金融法完整.doc

金融法一、名词解释：（十选五）1、金融：金融是货币资金融通的简称。是指以银行等金融机构为中心形成的信用活动以及在这种信用基础上组织起来的货币流通的总称。包括货币的发行、流通、回笼，存款的吸收和提取，贷款的发放和收回，票据的汇兑及结算，银行的转账及支付，证券的发行、交易及管理，外汇的交易及管理，金融期货的交易及管理以及涉外金融活动等内容。2、金融关系：金融关系是在金融活动中发生的社会关系，是指银行和其他非银行金融机构在从事金融业务活动和金融监督管理活动过程中，同其他金融主体之间发生的与信用活动和货币流通相关联的各种经济关系。1.金融关系是一种经济关系。2.金融关系是一银行等金融机构为中心的经济关系。3.金融关系的参与者是银行等金融机构和企事业单位、个人等，前者是当然主体，后者为非当然主体。3、金融法：金融法是调整金融关系的法规范的总称，它包括金融的组织、财产、经营、调控和监管等五种基本关系。（一）金融法的概念金融法是调整金融关系的法律规范的总称。（二）金融法的调整对象金融法的调整对象是在金融活动中发生的金融关系，包括金融监督管理关系和金融业务关系两大类。金融法的特点：（一）金融法的系统性； （二）金融法的宏观调控性；（三）关注资金流通的效率性4、融资租赁：（书：P547：概念、特征）融资租赁，也称为金融租赁或购买性租赁。它是目前国际上使用得最为普遍、最基本的形式。融资租赁，是指出租人融通资金为承租人提供所需设备，具有融资、融物双重职能的租赁交易。是一种同时解决设备需求和资金需求的信用方式。金融租赁公司管理办法所称融资租赁，是指根据出租人对租赁物和供货人的选择或认可，将其从供货人处取得的租赁物按合同约定出租给承租人占有、使用，向承租人收取租金的交易活动。融资租赁的特点：1、融资租赁的标的物往往是适宜开展融资租赁业务的固定资产，即由出租人先融通资金，购进用户所需的设备，然后租给承租人，设备的所有权在租赁期内始终归属于出租人。2、融资租赁涉及出租人、承租人和供应商三方当事人和两个合同-购买合同和租赁合同。3、融资租赁以承租人对设备的长期使用为前提。4、租赁期满，承租人对租赁设备有留购、续租或退回出租人的三种选择权。5、承租人对设备和供应商具有选择的权利和责任。5、 金融信托：（书：P518：概念、特征）金融信托是指金融机构作为受托人，按照委托人的要求或指明的特定目的，管理运用或处分货币资金、有价证券、其他财产等得金融业务。金融信托的法律特征：1、对受托人有特定的要求。金融信托的受托人是金融机构，在金融混业的情况下，信托公司、保险公司、基金公司、商业银行等在理论上都可以开展金融信托业务。2、金融信托是从单纯保管、运用财产的信托发展而来的现代信托，具有财产管理和资金融通的双重职能。3、金融信托必须采取书面形式设立，并通过签订信托合同，明确信托各方的权利义务。4、金融信托业务是一种他主经营行为，即受托人要按照委托人的意旨被动地进行具体业务，因此，受托人对信托财产运用风险仅负有限责任。5、金融信托是金融机构以营业和收取报酬为目的而开办的意项金融业务，属于营业信托范畴。6、 委托贷款：（书：P344：概念、种类、扩展） 贷款有两种含义，一方面是指银行和非银行金融机构即贷款人，根据国家的法律、法规、信贷政策以及与借款人之间订立的借款合同，按照一定的期限和利率，并以偿还为前提，向借款人提供货币资金的一项业务；另一方面是指贷款人向借款人提供的，按约定的利率和期限还本付息的货币资金。贷款的基本分类：1.根据性质的不同，可分为商业性贷款和政策性贷款。2.根据贷款人发放贷款是自营还是接受委托，可分为自营贷款和委托贷款。3.根据期限的不同，可分为短期贷款（1年以下含1年）、中期贷款（1年以上5年以下含5年）和长期贷款（5年以上）。4.根据借款人是否提供担保，可分为担保贷款（保证贷款、抵押贷款、质押贷款）和信用贷款（是指贷款根据借款人的信誉发放的贷款。）。5.根据在再生产作用中的不同，可分为流动资金贷款和固定资金贷款。6.根据同一借款协议下贷款人数的不同，可分为单一贷款和银团贷款。7.根据货币种类的不同，可分为人民币贷款和外汇贷款。委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人（受托人）只收取手续费，不承担贷款风险。申请条件：委托人及借款人应当是经工商行政管理机关（或主管机关）核准登记的企（事）业单位，其他经济组织、个体工商户，或具有完全民事行为能力的自然人；已在业务银行开立结算账户；委托资金来源必须合法及具有自主支配的权利；申办委托贷款必须独自承担贷款风险；需按照国家地方税务局的有关要求缴纳税款，并配合受托人办理有关代征代缴税款的缴纳工作；符合业务银行的其他要求。 7、汇率的标价方法：汇率有两种标价法，即直接标价法和间接标价法：直接标价法，又叫应付标价法，是以一定单位（1、100、1000、10000）的外国货币为标准来计算应付出多少单位本国货币。就相当于计算购买一定单位外币所应付多少本币，所以叫应付标价法。包括中国在内的世界上绝大多数国家目前都采用直接标价法。间接标价法又称应收标价法。它是以一定单位（如1个单位）的本国货币为标准，来计算应收若干单位的外国货币。在国际外汇市场上，欧元、英镑、澳元等均为间接标价法。