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水利工程考试水利监理合同管理复习指南二 合同法律制度 2 水利工程考试水利监理合同管理复习指南二 合同法律制度 2 第三节 合同的效力 1 合同的生效 第三节 合同的效力 1 合同的生效 1 1 合同的生效与合同的成立 1 1 合同的生效与合同的成立 承诺生效时合同成立 合同成立表示双方当事人意见达成一致 合同生效是指合同具备法律上的效力 表示双方的一致意见受到法律的认可 注意 两者不完全一致 可能合同已成立 但无效 如人口买卖合同 1 2 合同的生效的条件 1 2 合同的生效的条件 1 3 合同生效的时间 1 3 合同生效的时间 一般规定 自合同成立时生效 口头合同 承诺时生效 书面合同 双方签字盖章后生效 批准 登记类 办理相关批准登记后生效 1 4 附条件合同与附期限合同 1 4 附条件合同与附期限合同 附条件的合同 附生效条件的合同 自条件成就时生效 附解除条件的合同 自条件成就时失效 附期限合同 附生效期限的合同 自期限界至时生效 附终止期限合同 自期限届满时失效 重点难点 当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就的 视为条件已经成就 不正当地促成条件成就的 视为条件不成就 记忆要诀 不让坏分子得逞 1 5 合同效力与仲裁条款 1 5 合同效力与仲裁条款 合同中的仲裁条款独立存在 合同无效 变更 解除 终止都不影响仲裁协议的效力 2 效力待定合同 2 效力待定合同 2 1 效力待定合同的概念 2 1 效力待定合同的概念 合同已经成立 但不能直接判断是否生效 而与合同的一些后续行为有关 2 2 效力待定合同的分类 五种情况 2 2 效力待定合同的分类 五种情况 限制民事行为能力人订立的合同 无代理权人订立的合同 表见代理人订立的合同 法定代表人 负责人越权订立的合同 无处分权人处分他人财产订立的合同 2 3 限制民事行为能力人订立的合同 2 3 限制民事行为能力人订立的合同 无民事行为能力人不能订立合同 1 限制行为能力人一般情况下也不能独立订立合同 限制行为能力人独立订立的合同 是否有效 主要取决于其法定代理人是否进行追认 相对人可以催告其法定代理人在一个月内予以追认 法定代理人未作表示的视为拒绝追认 案例 1 个 12 岁的孩子在商店购买了十万元的商品 这个交易是否有效 取决于其父母 监护人 是否追认 2 4 无代理权人订立的合同 2 4 无代理权人订立的合同 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同 合同是否有效 主要取决于被代理人是否追认 相对人可以催告其被代理人在一个月内予以追认 被代理人未作表示视为拒绝追认 2 5 表见代理人订立的合同 2 5 表见代理人订立的合同 记忆要诀 代理有效 保护善意第三人 重点难点 表见代理人的条件 同时具备 表见代理人并未获得被代理人的书面授权 是无权代理 可理解为无权代理的特殊情况 客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由 相对人善意且无过失 典型例题 张某为甲公司的业务员 手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同 后来张某 离开甲公司 又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同 而刘某一直以为张某是甲公司的业 务员 这份合同的效力应该认定为 A 无效 属于欺诈合同 B 无效 责任应由张某承担 C 有效 责任应由张某承担 D 有效 责任应由甲公司承担 答案 D 解析 属于表见代理 表见代理 该代理行为有效 善意第三人与无权代理人进行的交易 行为 其后果由被代理人承担 例题 某工程项目的发包人代表只有 30 万元变更确认权 但施工企业并不知其具 体的确认权限 某日 施工企业提交发包人代表签字确认了一项工程款为 50 万元的增量工程 该 50 万元工程款的签认应当由 A 发包人承担责任 B 发包人代表承担责任 C 发包人与发包人代表承担连带责任 D 施工企业决定责任承担人 答案 A 2 解析 本题考查的是表见代理 表见代理 是善意相对人通过被代理人的行为足以相信 无权代理人具有代理权的代理 基于此项信赖 该代理行为有效 善意第三人与无权代理人进行 的交易行为 订立合同 其后果由被代理人承担 2 6 法定代表人 负责人越权订立的合同 2 6 法定代表人 负责人越权订立的合同 除相对人知道或应当知道其超越权限以外 该代表行为有效 