企业合同法律风险防范.doc

企业合同法律风险防范（借鉴）发布者：admin 发布时间：2009-3-20 9:34:34 【字体：大 中 小】双击自动滚屏合同对于企业来说非常重要，企业通过合同交易的双方或多方的意思固定下来，供双方遵循、执行。很多合同履行期限较长，在合同签订、履行过程中，很可能由于形势发生变化、各方对合同条款存在不同的理解，因而可能发生纠纷或争议。书面形式订立的合同在双方发生争议时就可以作为证据使用。因此笔者建议企业对外发生业务往来时，尽量签订书面合同。我国法律认可的书面合同的形式包括合同书、往来信函、传真、电报、电传、电子数据交换、电子邮件等。但是签署书面形式的合同并不足以避免法律风险。我国合同法把合同种类分为买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同。这十五种合同，每种合同都有其特有的法律风险，防范法律风险的策略也不一样。本文拟对上述各种合同存在的共同的法律风险进行简要分析。合同尽量采用书面形式 俗话说“口说无凭”，我国合同法规定，当事人订立合同可以采用书面形式、口头形式和其他形式。但是法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当然，书面形式并非必须要纸张记载的形式。我国合同法规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。我国合同法对一些合同规定必须采用书面形式。例如，合同法规定租赁期限六个月以上的租赁合同应当采用书面形式，否则视为不定期租赁；借款合同应采用书面形式；融资租赁应当采用书面形式；建设工程合同应当采用书面形式委托监理合同应采用书面形式；技术开发合同应当采用书面形式；技术转让合同应当采用书面形式，等等。加强对外签署合同的审批流程 一般而言，一份合同的签署，应该由以下几个步骤组成：(1)业务部门与对方初步洽商、草拟合同；(2)业务部门经理审核业务可行性、风险；(3)法律部门审核法律风险，出具法律意见书；(4)财务部分出具分析意见；(5)分管领导审批；(6)董事长根据企业发展战略角度进行取舍、审批；(7)签署合同；(8)登记存档；(9)履行合同。当然，并不是所有的合同都需要律师出具法律意见书，例如企业采购一批价值几十元的文具。所以指定合同审查审批制度时，应该考虑授权合理，日常性的、小额的经营行为，签署一般合同，应授权业务部门独立完成，让企业老总有更多的时间去思考企业发展战略问题，而不是购买文具也要企业老总签字批准。所以，企业应根据自身特点，制定合同审查审批制度，绘制合同审查审批表。合同审批主要针对大额的、重大合同，这些合同应慎重为之。重要合同之前一定要律师对合同进行审核、出具法律意见书。制度要对重大合同作出定义，例如企业可以根据实际情况，规定涉及一定金额(例如10万元、100万元)以上的合同可以定义为重大合同，应按照企业合同审查审批制度执行，各个部门填写合同审查审批表后，方能签署。合同审查审批表应包括申报业务部门、申报时间、合同名称、合同类别、合同标的、合同编号、合同总金额、合同履行期限等主要信息进行记载。各个涉及的业务部门经理、法律部门、财务部、分管领导、董事长分别先后签字审批。企业公章管理部门根据最终董事长的签字，确定是否盖章。禁止在董事长签字批准之前，公章管理者在任何重大合同文本上面盖章。对合同条款精雕细琢、防范法律风险 我国的合同法第十二条规定，合同的内容一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所；(二)标的；(三)数量；(四)质量；(五)价款或者报酬；(六)履行期限、地点和方式；(七)违约责任；(八)解决争议的方法。一份完善的合同，应该是对上述条款进行细致的撰写，能指导合同双方按照签署合同的真实意思来履行。合同条款应全面、无重大遗漏，并且合同条款不应有歧义，否则就可能给合同的履行带来困难。因此，订立合同时要力争做到用词准确、清楚，避免产生歧义。对于重要的合同条款(例如金额、履行期限、违约责任等)，要字斟句酌。当事人的名称或者姓名和住所条款。这个条款注意：(1)涉及合同各方的公司名称的，一定要写全称，不能写简称。(2)住所条款。合同主体是自然人的，写身份证地；合同主体是法人的，写法人的营业执照所记载的地址。(3)一定要弄清楚谁是合同的主体。因为合同仅仅约束参与签署合同的各方主体，所以把某个公司写入甲方、乙方、丙方、丁方就很重要。例如购买A公司的资产，则合同主体应写A公司；但是如果合同是购买A公司的股权，则合同主体应写A公司的股东。如果主体弄错了，就可能出现无权代理、可撤销合同。标的条款。关于合同的标的，我们一定要和对方商量清楚。究竟合同交易的是什么？是专利权还是专利使用权？是什么产品？产品的型号规格？详细的描述可以避免供需之间出现差错。此外，双方还应对质量进行约定。如果约定不明，我国合同法规定了一个推定的法则：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。价款或者报酬条款。这个条款是双方最为关心的条款，撰写合同的时候一定要注意计量单位(每公斤120元还是每市斤120元)；如果是涉外合同，报酬是按美元还是人民币计价？