8、存款准备金制度：（书：P90：概念、设立目的）存款准备金制度是指金融机构为保证客户提取存款和资金清算需要而准备的在中央银行的存款，中央银行要求的存款准备金占其存款总额的比例就是存款准备金率。存款准备金，是限制金融机构信贷扩张和保证客户提取存款和资金清算需要而准备的资金。法定存款准备金率，是金融机构按规定向中央银行缴纳的存款准备金占其存款的总额的比率。这一部分是一个风险准备金，是不能够用于发放贷款的。这个比例越高，执行的紧缩政策力度越大。9、贷款审贷分离制度：指将贷款的推销调查信用分析、贷款的评估审查发放、贷款的监督检查风险监测收回三个阶段分别由三个不同的岗位来完成。在这种制度下，贷款管理的各个环节和岗位相互制约，分别承担各个环节工作出现问题而带来的风险责任。 具体而言，通常将信贷管理人员分为贷款调查评估人员、贷款审查人员和贷款检查人员。贷款调查评估人员负责贷前调查评估，承担调查失误和评估失准的责任；贷款审查人员负责贷款风险的审查，承担审查失误的责任；贷款检查人员负责贷款发放以后的检查和清收，承担检查失误清收不力的责任。 10、金融制度体系：（1）金融制度是由金融立法、基本金融政策和金融规章建立起来的，有关金融交易、金融调控和金融监管的相对稳定的运行框架和办事规程。（2）金融立法、基本金融政策和金融规章三者之间的关系：金融立法则居于核心和主体的地位；基本金融政策通常是国家对金融体制及其改革作出部署的核心文件，对金融立法起直接的导向作用；金融规章能够发挥将抽象的金融法律规范与具体的金融实务联结起来的积极作用。二、辨析题：（六选四）1、发行库与业务库：（书：P318319:概念、区别）发行库是“人民币发行库”的简称，是中国人民银行为国家保管人民币发行基金而设置的金库，是办理货币发行的具体机构。发行库的主要职责是：保管人民币发行基金、金银实物和总行指定的代保管品；办理人民币发行基金出入户；办理开户单位现金存取款业务；监督、管理有关开户单位交存现金的质量等。业务库是各银行基层分、支行和处、所为日常现金收付而设置的金库。业务库保管的货币是流通中得货币，处于周转状态。发行库与业务库的区别：机构设置不同。发：人民银行 业：商业银行、政策性银行保管的货币性质不同。发：发行基金，不具备货币的性质；业：现金，流通货币。业务对象不同。发：普通银行 业：全社会收付款项的起点不同。发：以千元为单位，整捆出入库；业：不受金额起点限制。 2、混业经营与分业经营：（书：P128）（一）混业经营优势：1.金融机构实现多元化运作、扩大收益来源、降低经营风险 2.及时根据金融市场变化调节经营，提供一条龙服务，发挥总体优势，降低经营成本，提高服务效率。 3.发挥信用中介功能。劣势：不利于系统风险控制，不利于平等竞争，难以实现监管专业化分工。（二）分业经营优势：1.有效控制金融风险。 2.有助于提高金融业的经营与监管效率。 3.有利于减少垄断、维护金融市场竞争。劣势：随着经济发展，分业经营的优点逐渐消失。附：【分业经营的哲学是避免风险，而混业经营的哲学是管理风险。分业经营对金融机构的自律机制、监管人员经验、投资者理性程度的要求低一些。而后者的要求条件似乎更高。分业经营有三个层次：第一个层次是指金融业与非金融业的分离，第二个层次是指金融业中银行、证券和保险三个子行业的分离，第三个层次是指银行、证券和保险各子行业内部有关业务的进一步分离。分业经营体制是指银行,证券,保险和信托等金融机构只能经营本行业的业务,不能兼营其他行业业务的一种经营制度.与此相应,分业监管体制是指一国按照不同的监管对象,由不同的监管当局行使监管职能的一种监管制度。混业经营体制是指金融机构可以经营银行,证券,保险和信托在内的全方位金融业务的一种经营体制.与此相应,集中监管体制是指由相对统一的监管当局行使监管职能的一种监管制度。混业经营一般可分为两种模式：一种为综合银行制，可设置内部业务部门全面经营银行证券和保险业务。另一种为全能银行制，通过在外部设立公司或控股公司的形式兼营证券、保险业务等。混业经营：优势：1.金融机构实现多元化运作、扩大收益来源、降低经营风险2.及时根据金融市场变化调节经营，提供一条龙服务，发挥总体优势，降低经营成本，提高服务效率。3.发挥信用中介功能。其本身也具有一些分业经营模式所缺乏的优点：1、混业经营增强了银行业对金融市场变化的适应性。从业务开发来看，全能银行的多元化经营为银行的金融产品创建了巨大的发展空间，从而极大的增强了商业银行对金融市场变化的适应性。2、混业经营通过银行内部之间的业务交叉，提高了服务效率，特别是针对中小客户时，成本降低更为明显，有利于增强竞争力。3、混业经营可使商业银行的资源得到充分利用，降低社会成本，促进金融机构的竞争，有助于社会资源的有效配置，提高经济效率。4、从政府的角度看，混业经营精简了金融机构，便于当局进行监管。金融机构与监管当局的协调配合加强，有利于提高政府的宏观调控能力。劣势：不利于系统风险控制，不利于平等竞争，难以实现监管专业化分工。分业经营：优势：1.有效控制金融风险。2.有助于提高金融业的经营与监管效率。3.有利于减少垄断、维护金融市场竞争。劣势：随着经济发展，分业经营的优点逐渐消失。金融业的混业经营，是指银行、证券公司、保险公司等机构的业务互相渗透、交叉，而不仅仅局限于自身分营业务的范围。从风险管理角度来说，在一个风险管理好的地区和国家，混业经营更能促进金融业的发展；相反，在一个风险治理还不算完善的地区和国家，分业经营显然更安全更有利于国家经济的发展。】