采购法务与合同管理重点资料.doc

采购法务与合同管理第1章 合同概述 1.合同的概念：按照中华人民共和国民法通则的规定，合同是当事人之间确立、变更、终止民事关系的协议；按照中华人民共和国合同法的规定，合同是平等主体的自然人、法人、和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的一致的协议。(P3)2.合同的特征：（1）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议；（1）合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为、一个当时热吗不可能形成合同；（3）合同是设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。（P4-P5）3.合同的订立：合同订立又称为缔约，是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成合意的状态和过程。（P17）4.合同成立的要件：（1）必须存在双方活多方合同当事人；（2）必须对合同主要条款达成一致；（3）合同成立必须经过要约和承诺这两个阶段。（P17-18）5.要约的概念：要约是一种订约行为，是要约人发出的希望和他人订立合同的意思表示。（P18）6.要约的构成要件：（1）是有订约能力的特定人作出的意思表示；（2）内容必须确定、完整和具体；（3）必须有订立合同的目的，同事要约人愿意受要约的拘束；（4）必须向特定的人发出；（5）必须送达受要约人。(P18-19)7.要约邀请：是希望他人想自己发出要约的意思表示.(P20)8.要约邀请的特点：(1)一方邀请对方向自己发出要约，而不是向对方发出订立合同的意思表示；（2）一种事实行为，是邀请对方向自己发出要约；（3）要约邀请只是邀请对方向自己发出要约。（P20）9.区分要约和要约邀请的步骤：（1）依据法律来区分；(2)根据当事人的意思来作出区分；（3）根据交易习惯和惯例来区分；（4）按照是否包含合同的主要条款来区分。（P20)10.要约法律效力内容：（1）要约对要约人的拘束；（2）对受要约人的拘束。（P21)11.要约的撤回：指要约在到达受要约人之前，要约人可以撤回。（P21)12.要约的撤销：指邀约到达受要约人后，在受要约人作出承诺之前，将该要约取消，从而使要约的效力归于消灭。（P22）13.承诺的概念：指受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。（P22）14.承诺的构成要件：（1）承诺必须由受要约人向要约人作出；（2）必须是在规定的时间内到达要约人；（3）必须是接受要约主要内容的意思表示；（4）必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同；（5）承诺作出的方式必须符合要约中的要求。（P25）15.对价定义：“对价”即为“代价”，是双方利益的互换，义务的对价关系是一种典型的交换关系。（P27）16.对价的特征：（1）对价必须具有真实价值，但不需充分等价；（2）不充分的对价可能构成对价不真实或欺诈；（3）过去已经完成的对价不成为对价；（4）对价必须合法；（5）对价必须又接受许诺的当事人作出。（P27）17.合同生效的概念：指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，也就是法律效力。（P28）18.合同生效的要件：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）不违反法律或者社会公共利益；（4）合同必须具备法律所要求的形式。（P28）19.无效合同的概念：指严重欠缺合同生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受法律保护的合同。20.无效合同的特征：（1）无效合同的违法性；（2）对无效合同的国家干预；（3）无效合同具有不得履行性；（4）无效合同自始无效。（P31-P32）21.合同无效的原因：（1）欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强行性规定。（P32-P34）22.可撤销合同的概念：是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。23.可撤销合同的特征：（1）可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同；（2）必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同；（3）可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的；（4）可撤销合同在中国民法通则中称为可变更、可撤销的合同。（P37）24.可撤销合同发生的原因：（1）因重大误解订立的合同；（2）订立合同时显失公平；（3）因欺诈、胁迫订立的合同；（4）乘人之危。（P37-P40）25.效力待定合同：指虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。