当然，如果万一当事人未能对该条款进行约定，我国合同法也规定了一个推定的法则：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行期限、地点和方式。履行期限、地点和方式条款一定要写清楚，尤其是涉及期限的。例如写“乙方应在五日内完成工作任务”与“乙方应在五个工作日内完成工作任务”是不一样的。还有，履行期限要注意起止的计算方法。例如，若仅仅约定“自增资完成之日起届满十八个月，乙方应收购甲方股权”，那么在合同履行过程中就会出现问题：究竟从以下哪一天开始算“增资完成”：(1)签署增资协议之日起计算。(2)资金注入验资账户、注册会计师出具验资报告之日起计算。(3)公司增资后，换取新的营业执照之日起算。因此，为了避免未来发生纠纷，写合同的时候就应该予以明确。可以这么写：“自增资完成之日起届满十八个月，乙方应收购甲方股权。本条所称增资完成之日是指注册会计师出具验资报告所记载的、甲方将资金划入指定的验资账户之日”。这样写清之后，履行的过程中就不容易出现纷争。履行地点条款。为了节省运费或其他合同履行成本，应尽量约定在本地履行合同中的交付义务。若当事人未能对该条款进行约定，我国合同法规定了一个推定的法则：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。付款期限的条款。付款期限是双方都非常敏感的问题，尤其应明确约定。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。例如以下约定的付款期限就都有问题：(1)季付。季付仅约定了付款频率，但是未约定具体的付款时间。合理的约定，可以约定为“每季度开始后的第一个工作日结算、付款”或者“每季度最后一个工作日结算、付款”；(2)检验合格后付款、收到货物后付款。这种约定的问题在于，究竟是检验合格、收到货物后多少天付款？如果约定“检验合格后3日内付款”、“收到货物后3日内付款”。这样约定后，合同的双方心里都有数，不会因为付款期限问题发生争议。总之，合同的约定不怕细致，越细致越有利于合同双方履行合同，避免发生歧义、产生合同纠纷。签署前对合同对方资格及资信审查 我们和谁签合同？这一点在签署合同之前首先要弄清楚。在商业交往中，有些商业人士的名片上印刷的“头衔”很多，既是这个公司的董事长，又是那个公司的总经理。我们是和哪个商业主体合作呢？这个问题首先要弄清楚。首先是主体合法性审查。如果对方是自然人，我们就要其提供身份证复印件；如果对方是公司，我们就要求其提供营业执照复印件，作为合同的附件。别小看这个身份证复印件或者公司营业执照的复印件。身份证复印件可以作为未来一旦对方违约，企业追究责任的线索；而营业执照复印件，记载了对方公司的注册资本、注册地址、年检状况等信息。这些信息对于判断对方公司实力、法律地位的状况等非常有意义。通过查看营业执照复印件上记载的年检信息，可以知道和我们签署合同的公司是否合法存续，可以避免和已经注销的企业签署合同。有些企业签署合同后，将货物交付给对方后发现对方迟迟不付款，后查询才发现合同对方早已被工商局吊销营业执照。这时候再来维护自己的合法权益为时已晚。当然，我们在签署合同之前，还应该对合同对方进行基本的资格审查。主要审查合同对方有无签署该类合同的资格。我国法律对某些特殊行业的从业资格作了限制性规定，没有该行业从业资格的单位和个人不得从事特定的业务。如果我方未进行资格审查，贸然与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。例如，我们与某公司签署合同进行合作房地产开发，而对方并无房地产开发资质，那么双方签署的合作开发房地产合同就可能无法履行，给企业带来不必要的麻烦和损失。其次，企业在进行重要的交易之前，应尽量对合作对方做资信调查。资信调查有利于未来履行合同。进行资信调查的方法比较简单，通过该企业的上游企业或者下游企业，了解该企业履行合同是否讲信用，是不是“老赖”。如果是“老赖”，并非我们就不和他做生意，而是如果我们知道对方是“老赖”的话，我们就会在合同签署和履行过程中时刻注意把握和控制风险，在合同条款设计方面更加注意细节，防范“老赖”占企业的便宜。例如要求其先付款，或者要求其提供履约担保等，避免与老赖“短兵相接”。合同争议的解决：尽量争取到自己的“地盘上”打官司。合同争议不可避免，有了争议就要解决。如果是跨地域的合作双方发生了争议，由哪个地方的法院或者仲裁机构来裁判案件呢？我们中国人很相信“天时地利人和”，总希望解决争议的法院或者仲裁机构就在企业所在地的城市，一般不愿意千里迢迢地到外地进行一场诉讼或仲裁。在本地打官司，可以“熟门熟路”，而到千里之外打官司会有异地“作战”的种种不便、出差的奔波劳顿。所以，通过合同约定尽量争取到自己的“地盘上”打官司就显得异常重要了。首先，选择解决争议的方式，是仲裁还是诉讼。在我国，解决合同争议的途径可以选择(一)提请人民法院诉讼解决；(二)提交仲裁机关仲裁。但是二者只能选择一种，而且一旦选择一种就不能选择另外一种方式。如选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼，即你自己已放弃了诉讼的权利，所以认为仲裁和诉讼可并存是错误的。那么，到底是选择诉讼解决还是选择仲裁更好？