3、贴现与再贴现：贴现一般是指商业票据的贴现（也有银行正对汇票的贴现对于商业银行银票贴现风险较低），亦即企业或个人将未到期的商业票据（或银行承兑汇票）交给商业银行，商业银行受理后，按票面金额扣除贴现日至汇票到期前一日止的利息后的净额交给贴现申请人。 再贴现的操作同贴现基本一样，只是贴现双方变成了商业银行和中央银行，即商业银行向中央银行的贴现行为。它是中央银行的一种业务。即商业银行在资金短缺时，将对工商业或个人贴现的票据，转向中央银行再行贴现。中央银行根据银根松紧，扣除再贴现的利息，向商业银行兑现现款。 简单来说： 贴现就是持商票或银票向商业银行贴现。 再贴现是商业银行持票再向央行贴现。 附：【所谓的贴现一般是指商业票据的贴现（也有银行正对汇票的贴现对于商业银行银票贴现风险较低），亦即企业或个人将未到期的商业票据（或银行承兑汇票）交给商业银行，商业银行受理后，按票面金额扣除贴现日至汇票到期前一日止的利息后的净额交给贴现申请人。或银行购买未到期票据的业务。贴现：由于该汇票是购货方开户银行承诺无条件支付的票据，所以，销货方开户银行愿意接受该汇票以给其客户及时提供所需要的资金。商业银行买进这种票据的行为，就是票据贴现。由于票据贴现的时间与该票据到期的时间两者之间有一个时间差，在这段时间内，票据贴现无异于商业银行向其客户提供贷款支持，因此要计入贷款利息这个因素。商业银行进行票据贴现时，就不能按“原价”买入票据，而必须对原票据的金额打一定的折扣。这个折扣就是进行贴现融资的利息，折扣率通常被称为贴现率。再贴现，是商业银行或其他金融机构将贴现所获得的未到期票据，向中央银行作的票据转让。简言之，贴现是商业银行向企业提供资金的一种方式，再贴现是中央银行向商业银行提供资金的一种方式。两者都是以转让有效票据(一般是银行承兑汇票)为前提的。对商业银行来说，再贴现是出让已贴现的票据，解决一时资金短缺。整个再贴现过程，实际上就是商业银行和中央银行之间的票据买卖和资金让渡的过程。简单来说，贴现就是持有人持商票或银票向商业银行贴现。再贴现是商业银行持票再向央行贴现。】4、直接融资法与间接融资法：直接金融，指投资者通过购买股票、债权等各种证券，将资金直接转移给证券发行人的资金融通行为；间接金融，指最终贷款人通过银行、非银行金融机构等中介机构，把资金 带给借款人的资金融通行为。直接金融市场是指由资金供求双方直接进行融资所形成的市场。在直接金融市场上，筹资者发行债务凭证或所有权凭证，投资者出资购买这些凭证，资金就从投资者手中直接转到筹资者手中，而不需要通过信用中介机构。间接金融市场是指以银行等金融机构作为信用中介进行融资所形成的市场。在间接金融市场上，是由资金供给者首先把资金以存款等形式借给银行等金融机构，二者之间形成债权债务关系，再由银行等机构把资金提供给需求者，又与需求者形成债权债务关系，通过信用中介的传递，资金供给者的资金间接地转到需求者手中。直接金融是间接金融的前提和基础，间接金融是直接金融的发展。区别简单说就是间接金融是从银行筹集资金，这样资金的供给者的资金安全由银行等金融机构负责，而直接金融是资金供给者直接投入企业，资金安全自己负责。5、商业银行与一般企业的区别：（一）商业银行法规定商业银行设立的条件要高于一般企业，主要的不同有： 1银行不仅要有组织章程，还要有符合商业银行法规定的章程和公司法规定的章程；要求其注册资本金远高于一般企业，根据公司法规定，有限责任公司属于生产经营为主的，注册资金不得少于50万元人民币，而商业银行法规定的设立全国性的商业银行注册资本金的最低限额为10亿元人民币。城市商业银行的注册资本 最低限额为1亿元人民币，农村商业银行的注册资本最低限额为5000万元人民币。 2一般企业法人对法定代表人和高级管理人员的资格没有特殊的要求，而商业银行则要求其银行的董事长、总经理和其他高级管理人员具备任职专业知识和业务工作经验。 3一般企业法人只要求有组织机构和场所，而商业银行则不仅要求有健全的组织机构和场所，还要求有健全的管理制度。 （二）商业银行是经营吸收公众存款，发放贷款、办理结算业务的企业法人 从法律规定的商业银行业务范围看，其与一般的企业有明显的不同，一般企业从事普通商品的生产和流通，其活动范围是生产和流通领域；商业银行则是直接经营货币这种特殊商品，其活动范围是货币信用领域。 （三）、商业银行是按照公司制度建立的企业法人 商业银行不仅具有一般企业法人的特征，即实行自主经营、自负盈亏，开展业务不受任何单位和个人的干涉，出现风险时以其法人的全部财产承担民事责任；但又不同于一般的企业法人，一般的企业法人可以不是公司，而商业银行按照本法 第十七条的规定“商业银行的组织形式、组织机构适用中华人民共和国公司法的规定。”商业银行可以是有限责任公司，也可以是股份有限公司，国有商业银行按照公司法的规定可以是国有独资公司，商业银行的组织机构和职权行使，都要符合公司法的规定。 （四）、商业银行是按照商业银行法规定的审批程序设立的 一般企业法人具备法人条件、经工商行政管理部门登记即取得法人营业执照；而作为有限责任公司或股份有限公司的企业法人，只要符合设立的条件，向公司登记机关申请登记，即应发给公司营业执照。 商业银行的审批程序要比其严格的多。