（P41）26.附条件合同：指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合同生效或者解除的依据。（P46）27.合同履行的定义：指合同规定义务的执行。（P52）28.履行的原则：适当履行原则、协作履行原则、经济合理原则、情势变更原则。（P53-P54）29.履行的原则是什么：履行主体、履行标的、履行期限、履行地点、履行方式、履行费用（P54-P57）30.履行抗辩权包括：（1）同时履行抗辩权：指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付以前，有权拒绝自己的履行；（2）不安抗辩权:指当事人一方应当向对方当事人先为给付。（3）先履行抗辩权：指当事人互负债务，又先后履行顺序的，先履行一方在未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本质的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。（P57-58）31.合同担保的概念：从法律意义上说，担保是指对某项法律义务的履行所提供的保障。特征：从属性、补充性、保障性。 （P59）32.合同担保的种类：（1）人保、物保、金钱保；（2）法定担保和约定担保；（3）一般担保和特殊担保；（4）原担保和反担保。（P60-P61）33.保证的概念：指保证人担保,即当债权人要求债务人就其履行合同债务提供担保时，由债务人向债权人提供保证人，经债权人接手以后，由保证人与债权人通过保证合同约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照保证合同的约定代为履行债务或者承担责任的一种法律行为。特征：从属性、相对独立性、补充性（P63-64） 34.保证合同的特征：（1）保证合同是单务合同；（2）保证合同是无偿合同；（3）保证合同是诺成性合同；（4）保证合同是要式合同；（5）保证合同是附条件的合同；（6）保证合同是从合同。（P65）35.抵押的概念：指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权将该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的一种担保方式。种类：不动产抵押、动产抵押、权利抵押。（P67）36.质押的概念：指债务人或者第三人将某项动产或者权利转移给债权人占有，以作为其履行担保的一种法律行为。种类：动产质押和权利质押（P69）37.留置权的概念：指债权人依照合同已经占有了债务人的动产，在债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期（不少于两个月），其债权仍得不到实现的，债权人有权将该动产折价或者拍卖、变动该动产的价款优先受偿的一种法律行为。（P71）38.留置权成立的要件：积极要件、消极要件(P71)39.定金的概念：指合同的一方当事人以担保其合同债务之履行为目的，而向对方预先支付的一笔金钱。定金的法律特征：具有从属性、具有实践性、支付具有时效性、具有双方担保性。（P75）40.定金的效力：担保上的效力、预先付款的效力、证约的效力。（P77-P78） 41.合同变更的概念：合同变更有广义和狭义之分，广义的合同变更指基于一定的法律事实，使合同法律关系的构成要素发生变化的情形；广义的合同变更包括合同主体的变更和合同内容的变更。（P80）42合同变更的四个特点：（1）合同变更只能发生在合同有效成立后，但尚未完全履行完毕前；（2）合同变更必须以合同内容为变更对象；（3）合同变更是合同非实质性的变更；（4）合同变更必须依法进行，才能产生法律效力。（P80-81）43.合同变更的法定形式：法定变更、裁判变更、协议变更。协议变更：也叫合意变更，是指合同当事人通过协商一致对合同内容进行的变更。（P81-83）44.合同转让的概念：即合同主体的变更，是指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或部分转让给第三方的情形。（P84）45.合同转让的必备条件：（1）所转让的合同必须有效；（2）合同的债权债务必须具有可转让性；（3）合同转让必须经受让人的同意；（4）合同转让必须符合法定的程序要求。（P84）46.合同终止的概念：合同终止是合同权利义务终止的简称，是指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭的情形。（P90）47.合同终止的原因：债务已按照约定履行、合同解除、债务相互抵消、债务人依法将标的物提存、债权人免除债务、债权债务同归于一人、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（P91）48.合同解除的概念：指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使用合同权利义务得以消灭的行为。（P91-92）49.合同解除的特征：（1）必须以有效成立的合同对象；(2)必须具备解除的条件；（3）必须有当事人的解除行为；（4）发生合同关系消灭的法律效果。（P92）50.