为了作出有利于企业的选择，企业在作出选择之前应了解法院诉讼和仲裁二者的如下区别：(1)启动程序的条件不同。如果没有在合同中明确约定仲裁条款和具体的仲裁机构，案件就只能通过法院诉讼解决；(2)受案范围不同。仲裁机构一般只受理民商、经济类案件，不受理婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷案件和刑事、行政案件；(3)管辖级别不同。仲裁机构之间不存在上下级之间的隶属关系，仲裁不实行级别管辖和地域管辖。当事人可以在全国范围内任意选择信誉好的仲裁机构，而不论纠纷发生在何地、争议的标的有多大。而法院实行级别管辖和地域管辖。根据当事人之间发生的争议的具体情况来确定由哪一级法院及由哪个地区的法院管辖。无管辖权的法院不得随意受理案件，当事人也不得随意选择；(4)公开程度不同。仲裁一般不公开进行，所以如果案件商业秘密需要保密的，最好选择仲裁裁决。人民法院审理，一般应当公开进行，但涉及国家秘密、个人隐私或法律另有规定的，不公开审理。离婚案件、涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理；(5)选择裁判员的权利不同。在仲裁中，当事人可以根据自身的情况来选择仲裁机构、选择仲裁员，甚至选择仲裁的时间和地点，选择适用的实体法。而法院诉讼中，当事人无权选择审判员。当然，如果有法定情形的，当事人可以要求审判员回避。所以，仲裁更加具有灵活性；(6)终局的程序不同。仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经作出就立即生效。而法院诉讼则实行两审终审制，一个案件经过两级人民法院审理。一个案件一审法院审理后，当事人还可以上诉到上级法院。二审法院审理结束后案件即告终结，发生法律上的效力。因此，仲裁的时间效率更高，能更快得到裁决结果。其次，选择解决争议的地点。我国民事诉讼法第二十五条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。所以，只要企业能在合同条款谈判中占主动权的，尽量利用该法律条文的规定，约定由自己所在地的法院管辖。这样就可以避免到千里之外的异地去打官司。如果选择仲裁的，也可以通过合同条款约定管辖地点。例如一家北京的公司和一家深圳的公司签署了一份合同，北京的公司希望仲裁解决争议，而且希望在北京仲裁，那么可以这样撰写合同条款：“如果各方因合同产生争议，各方应首先尝试通过友好协商解决上述争议。如果无法通过友好协商得到解决，则应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会，根据提交仲裁时有效的仲裁委员会仲裁规则进行有约束力的仲裁。仲裁地点为北京。仲裁裁决是终局的，并对各方均具有约束力，各方同意受其约束并依其行事”。 如何防范“表见代理”给企业带来损失 单纯说“表见代理”，可能有些人不懂，那么让我们从一个案例来看“表见代理”给公司带来损失的案例。刘某是浙江省台州市H机械制造厂驻哈尔滨业务代表。刘某从2005年以来，一直代表浙江省台州市H机械制造厂与哈尔滨市的客户进行商贸往来。2008年6月27日，刘某被浙江省台州市H机械制造厂辞退。辞退后，刘某在H厂完全不知情的情况下，利用手上剩余的一些盖有H厂公章的空白合同，与哈尔滨客户A、B公司签了两份协议，并利用个人账户收取定金360余万元后潜逃。事发后，A、B公司要求台州市H厂按照签署的合同履行，或者双倍返还定金共计720余万元。该案经法院审理后，法院判决台州市H厂双倍返还定金共计720余万元给A、B公司，造成台州市H厂经济损失720多万元。法院凭什么判决H机械制造厂败诉？其法律根据就是“表见代理”。我国合同法第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在本案件中，刘某已经被H机械制造厂辞退，不再有权代表公司签署任何合同。但是A、B公司作为与他长期经贸往来的公司，并未收到台州市H厂关于刘某被辞退的通知。A、B公司完全有理由相信，刘某和他们签署合同的时候，还是台州市H机械制造厂驻哈尔滨的代表。所以他们与刘某签署合同(合同盖有H厂的公章)后，该合同当然被认定有效。企业在发展的不同阶段，必不可少会发生辞退业务员、经理、驻各地的业务代表。这些业务代表在被辞退后进行的业务行为，很可能被认定符合“表现代理”，最后要公司承担责任。所以企业应重视这类风险的防范。防范这类法律风险的策略就是：(1)保管好盖章的空白合同。盖章的空白合同的总数、已经签署的合同都应该登记在册。辞退之前，应要求被辞退的业务员、业务代表将盖章的空白合同上交公司。(2)在被辞退的业务员、业务代表的影响范围内，发布通知、人事变动公告(例如本案中，就可以在哈尔滨当地报纸发布人事变动公告)。通知公司的客户有关该业务代表已经离职的事实。当然，通知可以写得客气、婉转，可以同时对客户一直以来的关照表示感谢等等。如新任的业务代表已经到位，可以同时在通知中告知新业务代表的姓名和联系方式，便于新业务代表迅速开展工作。一旦公司通知了，就不会被认定为“相对人有理由相信行为人有代理权”，公司就不需要承担不利的法律责任。 签署合同如何避免防范泄露商业秘密 有时候企业对商业外谈判、签署协议的过程中，为了达成合同条款，双方需要逐步向对方提供一些信息、产品资料、性能数据等。