商业银行法第十一条规定：“设立商业银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任何单位不得在名称中使用银行字样。” 第16条 规定： “经批准设立的商业银行，由国务院银行业监督管理机构颁发经营许可证，并凭该许可证向工商行政管理部门办理登记，领取营业执照。”从这些规定可以看出，设立商业银行无论从条件上还是从审批程序上都严于其他普通企业法人。 附：【商业银法规定了我国商业银行的性质，与一般企业相比，我国的商业银行具有以下四个特征： （一）商业银行是具备商业银行法规定的条件的企业法人 任何一个企业法人其设立时都应当具备一定的条件。商业银行作为专门经营货币的企业，其要求具备的条件更为严格。商业银行法第十二条规定：“设立商业银行，应当具备下列条件：（一）有符合本法和中华人民共和国公司法规定的章程；（二）有符合本法规定的注册资本最低限额；（三）有具备任职专业知识和业务工作经验的董事、高级管理人员；（四）有健全的组织机构和管理制度；（五）有符合要求的营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施。设立商业银行， 还应当符合其他审慎性条件。”民法通则第四十一条规定的企业设立条件是：“有符合国家规定的资金数额，有组织章程、组织机构和场所，能够独立承担民事责任。”经比较可以看出，商业银行法规定商业银行设立的条件要高于一般企业，主要的不同有：1银行不仅要有组织章程，还要有符合商业银行法规定的章程和公司法规定的章程；要求其注册资本金远高于一般企业，根据公司法规定，有限责任公司属于生 产经营为主的，注册资金不得少于50万元人民币，而商业银行法规定的设立全国性的商业银行注册资本金的最低限额为10亿元人民币。城市商业银行的注册资本 最低限额为1亿元人民币，农村商业银行的注册资本最低限额为5000万元人民币。2一般企业法人对法定代表人和高级管理人员的资格没有特殊的要求，而商业银行则要求其银行的董事长、总经理和其他高级管理人员具备任职专业知识和业务工作经验。3一般企业法人只要求有组织机构和场所，而商业银行则不仅要求有健全的组织机构和场所，还要求有健全的管理制度。（二）商业银行是经营吸收公众存款，发放贷款、办理结算业务的企业法人。从法律规定的商业银行业务范围看，其与一般的企业有明显的不同，一般企业从事普通商品的生产和流通，其活动范围是生产和流通领域；商业银行则是直接经营货币这种特殊商品，其活动范围是货币信用领域。（三）商业银行是按照公司制度建立的企业法人。商业银行不仅具有一般企业法人的特征，即实行自主经营、自负盈亏，开展业务不受任何单位和个人的干涉，出现风险时以其法人的全部财产承担民事责任；但又不同于一般的企业法人，一般的企业法人可以不是公司，而商业银行按照本法 第十七条的规定“商业银行的组织形式、组织机构适用中华人民共和国公司法的规定。”商业银行可以是有限责任公司，也可以是股份有限公司，国有商业银行按照公司法的规定可以是国有独资公司，商业银行的组织机构和职权行使，都要符合公司法的规定。 （四）商业银行是按照商业银行法规定的审批程序设立的。一般企业法人具备法人条件、经工商行政管理部门登记即取得法人营业执照；而作为有限责任公司或股份有限公司的企业法人，只要符合设立的条件，向公司登记机关申请登记，即应发给公司营业执照。商业银行的审批程序要比其严格的多。商业银行法第十一条规定：“设立商业银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任何单位不得在名称中使用银行字样。”第十六条规定： “经批准设立的商业银行，由国务院银行业监督管理机构颁发经营许可证，并凭该许可证向工商行政管理部门办理登记，领取营业执照。”从这些规定可以看出，设立商业银行无论从条件上还是从审批程序上都严于其他普通企业法人。 】6、金融借款与民间借贷的区别：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。分为金融机构借款合同和民间借款合同。比较区别：1、贷款人主体资格的特殊要求。2、标的物只能是货币资金。3、是有偿合同。 【民间借款合同？】F211自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 4、诺成、双务合同。【民间借款合同？】F210自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 5、要式合同。【民间借款合同？】F197借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。 附：【借款合同，是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。其中向对方借款的 一方称为借款人，出借钱款的一方称为贷款人。借款合同依据贷款人的不同可以区分为金融机构借款合同（金融借款）和自然人间的借款合同（民间借款）。金融机构借款合同是指办理贷款业务的金融机构作为贷款人一方，向借款人提供贷款，借款人到期返还借款并支付利息的合同。金融机构借款合同作为借款合同的一种，具有如下特征：（1）、有偿性。