍然有权提起诉讼。五、缺席判决的意义？缺席判决的意义并非在于以此惩罚缺席一方当事人，而是为了全面维护各方当事人的诉讼权利与合法权益，不使诉讼因一方当事人的随意缺席半途而废。六、缺席判决的具体适用有哪些？1.在被告提出反诉并已由受诉人民法院将其与本诉合并审理的情况下，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，除可按撤诉处理来终结本诉程序以外，可以就反诉程序缺席判决。2.非必须到庭的被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3.受诉人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。4.无诉讼行为能力人的离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭；法定代理人不能到庭的，受诉人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。5.无诉讼行为能力的被告的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以比照，民诉法第130条规定，缺席判决。6.无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