有些场合下，可能最终协议没签成，却反而泄露了商业秘密。如何防止商业秘密被泄露？这就要充分利用保密协议或者框架协议中的保密条款。为了保护商业秘密，防范法律风险，我们建议企业在对外进行商业谈判之初就签署保密协议。尤其是涉及到重大投资、融资、增资扩股、公司并购等项目中，签署一份完善的保密协议是非常必要的。这样可以保证即便最终未能成交，不会因为谈判的进展而泄露商业秘密。否则，若没签署保密合同，就可能导致要么企业不敢给对方提供必要的交易参考信息，造成交易障碍；要么提供这类信息后被对方泄露出去，影响公司未来经营。一般保密合同可以包括如下条款：一、保密信息接受方的公司高层管理人员包括董事，合伙人，高级职员，雇员，法律顾问及代表人或代理人，在保密协议中承诺对有关本项目的资料、信息进行保密。二、对保密信息进行定义。“保密信息”指所有由披露方向接受方及其代表通过任何形式或媒介提供的与本项目有关的所有非公开的信息。保密信息包括但不限于，由接受方及其代表整理的所有分析、编辑及其他包含与本项目有关信息的文件(也就是派生文件)。三、保密信息的例外。保密信息不包含以下信息：(1)并非由本协议接受方违背本协议所造成的、已经或正在公开的信息；(2)接受方在非保密的基础上，已经或正在获得的信息，并且接受方并未知道提供信息的来源方对保密信息赋有保密义务的信息；(3)接受方或其代表在接受披露方提供此信息前已经获取的信息；(4)在未使用保密信息的情况下，由接受方或其代表开发的信息。四、泄密赔偿的约定。保密信息的接受方同意，在其违约泄密的情况下，承诺赔偿经济损失。包括全部直接损失和间接损失。包括诉讼发生的全部费用、合理的律师费等。五、保密信息的销毁。在保密信息披露方的要求下，接受方将销毁或返还披露方所有保密信息(包括电脑硬盘中的电子文档)，销毁所有派生文件。如果在洽商、谈判过程中被对方泄露商业秘密或者不当使用企业的商业秘密，企业可以拿起法律武器保护自身合法权益。我国合同法第四十三条规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 注意区分意向书与合同 经常有企业家向我们咨询意向书是否具有法律效力、签署意向书之后是否需要承担法律责任。为了防范签署意向书带来的法律风险，我们要正确区分意向书与合同的区别。实践中，合同可以以不同的名称出现，如合同，合同书，协议，协议书，备忘录、契约等。合同就是具有特定内容的协议，用来约定当事人相互之间的权利义务关系。同样具备上述特征的协议就是合同。至于合同的名字并不重要，关键是看其实质性内容。而意向书是双方当事人通过初步洽商，就各自的意愿达成一致认识而签订的书面文件，是双方进行实质性谈判的依据，是签订正式合同的前奏。两者之间有诸多的区别。(1)内容不同。合同的内容是合同各方之间的民事权利义务关系进行实质性的约定；而意向书的内容仅是合同各方就进行某交易进行了洽商，并一致决定继续洽商、谈判、缔约的意向，并没有对双方民事权利义务关系进行具体的约定。(2)签订时间不同。意向书是双方达成意向后签署，是签署正式合同的前奏。所以一般意向书在前，正式合同签署时间在后。(3)法律后果不同。签署正式合同后，合同会对签约主体具有法律约束力。违反合同的要承担违约责任；而违反签署的意向书，除非具有缔约过失的需要承担缔约过失责任，否则无需承担其他法律责任。我国合同法第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。(4)两者之间可能混同。如果一份协议尽管名字是意向书，但是如果其内容具体约定了签约主体之间权利义务关系，那么对合同各方是具备法律约束力的，实际上已经是合同了。所以不能片面地认为意向书绝对不具备法律效力，关键还是要看其内容是否具备了合同的内容。企业法律风险防范培训之合同管理发布者：admin 发布时间：2009-11-5 17:29:31 【字体：大 中 小】双击自动滚屏企业存在一天，风险就相伴随一天。海尔集团董事长张瑞敏的办公室中，挂着一幅大字“如履薄冰，如临深渊”，时刻提醒自己。大家都知道，对任何一个现代企业而言，在参与市场竞争中都会面临各种风险，诸如自然风险和法律风险等，其中自然风险具有不可抗力性，企业面临自然风险的概率较低；法律风险具有可预防、可避免性，但企业几乎时刻都在面临法律风险。作者：焦保宏律师中国企业法律顾问网站推荐阅读企业要健康成长，必须建立完善的法律风险防范机制，这是近年来各企业特别是国有企业的管理层越来越重视的课题。可以说，法律风险存在于企业经营发展的每一个环节，如果不加以重视和及时规避、化解，一旦风险出现，其后果往往是企业难以控制的，会给企业带来极大的甚至是灾难性的后果，但往往是直到出了事才想到仓促补救，这样的效果自然极差。合同是企业经营的直接体现，企业在经营中必然会签署大量的合同，用以规范双方当事人的权利和义务，保障彼此的利益。从最近我接触到的我们公司的几起法律纠纷来看，无一例外都是由于合同的签订和履行的不规范所造成的，可以说，目前，合同风险是是我们公司甚至中国企业最大的法律风险。那么，如何以合同管理为重点在经营过程规避法律风险？今天我想围绕合同法相关知识的讲解，向大家介绍一下防范企业法律风险的基本方法，使大家了解合同签署、履行和争议处理的基本规则，从而配合我们公司法务部门做好合同管理、最大程度地预防控制法律风险和避免损失。