违约责任的概念：又称违反合同的责任，指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约所应承担的民事责任。（P97）51.五种违约形态：预期违约、不履行、不适当履行、加害给付和其他违约行为。不履行：是指在合同期限届满时，当事人完全不履行合同义务的行为。不适当履行：又称履行不当，是指当事人虽履行了合同义务，但不符合合同的约定或法律的规定。（P98-100）52.不可抗力的概念：是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。（P102）53.免责条款的概念：是指当事人在合同中约定的，限制或免除未来责任的条款。（P104）54.免责条款的特征：（1）是合同的组成部分，这是免责条款发生效力的前提；（2）目的是排除或限制未来的违约责任；（3）免责条款的提出，必须是明示的，不允许以默认额方式作出，也不允许时候推定。（P104）55.承担违约方式主要有：继续履行、采取补救措施、赔偿损失和支付违约金。继续履行：又称抢着实际履行、实际履行，是指违约方不履行合同义务时，由人民法院强制违约方继续履行合同义务的违约责任方式。补救措施：是指为了避免和减少违反合同所造成的损失而采取的特殊救济措施。赔偿损失：又称损害赔偿，是指违约方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，依据法律和合同的约定，赔偿对方因违约所受损失的责任方式。（P105-107）第2章 买卖合同1.买卖合同的概念：平等主体的当事人协商签订的由乙方专一标的物所有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同。（P129）2.买卖合同的特征：(1)买卖合同的出卖人必须将标的物所有权转移给买受人；（2）买卖合同的买受人必须支付价款给出卖人；（3）买卖合同是双务、有偿合同；（4）买卖合同是诺成性合同；（5）买卖合同为不要式合同3.完整的买卖合同的条款包括：（1）当事人的名称和住所；（2）标的；（3）质量和数量；（4）履行期限、地点和方式；（5）价款；（6）违约责任；（7）争议解决条款。（P131-P133）4.出卖人的义务：（1）交付标的物，并转移标的物的所有权；（2）瑕疵担保义务。（P133-P135）5.买受人的义务：（1）支付价款；（2）受领交付。（P138-P140）6.路货买卖：是指标的物已在运输途中，出卖人寻找买主，出卖在途中的标的物。（P142）7.利益承受：是指标的物于买卖合同订立后所生的孳息的归属。孳息可分为天然孳息和法定孳息。（P144）第4章 招标投标1. 招标投标的概念：是以订立招标采购合同为目的的民生活动，属于订立合同的预备阶段。（P201）2.招标投标的基本原则：招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。（P202）3.招标人的概念：是指出招标项目、进行招标的法人或其他组织。（P204）4.招标人的注意义务及法律责任：（1）招别人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在招标人，不得对潜在招别人实行歧视待遇；（2）招标人在编制的招标文件中不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向排斥潜在投标人的其他内容；（3）招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况；（4）根据招标投标法第三条规定，凡在中国境内进行的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益公众安全的项目、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目以及使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目，包括该项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，都必须进行招标。（P204-P205）5招标方式：公开招标和邀请招标。（P205）6.公开招标：是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。特点：（1）招别人以招标公告的方式邀请投标；（2）邀请投标的对象为不特定的法人或者其他组织。（P205）7.邀请招标：是指招别人以投标邀请书得方式邀请特定的法人或者其他组织投标。特征：（1）招别人向三个以上具备招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请；（2）邀请投标的对象是特定的法人或者其他组织。（P205）8.编制招标文件的禁止规定：（1）禁止不公正的倾向性；（2）禁止泄密。（P206）9.投标人：是指响应招标、参加投标竞争人，包括法人、其他组织和自然人。（P207）10.投标人应具备的条件：主体适格、能力适格、法律法规定的其他条件。（P208）11. 