金融机构发放贷款，意在获取相应的营业利润，因此，借款人在获得金融机构所提供的贷款的同时，不仅负担按期返还本金的义务，还要按照约定向贷款人支付利息，利息支付义务系借款人使用金融机构贷款的对价，所以金融机构借款合同为有偿合同。在这一点上，该合同与自然人间的借款合同有所不同，后者为无偿合同，当事人对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。（2）、要式性。金融机构借款合同应当采用书面形式。没有采取书面形式，当事人双方就该合同的存在产生争议的，视为合同关系不成立。如果双方没有争议或者一方当事人已经履行主要义务，对方接受的，合同仍然成立。在要式性上，该合同也与自然人间的借款合同不同，对于自然人间的借款合同，当事人可以约定不采用书面形式。（3）、诺成性。金融机构借款合同，在合同双方当事人协商一致时，合同关系即可成立，依法成立的，自成立时起生效。合同的成立和生效在双方当事人没有特别约定时，不需以贷款人贷款的交付作为要件，所以金融机构借款合同为诺成性合同。自然人间的借款合同则有所不同，该合同自贷款人提供借款时生效。金融机构借款合同的效力：金融机构借款合同的效力系指生效的金融机构借款合同所具有的法律约束力，主要体现为合同双方当事人的权利和义务。（1）、贷款人的合同义务。A、按期、足额提供借款。贷款人应当按照约定的日期提供借款，未按照约定的日期提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。贷款人还应当按照合同约定的数额足额提供借款，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，借款人有权按照实际借款数额返还借款并计算利息。由于贷款人未足额提供借款给借款人造成损失的，应赔偿损失。该项义务系贷款人的主合同义务。B、保密义务。作为贷款人一方的金融机构，对于其在合同订立和履行阶段所掌握的借款人的各项商业秘密有保密义务，不得泄密或进行不正当使用。该项义务系贷款人的附随义务。（2）、借款人的合同义务。A、依约提供担保。借款人应依据金融机构的要求提供担保，该项义务常发生在借款合同的主要内容生效之前。B、如实申报义务。订立借款合同，借款人应当按照贷款人的要求提供与借款有关的业务活动和财务状况的真实情况。该项如实申报义务也常发生在借款合同的主要义务生效之前。C、容忍义务。在贷款人按照约定检查、监督借款的使用情况时，借款人应当按照约定向贷款人定期提供有关财务会计报表等资料。该项义务基于约定产生，未作约定的，借款人有权拒绝贷款人对借款使用状况进行检查、监督的请求。D、按照约定用途使用借款。借款人应当按照约定的借款用途使用借款，借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。E、按期支付利息。金融机构借款合同作为有偿合同，借款人有义务按照约定的期限支付利息。双方当事人对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依据前述方法仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间在1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。利息数额的确定，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。F、按期返还借款。借款人应当按照约定的期限返还借款。双方当事人对借款期限没有约定或者约定不明确，可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依据前述方法不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。但借款人在还款期限届满之前向贷款人申请展期，贷款人同意的，可依照新确定的期限返还借款。借款人提前偿还借款的，除非当事人另有约定，借款人有权按照实际借款的期间计算利息。金融借款合同的终止：金融借款合同终止的原因，主要有如下几种情况：（1）借款合同因期限届满双方履行合同而终止。借款合同期限届满，双方当事人未约定对合同继续展期的，则合同终止，借款人应依约定将借款及利息返还给贷款人，借款合同因此而消灭。（2）借款合同因解除而终止。借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以解除合同。借款合同因贷款人的解除而终止。此外，合同终止的其他原因也适用于借款合同。民间借贷是指金融机构以外的法人、其他经济组织与自然人之间，以及自然人之间不易商品交易为基础而直接进行货币借贷的一种信用活动。民间贷款是区别于传统的银行贷款，即通过民间组织或企业按双方约定的利率和必须归还等条件出借货币资金的一种信用活动形式。民间借贷的法律特征：1.它属于货币资金的直接融通。2.它不以商品交易为基础。3.它具有偿还性。4.它具有临时性、偶然性、单对性。】三、法条分析题：（三选一）1、商业银行法第二条：第二条 “本法所称的商业银行是指依照本法和中华人民共和国公司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。 ”本条是关于商业银行性质的规定。从一般意义上讲，商业银行是指以经营工商业的存、贷款为主要业务，并以利润为其主要经营目标的信用机构。