一、企业存在哪些风险？国有企业法律顾问管理办法第一次正式提出了“企业法律风险”的概念。所谓“企业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。从系统的角度，企业风险可以分为：企业决策风险、企业管理风险、非经营风险（由于客观环境的变化而给企业带来的难以抗拒的风险）以及法律风险。法律风险融通于各种企业风险中，不是孤立的一种企业风险，在形成原因和表现形式上看，具有多样性，可以分成如下两类：直接的法律风险：指法律因素导致的、或者由于经营管理时缺乏法律支持而带来的各类企业风险，例如：企业决策判断时缺乏法务支持而导致的决策风险、企业管理体系中合同管理、知识产权管理、管理人法律意识等欠缺而导致的管理风险、立法调整而导致的非经营风险。间接的法律风险：指非法律因素的各类企业风险发生后，最后给企业带来的各种法律后果，例如：财务风险带来的法律风险、企业经营失败后给股东带来的企业清算责任、企业决策在实施中因为战争、自然灾害等不可抗力导致的经营失败给企业带来的民事赔偿以及法律纠纷。具体来讲，企业法律风险包括以下几种：（1）企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否根据公司法等法律法规要规定，对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否完全履行了设立企业的发起人出资等义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。比如设立失败时发起人要承担的赔偿责任。（2）合同法律风险：指企业在经营过程中，在经济合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，利益受到损害的风险。合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具，具有动态性，双方当事人通过合同确定的权利义务的履行，最终需要确定某种财产关系或者财产权属状态的变化，而当合同利益的取得或者实现出现障碍，根源于合同利益的损失风险就展现出来。比如履行合同不符合约定要承担违约赔偿责任，或者企业给代理人授权不明签订合同要承担的法律风险，又如买卖合同履行过程中审查不严格造成的付错款的风险，再如技术转让合同中没有制约对方的关键条款造成技术成果不能实现的风险等等。（3）企业并购法律风险：并购是兼并与收购的总称。从法律风险的角度看，收购方投入的人力、物力、财力相对较大，承担的风险也较大。企业并购涉及公司法、劳动法、房地产法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作程序复杂，潜在的法律风险较高，通常需要专业的企业并购律师全程辅导完成。（4）知识产权法律风险：知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果。多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。这方面主要包括公司的企业名称权、商标权、专利权以及电子商务领域的企业网站域名等被侵权的风险，根据现行法规，知识产权风险防范方面主要应注意“先申请先保护”原则，以及权利的及时续展维护等。（5）人力资源管理法律风险：在我国，与人力资源有关的主要是劳动法和国务院制定的相关行政法规及部门规章，最近公布的于2008年1月1日施行的劳动合同法对劳动用工制度进行了全新的规范。在企业人力资源管理过程各个环节中，从招聘开始，面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中，都有相关的劳动法律法规的约束，企业不遵守法律的行为都有可能给企业带来法律纠纷甚至赔偿责任。比如：聘用了与原用人单位签订有商业秘密保护协议或者同业限制协议并在有效期内的员工，将会导致企业承担连带赔偿责任。（6）企业税收法律风险：指企业的涉税行为因为能正确有效遵守税收法规而导致企业未来利益的可能损失或不利的法律后果，具体表现为企业涉税行为影响纳税准确性的不确定因素，结果就是企业多交了税或少交了税，或者因为涉税行为而承担了相应的法律责任。通过上面的分析，我们可以发现，企业法律风险的成因很复杂，预防与控制也需要因事而异。法律风险与企业风险存在这样的辨证关系：法律风险，只是企业在经营过程中的各种风险的一种；但是，企业的任何一种经营风险，最后都会带来法律风险。二、企业法律风险防范体系的建立企业法律风险的预防：要从每个人开始。各级层面的企业员工，都会碰到各种类型的法律风险，也都有责任防范风险的发生。比如说，生产工人、质检人员如果放任不合格的产品流向市场，会给企业带来用户投诉、质量赔偿、企业商誉受损等一系列法律风险。因此，有必要加强与各级员工的职务行为有关的法律风险预防与控制意识。相应的，企业决策层、管理层，作为企业员工的核心构成，更有必要提高法律风险预防与控制意识，重视法务人员的专业支持。某个管理体系的缺陷、某份合同签订的漏洞，动辄可能会给企业带来几万、上百万的财产损失。我们知道，企业经营管理的目标主要有两个：一是增加收入、节约开支，提高工作效率和经济效益；二是防范和化解法律风险，维护企业财产和交易安全。