本质上比较接近表见代理 善意第三人很难判定法定代表人是越权 所以合同也有效 2 7 无处分权人处分他人财产订立的合同 2 7 无处分权人处分他人财产订立的合同 一般情况下 合同无效 两种特殊情况有效 经权利人追认 通过订立合同取得了财产的处分权 案例 某施工单位承担某开发商的施工承包任务 因开发商拖欠工程款 施工单位将部分 房屋卖给某企业 理由是开发商欠工程款 这就属于无处分权人处分他人财产 如事后开发商与 施工单位签订了一个合同 将该部分房屋抵付工程款 这就相当于施工单位通过订立合同取得了 该房屋的处分权 归纳总结 效力待定合同的内容 3 无效合同3 无效合同 3 1 无效合同的内涵 3 1 无效合同的内涵 合同已订立 但法律不认可其效力 合同无效可溯及到合同订立时 无效合同从订立之时起就无法律效力 不论其履行到什么 阶段 3 2 无效合同的内涵 类型 五种 3 2 无效合同的内涵 类型 五种 一方以欺诈 胁迫手段订立 损害国家利益的合同 恶意串通 损害国家 集体或第三人利益的合同 以合法形式掩盖非法目的的合同 损害社会公共利益的合同 违反法律 行政法规强制性规定的合同 重点难点 无效合同在建设领域内的案例 3 3 免责条款无效的两种情况 3 3 免责条款无效的两种情况 3 4 造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方财产损失的 3 4 无效合同的确认 两机构 3 4 无效合同的确认 两机构 人民法院 仲裁机构 3 5 无效合同的法律后果 3 5 无效合同的法律后果 履行中的合同应当终止履行 尚未履行的不得继续履行 但不影响其中关于仲裁 清理 结算条款的效力 3 6 因无效合同产生的财产后果三种处理方法 3 6 因无效合同产生的财产后果三种处理方法 返还财产 包括返还实物和作价补偿 建筑领域的一般处理方式 赔偿损失 有过错方应赔偿对方损失 双方均有过错 应各自承担责任 追缴财产 收归国有 针对损害国家或第三人利益的 例题 根据 合同法 合同被确认无效后 当事人承担法律责任的形式有 A 返还财产 B 赔偿损失 C 缴纳罚款 D 上缴非法所得 E 双倍返还定金 答案 AB 解析 无效合同的法律后果 1 返还财产 2 赔偿损失 3 追缴财产 收归国有 例题 下列有关无效合同的说法中 错误的是 A 无效合同从订立时起就没有法律效力 B 建设主管部门有权确认合同无效 C 一方当事人无权确认合同无效 D 合同被确认无效后 履行中的合同应终止履行 答案 B 解析 认定无效合同必须经人民法院或仲裁机构认定 4 可变更可撤销合同 4 可变更可撤销合同 4 1 可变更可撤销合同的概念要点 4 1 可变更可撤销合同的概念要点 合同已订立 但欠缺生效要件 其效力取决于是否行使撤销权 当事人提出撤销请求是合同被变更 被撤销的前提 4 2 可变更可撤销合同的种类 四种情况 4 2 可变更可撤销合同的种类 四种情况 重大误解 显失公平 欺诈胁迫 乘人之危 重点难点辨析 因欺诈 胁迫而订立的施工合同可能是无效合同 也可能是可撤销合同 认定其为无效合同 的必要条件是其是否损害国家利益 损害国家利益 必定是无效合同 若只损害当事人利益 则 为可变更可撤销合同 体现对当事人意愿的尊重 例题 根据 合同法 下列合同中 属于可撤销合同的有 的合同 A 因重大误解而订立 B 一方以欺诈 胁迫的手段订立 C 以合法形式掩盖非法目的 D 订立合同时显失公平 E 损害社会公共利益 答案 ABD 解析 可撤销的合同 1 因重大误解而订立的合同 2 显失公平的合同 3 以欺 诈 胁迫等手段或者乘人之危 是对方在违背真实意愿的情况下订立的合同 参见教 35 36 4 3 撤销权 4 3 撤销权 撤销权的概念 指在可变更可撤销合同中 一方当事人可以依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同 的效力归于消灭的权利 撤销权的行使 行使主体 由合同弱势一方行使 行使方式 可行使也可放弃 重点难点 撤销权的消灭 撤销权人自知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内没有行使撤销权 撤销权人明确表示或以自己的行为放弃撤销权 重点难点 合同被撤销后的法律后果 同无效合同 返还财产 赔偿损失 追缴财产 收归国有 4 4 几类合同归纳对比 4 4 几类合同归纳对比 例题 根据 合同法 的规定 下列合同中 属于无效合同的是 A 一方因重大误解而订立的合同 B 双方协商一致订立的显失公平的合同 C 双方协商一致订立的掩盖非法目的的合同 D 一方以欺诈手段 