商业银法规定了我国商业银行的性质，与一般企业相比，我国的商业银行具有以下四个特征：一、商业银行是具备商业银行法规定的条件的企业法人。任何一个企业法人其设立时都应当具备一定的条件。商业银行作为专门经营货币的企业，其要求具备的条件更为严格。二、商业银行是经营吸收公众存款，发放贷款、办理结算业务的企业法人。从法律规定的商业银行业务范围看，其与一般的企业有明显的不同，一般企业从事普通商品的生产和流通，其活动范围是生产和流通领域；商业银行则是直接经营货币这种特殊商品，其活动范围是货币信用领域。三、商业银行是按照公司制度建立的企业法人。商业银行不仅具有一般企业法人的特征，即实行自主经营、自负盈亏，开展 业务不受任何单位和个人的干涉，出现风险时以其法人的全部财产承担民事责任；但又不同于一般的企业法人，一般的企业法人可以不是公司。四、商业银行是按照商业银行法规定的审批程序设立的。一般企业法人具备法人条件、经工商行政管理部门登记即取得法人营业执照；而作为有限责任公司或股份有限公司的企业法人，只要符合设立的条件，向公司登记 机关申请登记，即应发给公司营业执照。2、 商业银行法第四条：“商业银行以安全性、流动性、效益性为经营原则，实行自主经营，自担风险，自负盈亏，自我约束。 商业银行依法开展业务，不受任何单位和个人的干涉。 商业银行以其全部法人财产独立承担民事责任。 ”本条是关于商业银行经营原则、权利及责任的规定。本条第一款规定了商业银行的经营原则，即以安全性、流动性、效益性为经营原则，实行自主经营，自担风险，自负盈亏，自我约束。“安全性”就是要使其资产 尽可能地免遭或降低风险，使其经营保持长期稳定，保证各方利益不受损失。这就要求商业银行在发放贷款时要考虑贷款的安全性，实行担保贷款，并对保证人的清 偿能力，抵押物、质物的权属和价值以及变现的可能性进行严格审查，同时商业银行还要加强自身的业务管理，健全稽核检查制度，以避免因经营管理不善而造成的 损失；“流动性”是指银行资金的流动和融通，能够随时应付客户的提存、借贷的需求。本条第二款规定商业银行依法独立开展业务，不受任何单位和个人的干涉。只有确立不干涉原则，才能真正保证商业银行独立开展业务。由于长期受计划经济体制的影响，我国的商业银行，尤其是国有专业银行在业务经营中，特别是发 放贷款或担保方面常常受到来自地方政府或其他方面的压力，不能完全按照法律所规定的经营原则自主经营，造成了一些呆账、坏账，严重影响了商业银行的信贷资产质量，挫伤了其经营积极性。根据这种情况，法律明确规定，商业银行自主经营，不受任何单位和个人的干涉。“自主经营”是指商业银行为了避免风险实现自己的经营目标，拥有自己的、全部的、独立的业务经营自主权，不受其他单位和个人的干预，不奉行政命令贷款，可以根据国家产业政策和发展政策，自主选择投资项目，决定贷款。“自担风险”是指商业银行独自承担经营风险。商业银行面临的主要风险包括贷款信用风险、利率风险、汇率风险、流动性风险等，其中贷款信用风险是主要的风险，即贷款者不能履约归还到期贷款。无论何种风险，商业银行都要自己承担。“自负盈亏”是指商业银行作为自主经营者既要享有通过自主经营所取得的利润，也要承担由此而造成的损失，以自己的全部资产承担民事责任。“自我约束”是指商业银行建立自我约束的机制，建立、健全本行的业务管理和内部稽核、检查制度。本条第三款规定商业银行以其全部法人财产独立承担民事责任。这项规定有两层意思：一是商业银行承担有限责任，其有限的责任范围是“全部法人财产”，这里 所说的全部财产不仅是其注册资本额，而是指银行的全部实有资产，包括注册登记的资本金和经营累积的财产；二是商业银行独立承担民事责任，对国有银行，国家 只以其出资额承担有限责任，而非无限连带责任。这一款的规定，使商业银行企业法人的性质更加明确，彻底划清了政府与企业的关系，为商业银行经营自主权提供 了法律保障，同时也明确了经营风险的责任承担主体和承担范围。3、商业银行法第七条：“商业银行开展信贷业务，应当严格审查借款人的资信，实行担保，保障按期收回贷款。 商业银行依法向借款人收回到期贷款的本金和利息，受法律保护。 ”本条是关于严格审查借款人资信，实行担保，保障按期收回贷款本息的规定。广义的“信贷业务”指银行的信用业务，是银行存款、贷款等业务的总称，包括存、取、贷、还；狭义的“信贷业务”专指银行贷款，即商业银行向工商企业等借款人开展的以偿还本金为条件，并需按借用的数量和时间支付一定利息的业务。贷款有多种形式，可分为“抵押贷款”和“信用贷款”。“抵押贷款”指借款人在借款时，银行要求其提供一定的抵押物作为贷款的担保，当借款人到期不能偿还贷款时，银行可以依照法律的规定，用处置抵押物的价款优先受偿。采用抵押贷款的方式可以减少银行贷款的风险，借款人也能以比信用贷款较低的利息获得贷款，因此是一种运用较为广泛的贷款方式。“信用贷款”是指商业银行仅凭借款人的信用对其进行贷款，信用贷款一般无须借款人提供用于担保的抵押物或质物。商业银行的资产业务是建立在负债业务的基础之上，所谓负债业务主要是存款，资产业务主要是贷款，建立在存款基础上的贷款，必须保证存款的及时提取，这就要求贷款能够及时收回，避免贷款风险，保证本金的安全。本条第二款规定了商业银行收回到期贷款的本金和利息的权利。