这两个目标对于不同规模的企业，对于处于不同发展阶段的企业，有不同的侧重点。但无论如何，维护财产和交易安全，是企业的基本目标要求，因此从防范法律风险的角度构筑企业经营管理体系，较之建立法律风险防范机制而言，更加直观、现实和有效。法律风险防范体系的建立需要我们企业根据法律风险的特性，建立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的制度、流程、表格和文本，特别是合同流程的风险控制管理，其中包括：签约前审查管理、签约管理、履约管理、凭证管理、纠纷管理。三、企业常见法律风险与防范技巧（一）、合同签定前法律风险与防范合同管理制度的主要内容应包括：合同的归口管理，合同资信调查、签订、审批、会签、审查、登记、备案，法人授权委托办法，合同示范文本管理，合同专用章管理，合同履行与纠分处理，合同定期统计与考核检查，合同管理人员培训，合同管理奖惩与挂钩考核等。企业通过建立合同管理制度，做到管理层次清楚、职责明确、程序规范，从而使合同的签订、履行、考核、纠纷处理都处于有效的控制状态。1、签约前首先要注意的是加强对企业公章或合同章的保管。根据我国当前对企业公章和合同章的使用规定，企业的公章和合同章具有法定的法律效力。在合同中，就算没有企业法定代表人或者授权人的签字，只要盖上了公章或者合同章，该合同对该企业就有了法律的约束力。2、签约主体资格调查制度签订前对合作对象的调查：了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生，重大合同项目在签订前需要聘请专门人才进行详细的专项调查并制作调查报告。所有的合同在签订前我们需要重点审查的是合作方有无签约主体资格。因为我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。比如说，房地产项目的，则一方必须要有房地产资格；广告企业需要有广告经营许可证；印刷企业要有出版物印制许可证；如果是经营医药的，则需要相应的国家药品生产或经营许可证，否则，就算合同签订了也会导致无效。如果是重大的合同，在调查方式上，企业在签订合同之前，应派遣相关人员去对方所在地进行审查，考察团的人员应是企业高级管理人员+主管负责人+专业技术人员+法律人士+财务人员等的综合组成。这种审查并不仅仅是对对方企业表面化的考察，而是应对对方提供的各类执照、资格证、许可证、债权债务状况、涉诉状况及财务报表等进行仔细的审查，还应当去工商行政管理局调查核实该企业的年检注册和历年的奖罚情况，去土地管理部门和房屋管理部门调查核实该企业是否存在不动产的抵押担保，去税务局调查核实该企业是否存在拖延缴纳税费或者是否还有税费没有及时上缴情况，去环保局调查核实是否存在严重污染环境的行为等。以上几个方面的实地调查核实的信息，都是政务公开化，因此，我们企业只要稍加认真，就不难对此进行实地审查，但限于目前法律法规规定，除法院、公安、检察机关外对企业银行帐号的查询则是不容易的。当然，以上几个方面的调查核实，因合同的内容侧重也就不同。比如说，如果是合作发展项目，那么对缴纳规费、权属状况的情况调查是必要的；如果是引进生产线，那么对该生产线的生产许可审批及环保限制情况的调查必须要详细。如果是房地产项目合作开发，那么对该房地产项目的土地权属、规划、施工手续等是否齐全和是否设立过抵押担保、是否被法院执行查封等的调查则要尽可能详细。根据我国现行的法律规定,经济活动的主体大致可分为法人（领取企业法人营业执照)、非法人经济组织（领取营业执照）和自然人（包括个人独资、个人合伙，领取营业执照）。主体资格不同其承担债务的方式也不尽相同，企业法人以其注册资本为限承担有限责任；公民、私营企业和个人经济组织的出资人需承担个人无限连带责任。对法人的资格调查，首先要看其是否持有工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照，并且要注意是否正常进行年检，通过调查工商档案可了解对方签约时真实有效的企业名称、住所地、经营范围、注册资本、法定代表人身份以及预留公章、财务专用章等印鉴的样式，通过营业执照还可以了解对方的经济性质，是有限责任公司、股份有限公司、还是总公司、分公司、公司分支机构或者是母子公司中的哪一种，如果对方是企业集团名义和分公司名义则不具有独立法人资格，不能与之签订经济合同。对个人独资、个人合伙企业、个体工商户主要调查其是否经工商部门依法登记并领取营业执照以及负责人的具体身份情况，个体工商户还需要调查业主和实际经营人是否一致。另外，经营范围是否合法，也是签约审查的重点，由于目前最高人民法院对此规定为“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。据此，我们应当重点审查对方签约项目是否违反了国家限制经营、特许经营和禁止经营的规定。3、签约主体信用调查制度调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。主要调查对方的财产状况、生产和经营能力。调查企业经营状况是否正常，是否能满足履行合同项目的条件，合同标的是否存在争议或者被司法行政机关依法查封、扣押、冻结等，避免签约后对方履约不能。