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 答案 C 解析 A 重大误解 B 显失公平 D 欺诈均属可变更可撤销合同 4 5 可撤销合同与效力待定合同的区别 4 5 可撤销合同与效力待定合同的区别 例题 下列合同中 属于效力待定合同的有 5 A 与限制民事行为能力人订立的合同 B 因重大误解订立的合同 C 与无代理权人订立的合同 D 与行政法人单位订立的合同 E 与超越权限的法定代表人订立的合同 答案 ACE 解析 B 属于可变更可撤销合同 4 6 无效合同与可变更可撤销合同的区别 4 6 无效合同与可变更可撤销合同的区别 无效合同是绝对无效 可变更可撤销合同必须经当事人行使撤销权才可成为无效合同 或继续执行 或变更 当事人提出请求是合同被变更 撤销的前提 人民法院和仲裁机构不得主动判定合同效力 5 变更情况对合同效力的影响 三种情况 5 变更情况对合同效力的影响 三种情况 当事人名称或法定代表人名称变更 不影响合同的效力 当事人合并 合并后的新法人继承原合同的权利义务 合同仍然有效 当事人分立 分立当事人及时通知对方 可重新协商合同履行方式 未告知对方或对方不同意 原合同权利义务由分立后的法人或组织承担连带责任 知识扩充 连带债务的特点 连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务 债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务 连带债务人在履行了全部债务后 其它债务人与债权人的债务关系结束 履行债务超过其应承担份额的债务人 有权向其它债务人追偿 第四节 合同履行 变更和转让 1 合同履行 第四节 合同履行 变更和转让 1 合同履行 合同履行的概念 指合同当事人全面履行各自义务 实现各自权利 使各方的目的得以实现的行为 合同履行以有效合同为前提和依据 合同履行的原则 全面履行原则 诚实信用原则 2 合同重要条款约定不明的处理 2 合同重要条款约定不明的处理 2 1 合同重要条款不明确的一般处理顺序 2 1 合同重要条款不明确的一般处理顺序 依次三步曲 2 2 质量要求不明确 2 2 质量要求不明确 按国家标准 行业标准履行 6 没有国家 行业标准的 按通常标准或符合合同目的的特定标准履行 建设工程合同质量标准不能低于国家标准 2 3 价款或报酬不明确 2 3 价款或报酬不明确 例题 某钢材供应合同在甲市订立 在乙市履行 合同中未对某型号钢材的价格作出约定 事后也没有达成补充协议 该型号钢材的价格 订立合同时 甲市每吨 4200 元 乙市每吨 4150 元 履行合同时 甲市每吨 4300 元 乙市每吨 4250 元 该型号钢材的结算价格应为每吨 元 A 4300 B 4250 C 4200 D 4150 答案 D 解析 本题考查合同履行的原则 对于价款或报酬不明的 按订立合同时履行地的市场价 格履行 履行地是乙市 订立合同时乙市价格是每吨 4150 元 例题 当事人履行合同时发现部分货物的价款没有约定 而且双方又未能达成补充协议 依据 合同法 应按 的市场价格履行 A 订立合同时订立地 B 履行合同时订立地 C 订立合同时履行地 D 履行合同时履行地 答案 C 解析 价款约定不明的 执行订立合同时合同履行地 工程所在地 的市场价格 2 4 履行地点不明确的处理 2 4 履行地点不明确的处理 给付货币的 在接收货币一方所在地履行 接收方 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的物 在履行义务一方所在地履行 履行方 案例说明 履行钱和履行物品是不一样的 如某甲欠某乙的钱 某甲需要将钱给某乙送去 在接收货币的某甲的地方履行 而如果某甲欠某乙的是货物 则需要某乙到某甲这里来提货 在履行义务的某甲的地方 2 5 履行期限不明确的处理 2 5 履行期限不明确的处理 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 2 6 履行方式不明确的处理 2 6 履行方式不明确的处理 按照有利于实现合同目的的方式履行 7 2 7 履行费用的负担不明确 2 7 履行费用的负担不明确 由履行义务一方承担 2 8 合同价格的变动 两大类商品 2 8 合同价格的变动 两大类商品 重点难点 执行政府定价或政府指导价的商品 重点难点 执行政府定价或政府指导价的商品 例题 执行政府指导价的合同 当事人一方逾期交付标的物 遇到政府指导价上涨时 交付标 的物后的结算应按照 执行 A 原价格 B 新价格 C 市场价 D 双方协商的价格 答案 A 解析 逾期交付 为了惩罚他 必须使少给钱 