商业银行依法进行的信贷业务受法律的保护，借款人在取得贷款之后，要信守合同的约定，如期偿还贷款，并支付利息，如不按合同履行，则要承担相应的法律后果。商业银行有权依照法律的规定保护自己的利益不受损失。四、论述题：（三选一）1、论商业银行的职能：P176 1.信用中介职能。（1）信用中介的概念：商业银行从社会借入资金，再贷给借款人，银行在社会货币供需过程中起着一种中介作用。商业银行是经营货币的企业，从事放款和投资业务需要充足的资金，其资金主要来源于存款、发行金融债券和其他形式吸收的资金。吸收资金被称为负债业务，运用资金的业务称为资产业务。P178（2）资产业务分为放款和投资两类。其中放款包括办理票据承兑与贴现的业务和从事银行卡业务。投资包括买卖政府债券、金融债券的业务。商业银行经中国人民银行批准，可以经营结汇、售汇业务。（3）因行使抵押、质押权取得的不动产和股权投资规定。商业银行法第42条规定：借款人到期不归还担保贷款的，商业银行依法享有要求保证人归还贷款本金和利息或者就该担保物优先受偿的权利。商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股权，应当自取得之日起2年内予以处分。2、支付中介职能即货币经营的职能，是指将债务人客户账上的存款式货币转到债权人客户账上，帮助交易当事人实现支付与转移。商业银行的中介职能主要表现在中间业务上，包括汇兑业务、代收代付业务和代理融资业务等。 3、信用创造职能这是商业银行区别于其他金融机构显著的特征。商业银行在吸收存款的基础上发放贷款，在票据流通和转账结算的基础上，贷款又转化为存款，在此存款不提取的情况下，就增加了商业银行的资金来源，可再次转为贷款。最后整个银行体系形成了超过原始存款的派生存款，这就是商业银行的信用创造功能4、金融服务职能商业银行除了资产负债业务和汇兑、结算业务外，还有一些基本上无经营风险的业务，因为这些业务不列入资产负债表内，而且不影响银行资产与负债总额的经营活动，所以被称为表外业务。表外业务种类主要有：现金管理，代理保管，代理租赁，代客资信调查，信息咨询业务，商业信用证，银行承兑汇票，备用信用证，贷款销售与资产证券化发行等业务。 2、金融担保贷款中如何理解保证期间与诉讼时效的：保证期间是保证人承担保证责任的时间段。应在保证合同中由双方当事人约定【约定优先】，但未对保证期间约定的，担保法规定为：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。如果保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，推定为没有约定（解释32条第1款）；保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明；保证责任：(1)保证责任承担的一般方式。保证人的责任有两类：一为债务履行责任；另一类是赔偿责任。保证担保责任的范围包括本金、利息、违约金及实现债权的费用。依担保法的规定，当事人对此范围的约定可大可小，如无约定或约定不明确，即为全部债务。保证责任承担的几种特殊处理。债权人依法将主债权转让给第三人时保证责任的承担保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人而发生债让与的，保证人在原担保范围内承担责任。债务人经债权人同意转让债务的，须经保证人书面同意，保证人才继续承担保证责任。债权人与债务人协议变更合同的，须经保证人书面同意，保证人才继续承担保证责任。如果主合同内容变动，减轻债务人债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。同一债权的保证担保与物的担保并存时的保证责任。同一债权既有保证又有物的担保（即抵押、质押、留置），保证人对物担保以外的债权承担保证责任。担保法之规定：体现了物权优先的原则，债权人没有选择权。债务人破产时保证人的追偿权。债务人的破产债权人未申报债权的，保证人可以提前行使代位追偿权，以债权人身份参加破产财产分配。诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院保护其民事权利的制度。（丧失胜诉权，即该权利去除了法律保护的外衣，成为裸体权利或自然债务）普通时效是2年，特殊时效1年（四种情况：身体受伤害、质量不合格未声明、延付或拒付租金、寄存物丢失）与除斥期间的主要区别：形成权、权利本身消灭、不适用中止、中断等。主要的法条分布：F55变更、撤销权行使期间；F75、F104提存领取期间等。 保证期间与诉讼时效：1、一般保证的债权人在保证期间内，未对债务人提起诉讼的，保证人免除责任；对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定（担保法），从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效（担保法解释）。2、连带保证的债权人在保证期间内，仅向债务人提起诉讼而未要求保证人承担保证责任的，保证人免除责任；债权人要求保证人承担保证责任的，保证合同的诉讼时效开始计算（担保法解释）。3、主债务诉讼时效中断，一般保证债务的诉讼时效也中断；但连带保证债务的诉讼时效不中断；主债务诉讼时效中止的，一般保证和连带保证债务的诉讼时效同时中止。