同时需要注意了解对方的经营历史、客户评价等商业信誉情况。4、授权代理制度对企业职工合同签订授权的管理与控制是我们防范合同风险的重中之重。由于企业不可能将所有的合同签订都集中于法定代表人或负责人身上，在实际操作过程中，企业往往是给那些驻外的销售代表或者驻外的销售分公司预先给于相当数量的盖有企业公章的空白介绍信或者盖有企业公章的格式合同，以方便其在适当的时候签订合同。这其实就是企业的一种授权行为，但是法律风险常常就出现在这里。由于授权的不规范就会很容易产生无权代理或表见代理行为。如何规范我公司职工的授权代理行为，杜绝无权代理和表见代理的发生是执行授权代理制度的关键。无权代理即未经授权而为的行为、超越代理权的行为和代理权终止后的行为，法律规定无权代理行为未经被代理人追认的被代理人不承担民事责任。规范授权代理的做法是：不要预先发出盖章的空白介绍信和空白合同书，如果必须这样，企业必须严格控制，应在空白介绍信中明确规定该销售代表可以签订合同的具体项目、金额上限，以及该销售代表有权独立签订合同的时间期限。在他们的职务停止或者调整岗位后，一定要确保将原先预先给他的空白介绍信、授权委托书和空白的盖有企业公章的格式合同及时清理、上缴，同时务必以最快的速度书面通知和他有业务往来的关系客户。如果已经发生了无权代理，我公司可以权衡利弊及时选择行使追认权和拒绝权，比如无权代理签订的合同对公司不利，我们应坚决拒绝追认，做法上只需要在相对人进行催告时不作任何表示即可。表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，但是相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，企业要对该代理行为的后果承担责任。因此我们务必要注意避免以下几种可能构成表见代理的情况：-1、企业对外声明授予某人代理权，而实际上并没有授权的；-2、知道他人以自己的名义从事经济活动而不做否认表示的；-3、将本企业的公章、合同专用章、以及盖章的业务介绍信和空白合同书交给他人的；-4、授权委托书中授权不明的；-5、代理权消灭后未及时收回授权委托书的；-6、代理权消灭后未及时通知第三人的。此外，目前发生的众多合同诈骗经济犯罪案件都与表见代理有关，因此犯罪行为给相对方造成的经济损失往往由企业来买单。涉及经济犯罪而且由企业承担民事赔偿责任两种情形是：-1、个人借用单位的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书，以出借单位名义签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动，给对方造成经济损失构成犯罪的，除依法追究借用人的刑事责任外，出借业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书的单位，依法应当承担赔偿责任。但是，有证据证明被害人明知签订合同对方当事人是借用行为，仍与之签订合同的除外。但事实上这一举证目的往往很难实现。-2、单位聘用的人员被解聘后，或者受单位委托保管公章的人员被解除委托后，单位未及时收回其公章，行为人擅自利用保留的原单位公章签订经济合同，骗取财物占为己有构成犯罪，如给被害人造成经济损失的，单位应当承担赔偿责任。这是公章管理方面的问题。审查签约对方代理人的代表权时要注意必须收取其授权委托书，内容方面审查除要加盖有对方单位的公章外，还必须有授权委托的具体事项、权限范围以及委托代理的时间期限相符。确保其没有超越代理权或者代理权已经过期，因为这几种情况下签订合同未经被代理人的追认，合同对被代理人不发生效力，由行为人自己承担责任。从授权的程序管理上，我建议应当由业务部门提示申请，经过企业法务部门或合同管理部门审查，由法定代表人签署授权委托书，如果授权事项变更应履行变更手续。每年应当对代理人的授权代理书进行核查，对不符合要求的应当及时收回代理权、撤销委托书。代理人应当妥善保管授权书，不得转借、出卖他人；授权委托书遗失时，企业应及时登报声明作废；代理人离岗应交回授权委托书。（二）、合同签订时的法律风险与防范合同法的内容纷繁复杂，陷阱很多。我们在这里就与公司日常经营活动关系最密切的买卖合同的签订、履行过程中的风险防范问题，与大家共同探讨。合同条款的规范主要应注意质量标准条款、交付方式条款、付款条款、定金条款、违约条款、争议管辖条款等。1、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。超过质量异议期未提出异议即视为质量符合约定，国家规定有质保期的除外。2、交付方式条款：如果货物送往本地，当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖。此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。3、付款条款：应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由，出售货物的合同应避免签订“货到付款”造成钱货两失的风险。4、定金条款：注意定金与“订金”的区别，定金条款应写明“定金”字样，而非“订金”，最高院关于适用担保法若干问题的司法解释第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。