则按就低原则 3 抗辩权 3 抗辩权 3 1 抗辩权的概念 3 1 抗辩权的概念 指在双务合同的履行中 双方都应当履行自己的债务 一方不履行或者有可能不履行时 另 一方可以据此拒绝对方的履行要求 3 2 同时履行抗辩权 3 2 同时履行抗辩权 8 9 在当事人互负债务 没有规定履行顺序的双务合同中 当事人有权拒绝先为给付的权利 形象理解 合同没约定先后顺序 我可以先不履行 我可以拒绝对方让我先履行的要求 重点 同时履行抗辩权的条件 由同一双务合同产生互负的债务 在合同中未约定履行顺序 当事人另一方未履行债务 对方的对价给付是可能履行的义务 重点 同时履行抗辩权在工程领域中的典型案例 承包人施工质量不合格 发包人有权拒付工程款 发包人拖欠工程款 承包人可以停工 3 3 后履行抗辩权 3 3 后履行抗辩权 当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行债务或履行债务不符合约定 后履行 一方有权拒绝先履行一方的履行请求 形象理解 约定你应该先履约 因为你没有先履约 所以我就可以不履约 重点 后履行抗辩权的条件 由同一双务合同产生互负的对价给付债务 合同中约定了履行的顺序 应当先履行的合同当事人没有履行合同债务或没有正确履行债务 应当先履行的对价给付是可能履行的义务 重点 后履行抗辩权在施工领域的典型案例 先交货后付款的合同中 交付的材料质量不合格 采购方有权拒付货款 例题 某工程项目材料供应合同中约定 供货方交付订购材料后 采购方再行支付货款 合同履行过程中 因供货方交付的材料质量不符合约定标准 采购方拒付货款 采购方行使的是 A 同时履行抗辩权 B 后履行抗辩权 C 先诉抗辩权 D 不安抗辩权 答案 B 解析 本题考查的是后履行抗辩权 后履行抗辩权包括 当事人互负债务 有先后履行顺 序的 应当先履行的一方未履行时 后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求 应当先履行的 一方履行债务不符合规定时 后履行的一方也有权拒绝其履行要求 3 4 先履行抗辩权 不安抗辩权 3 4 先履行抗辩权 不安抗辩权 合同中约定了履行顺序 合同成立后发生了特殊情况 则应当先履行合同一方在对方未履行 或提供担保前有权拒绝先履行 形象理解 本来我应该先履行 但是我有足够的理由证明 即使我履行了 对方也不能履行 这时就可 以自已先不履行 这是在行使抗辩权 不是违约 重点 先履行抗辩权的条件 任一即可 经营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 重点 先履行抗辩权在建设领域的案例 承包商与业主签订的施工合同中约定了必须由承包商先修建工程 然后再按照工程量结算 在这种情况下 承包商应该先履行其债务 然后再要求业主支付工程款 但是 如果承包商现在 能够有确切的证据证明业主将无力支付工程款 例如有确切证据证明业主马上就要破产倒闭 在 这种情况下 承包商就可以中止履行合同 例题 合同法 规定的不安抗辩权制度 是指应当先履行债务的当事人有确切证据证明 对方发生某些情形时可以中止合同 下列情形中 当事人可以行使不安抗辩权中止合同的是 A 对方当事人降低注册资金 B 对方当事人银行贷款数额激增 C 对方当事人的法定代表人变更 D 对方当事人经营状况严重恶化 答案 D 解析 本题考查的是行使不安抗辩权 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有 下列情形之一的 可以中止履行 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避 债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确 切证据中止履行的 应当承担违约责任 4 合同不当履行的处理 4 合同不当履行的处理 4 1 因债权人原因造成的不当履行 4 1 因债权人原因造成的不当履行 本质 债权人的责任或原因 如无法确定债权人 处理 债务人中止履行 暂时停止 PAUSE 债务人将标的物提存 重点难点 提存 是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物 债务人可将标的物交给有关机关保 存 以此消灭合同制度 提存一定是债权人的原因 案例理解 租房期间找不到房东 可将租金提存给公证机关 4 2 提前或者部分履行的处理 4 2 提前或者部分履行的处理 提前或部分履行均会给债权人带来困难或增加费用 债权人可以拒绝债务人提前或部分履行债务 由此增加的费用由债务人承担 但不损害债权人利益且债权人同意的情况除外 