（担保法解释）重大区别：担保法只承认保证期间以及保证期间的中断，而担保法解释第31条规定：保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。在不承认保证期间可以中断的同时，在保证期间之外增加了诉讼时效的适用，从而大大延长了保证人承担责任期间。3、论存款行为的性质：法律意义上，所谓存款是指存款人在其开设的金融机构存款账户上存入货币资金的行为，或者指依法具有吸收存款资格的金融机构接受存款人存入货币资金的行为。存款行为的法律性质不会因为存款人主体的不同，存款的期限和提取方式的不同，或者存款货币的种类不同，而有任何的差异。存款行为属于合同行为，存款人与金融机构之间因存款行为形成的关系是一种合同关系。存款所有权属于存款人，存款行为并不导致所有权的转移。对存款行为法律性质的认识大致有三种观点：第一，存款行为不转移存款所有权。这种观点显然是对我国现行立法的注释，尽管这种观点并没有直接明确存款行为的法律性质，但既然认为存款所有权并未转移，那么存款行为应该是一般寄托行为，又由于我国法律并未规定寄托行为，故存款合同应该属于合同法所规范的保管合同。第二，存款合同是一种混合合同。这种观点认为，存款合同是存款人与接受存款的金融机构双方目的契合的产物，在结算账户基础上形成的存款合同，是委托代理合同(存款人委托接受存款的金融机构代其收付款项)、消费寄托合同(体现存款人保管金钱价值的目的)、消费借贷合同(体现接受存款金融机构的消费目的)的混合合同，其他存款合同则是消费寄托合同和消费借贷合同的混合合同。第三，存款合同是消费寄托合同。存款行为的法律性质的结论：首先，依“所有与占有一致”原则，不管存款行为的法律性质为何，货币资金一旦存入存款金融机构，其所有权即刻转移。即使将存款合同视为保管合同，存款所有权同样转移。对此，我国合同法第19章(保管合同)第378条已经做出了肯定的回答，该条规定：“保管人保管货币的，可以返还相同种类、数量的货币”。既然肯定了可以返还替代物，也就意味着被保管的货币的所有权已经不再属于寄存人。其次，判断存款行为的法律性质，主要的依据应该是该行为在当事人之间产生的权利和义务。实际上，我国合同法分则中有关有名合同的分类，主要也是根据权利和义务的标准来区分的。对于存款合同来说，尽管存款人的目的和动机各异，但是货币一旦存入存款金融机构，便在存款人与金融机构之间产生如下权利义务关系：存款人有义务将货币的所有权移转金融机构，有权利根据约定要求金融机构随时或者到期后偿还存款本金，同时有权利要求金融机构支付法定或者约定的利息；金融机构则有权利获得存入货币的所有权，有义务按照法定或者约定偿还存款本息。既然不同目的和动机的存款行为产生的权利和义务是同质的，那么我们也就没有必要将存款合同界定为“混合合同”。最后，从存款行为当事人之间的权利和义务以及货币的特殊性考察，存款行为应该属于消费寄托。理由主要有两个方面：第一，一般来说，存款人确有寄托保管货币价值的目的。同时，从银行业的起源看，银行业在很大程度上产生于金匠或者银行家为顾客保管金银的习俗。另外，无论是汉语的“存款”，还是英语的 deposit ，都有寄托保管之意。所以，存款确有寄托保管的因素。这也是银行对小额储蓄账户收费的法理基础。第二，存款行为具备消费寄托的所有法律特征：货币是典型的消费物，存入后所有权即发生转移；货币存入后，金融机构即享有占有、使用、收益和处分的权利；金融机构须随时或者到期偿还存入的货币。大陆法系：消费寄托，即以金融机构为受寄人，以存款人为寄托人，以金钱为标的物的消费寄托 ，具体国家又有区别。法国，存款是消费借贷的一种。 日本，存款确实被视为消费寄托，并准用消费借贷的规定。在英美法系：存款和贷款并无本质区别，只不过是当事人双方角色的变位，即借款人变成了金融机构，而客户变成了贷款人。在我国学界，对存款行为法律性质的认识大致有三种观点：第一，存款行为不转移存款所有权。第二，存款合同是一种混合合同。第三，存款合同是消费寄托合同。结论：首先，依“所有与占有一致”原则，不管存款行为的法律性质为何，货币资金一旦存入存款金融机构，其所有权即刻转移。即使将存款合同视为保管合同，存款所有权同样转移。其次，判断存款行为的法律性质，主要的依据应该是该行为在当事人之间产生的权利和义务。最后，从存款行为当事人之间的权利和义务以及货币的特殊性考察，存款行为应该属于消费寄托。五、案例分析题：（五选二）1、储蓄合同的法律问题：案情胡某2002年4月30日到某邮政局储蓄所存入现金4000元，储蓄所给胡某出具了活期存折一个，胡某在存折中设置了密码。同年5月，胡某在该存折上续存现金46000元。同年12月，胡某到储蓄所取款时，发现存折上仅剩余17000元，其余33000元被他人分三次在不同的储蓄网点盗支。双方协商未果，胡某遂诉至当地法院。分歧胡某认为，自己持有的有效存折上记载的存款数额是5万元，储蓄所疏于管理，在办理取款手续时审查不严，致使自己的合法存款被他人使用假存折盗支，储蓄所理应按存折上记载的数额如数兑付。某邮政局认为：第一，胡某在自己的活期存折上设置了密码，设置密码的根本目的是限制、阻碍他人支取该款，胡某对密码有保密的义务，存款被他人支取是自己泄露密码所致，责任应当自负。储蓄所在支取存款时严格按程序办理，并无过错，不应承担责任；第二，