但不具备定金的性质。5、违约责任条款：应当注意审查对方起草的合同中有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。我公司起草签订合同中必须明确约定对方的违约责任，而且应与我公司订立合同的目的能否实现为标准。比如最近我公司一件技术转让合同中，由于没有明确约定对方提供的技术资料不能通过审批取得新药证书时的违约责任，造成我们无法直接向对方索赔。合同法虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金和赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持。对赔偿金计算方法作出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。我们经常会看见合同中关于违约责任的这么约定：双方应严格履行本合同，如一方有违约，则另一方根据法律规定追究其违约责任。这样的约定没有任何意义，我们必须明确在合同中约定对方违约赔偿数额或者如何计算经济损失的标准、方法，这样一来一旦对方违约将直接以些标准追索赔偿，如果不足以弥补我公司损失时再举证实际损失的大小。6、争议管辖条款现在一些案件，经常在诉讼管辖耗费时间和精力，最近我们也遇到了不少这个问题。如何避免哪？还是要在合同中明确管辖法院。在签订合同时，双方一般比较友好，比较容易达成一致意见，如果事先确定了管辖法院，就不必在以后为争管辖法院而斗的你死我活了。具体做法是：仲裁机构名称要写具体、明确有的合同在约定仲裁事项时，只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决。这样的仲裁条款实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定，当事人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时，应当选定仲裁委员会。所以对仲裁机构必须写具体的名称，如西安仲裁委员会。如果没有写具体名称，发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确，协商不成原仲裁协议或合同仲裁条款无效，只能由有管辖权的法院管辖。约定自己公司所在地法院管辖诉讼管辖地的约定要明确，如未约定管辖则普通合同按被告所在地和合同履行地法院管辖，这样往往会发生管辖权争议。中华人民共和国民事诉讼法第25条，对此做了明确规定。只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。上述地点都可选择约定为管辖地。约定管辖常见的错误有：1、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”；2、约定由上述五个地方以外的法院管辖；3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；4、约定违反了专属管辖的规定，如海事法院或铁路法院管辖。我们应当尽可能地约定本地法院为管辖地法院。签订时的还注意的事项：1、合作方应加盖其单位的公章，合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。2、加盖的公章应清晰可辨。3、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。4、取得合作方的营业执照复印件。（三）、合同履行中法律风险与防范1、应充分注意合同的法定期限和约定的期限。主要是指企业因超过法定规定的期限而丧失合同法规定的一些法定权利的行使权。合同法中有许多法定权的行使都有明确的期限的，超过该期限，行使权也就丧失了。而实际上，所有这些期限的规定，对企业履行合同都是有相当大的影响的。因此，企业合同管理部门应定期经翻阅和审核合同备案件，一旦发现问题就及时向领导汇报，并采取相应的补救措施。比如合同法第54条规定：“当事人一方因重大误解订立的或在订立合同时显失公平的，有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”在54条中又规定：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，则该撤销权消灭。比如合同法第158条关于对产品数量和质量检验的规定：当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。以上几个方面的撤销权期限，其实都是国家从法律上对受损方的一种法定的救济权的规定。如果合同履行过程中发现问题应及时行使撤销权。2、交付时应注意的风险如果按照约定由我方送货，必须由合同中注明的经办人签收货物，或者由经对方书面授权的其他人签收。接收支票时应注意的事项：对支票进行审查。支票付款的情况下，有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。接收支票当时应重点审查以下内容，避免银行退票带来的麻烦和损失