4 3 合同不当履行中的保全措施 4 3 合同不当履行中的保全措施 保全措施是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害时 允许债权人为确保其 债权的实现而采取的法律措施 分为代位权和撤销权两类 4 4 代位权 4 4 代位权 债权人因债务人怠于行使到期债权 对债权人造成损害 债权人向人民法院请求以自己的名 义代位行使债务人的债权 重点 代位权的相关要点 10 名义 债权人向人民法院请求 不能直接向次债务人要 名义一定是以自己的名义 而不能以债务人的名义 行使范围 以债权人的债权为限 费用 由债务人承担 重点难点 行使代位权的两个前提条件 一是债务人怠于行使 到期债权 二是该行为给债权人造成损害 即直接导致无法偿还债权人的债务 案例理解 乙欠甲的钱 丙欠乙的钱 但丙欠乙的钱到期了 乙却不主动要求丙偿还 导 致乙没有钱还甲 这时甲可以向法院请求以甲自己的名义代位向丙要钱 例题 建设单位以无资金为由拖欠施工单位工程款 现建设单位对甲单位的债权到期 却 不积极行使 施工单位 A 可以行使代位权 B 可以行使撤销权 C 可以建设单位名义行使权利 D 可以自己的名义行使权利 E 只能对建设单位行使权利 答案 AD 解析 代位权是指因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害 债权人可以向人民 法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 4 5 撤销权 4 5 撤销权 债务人放弃其到期债权或无偿转让财产 或债务人以明显不合理低价转让财产 并且的 对 债权人造成损害的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 重点 撤销权的相关要点 名义 债权人以自己名义请求人民法院撤销债务人行为 行使范围 以债权人的债权为限 费用 由债务人承担 重点 撤销权的条件 债务人放弃到期债权 无偿转让财产 以明显不合理代价转让财产 且受让人知道该情形 对债权人造成损害 典型案例 撤销权 乙欠甲的钱无法偿还 但乙却以非常低的价格转让了自己的住房 且买房的人知道乙还欠甲 钱 这种情况有可能是乙转移财产逃避向甲偿还债务的一种方式 因此甲得知后 可以向法院提 出请求 请求撤销乙的低价转让房屋的行为 重点 撤销权的行使期限 11 自债权人知道或应当知道撤销事由之日起 1 年 内行使 自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使的 该撤销权消灭 难点辨析 两个撤销权 例题 对债务人以明显不合理低价转让财产危害债权人利益的行为 债权人可以 撤销 A 自行 B 请求主管部门 C 请求人民法院 D 请求工商行政管理部门 答案 C 解析 撤销权的行使必须向法院请求 例题 依据 合同法 当债务人的行为可能造成债权人权益受到损害时 债权人可以行 使撤销权 债务人的行为包括 A 无偿转让财产 B 怠于行使到期债权 C 放弃到期债权 D 受让人知道情况下 以明显不合理低价转让财产 E 未按约定提供担保 答案 ACD 解析 B 可行使代位权 5 合同的变更 5 合同的变更 合同变更是指对已经发生法律效力 但尚未履行或者尚未完全履行的合同 变更对内容进行修改和补充 而不包括合同主体的变化 主体变化称为转让 合同变更的后果 原合同债消灭 产生新的合同债 重点 合同变更的条件 必须针对有效合同 一般不涉及已履行的内容 合同双方协商一致 有明确的变更内容 例题 合同法 规定的合同变更条件包括 A 有效的合同 B 协商一致 C 合同当事人一方确有变更理由和依据 12 D 须经合同管理机关批准 E 变更内容明确 答案 ABE 解析 本题考查的是合同变更条件 1 有效的合同 2 变更内容明确 3 协商一 致 6 合同履行中的债权转让和债务转移 6 合同履行中的债权转让和债务转移 6 1 债务人向第三人履行债务 6 1 债务人向第三人履行债务 履行过程中由债务人向第三人履行债务 而合同当事人之间的债权和债务关系并不改变 案例形象理解 淘宝购物送给家人 由淘宝小店将物品直接快递给家人 而不是快递给网购人本人 重点难点 债务人向第三人履行债务的特点 债权的转让在合同内有约定 但不改变当事人之间的权利义务关系 在合同履行期限内 第三人可以向债务人请求履行 债务人不得拒绝 不能增加履行的难度和履行费用 否则增加费用部分应由合同当事人的债权人给予补偿 债务人未向第三人履行债务的 应向合同当事人的债权人承担违约责任 第三人无债权 6 2 由第三人向债权人履行债务 6 2 由第三人向债权