编制投标文件的基本要求：（1）投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件；（2）投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。（P208）12.开标：是指招标人将所有的投标文件启封揭晓。（P213）13.开标的时间和地点：开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当在招标文件预先确定的地点。（P213）14.出席开标：开标由招标人主持，邀请所有投标人参加。（P213）15.开标程序：（1）由投标人或者其推选人的代表招标人委托的公证机构检查投标文件的密封情况；（2）拆封所有投标文件并宣读投标文件的主要内容；（3）记录开标过程并存档备查。（P213）16.评标：指按照规定的标准和方法，对投标文件进行评审，选出最佳投标。（P213）17.评标机构：评标委员会，是招标人为具体某一次招标投标活动而临时组建的负责评标的机构。（P214）18.评标的保密性和独立性：中国招标投标法规定，招别人应当采取必要措施，保证评标在严格保密的情况下进行。（P214）19.询标：是指评标委员会对投标文件内容含义不明确的部分向投标人所作询问。（P214）20.中标：中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。（P215）21.招标合同：是指招别人和中标人依照招标文件和投标文件订立的确定招标人和中标人之间的权利和义务关系的书面协议。（P215）.2008年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）采购法务与合同管理（课程代码：3614）（考试时间180分钟）一、案例题（每题25分，共计50分）仔细阅读并分析案例中的信息，回答第1题和第2题李小姐今年25岁，在英国留学获得硕士学位后回到中国，受雇于一家从事国际贸易的甲公司，担任总经理助理。张先生是甲公司的总经理，平时酷爱旅游，前年夏天去泰国游玩时，发现当地气候炎热，超级市场里的冰箱一直脱销。他于是在泰国给李小姐打电话，要求立刻组织货源出口冰箱。李小姐接到总经理的电话后心急如焚，上网即刻找到一家生产冰箱的乙公司。乙公司位于另一城市，是国内一家生产冰箱的知名企业。双方通过几次电话谈妥价格，李小姐最后于乙公司签订了一份冰箱买卖合同，约定乙公司于合同订立后20日内向甲公司出售100台冰箱，每台单价人民币1000元。乙公司负责代办托运，交货地点为甲公司所在地。甲公司应在收到货物后立即付款。合同签订后，以公司很快从仓库调集货源，于合同订立后第7天发出了该100台冰箱，并打电话通知李小姐。这时，李小姐发现甲公司账户余额不足，资金周转困难。她向总经理张先生作了汇报，并在接到冰箱发出的电话后立即将此事告诉乙公司，说明自己不能按时付款。乙公司得知此事后非常惊讶，感到压力很大。冰箱已经托运，正在运输过程中，想撤回来也不容易。乙公司于是给张先生打电话，商量解决办法。张先生无能为力，乙公司只能另寻新的买方。3天后，乙公司找到了与甲公司同在一个城市的丙公司，双方签订了该100台冰箱的购销合同。该合同约定，丙公司买下100台托运中的冰箱，每台单价人民币900元，丙公司于订立合同是想乙公司支付人民币10000元的定金，在收到货物后的7天内付清全部货款；如有违约，违约放映承担合同总加20%的违约金。乙公司与丙公司签订合同的当日通过电话告知李小姐，并解除其与甲公司签订的合同。时值夏季，暴雨成灾。物流公司在运输过程中，于冰箱托运后的第3天遇到了泥石流，30台托运中的丙享受到浸泡而完全毁损。所幸剩余的70台冰箱完好无损，于托运后第6天交给了丙公司。然后，丙公司见状后给乙公司打电话，以其未能如约收到100台冰箱为由拒绝想乙公司付款，并提出乙公司应双倍返还定金并支付违约金。乙公司断然拒绝，双方为此争吵不休，各执一词。（案例中的信息纯属虚构，如有雷同，纯属巧合。）问题：以下题目都与案例相关，请根据案例答题。1.（1）本案中，甲公司于乙公司签订了买卖合同，乙公司能否在合同履行期限届满前主张解除合同？为什么？（15分）3614/Pager1/0801第1页（共8页）（2）甲公司的行为是否构成预期违约？什么是预期违约？（10分）2. （1）本案中，丙公司能否要求乙公司双倍返还定金？为什么？（15分）（2）在合同既约定定金罚则又约定违约金的情况下，当事人如何选择？（10分）二、论述题（每小题25分，共计50分）请仔细阅读题目，并挑选其中两道题作答。请注意，第3题均包括三个小题。3.（1）中国关于合同的概念是什么？（5分） （2）合同的特征有哪些？（15分） （3）中国分则中规定了几类合同？（5分）4.（1）阐述合同终止的概念。（4分） （2）根据中国，合同终止的情形有哪些？（21分）5.（1）什么是政府采购？（5分） （2）政府采购应遵循哪些原则？（20分）6.（1）阐述不正当竞争行为的概论。（4分） （2）中国规定了哪几种不正当竞争行为？（21分）请从第3、4、5、6题中任选两道作答。作答时请将题目序号列出。2008年5月采购与供应管理职业资格证书考试（中级）采购与供应管理专业（本科课程）采购法务与合同管理（课程代码：3614）答案及评分参考一、案例题（每题25分，共计50分）1.（1）（15分）可以。（5分）甲公司与乙公司签订买卖合同后，由于甲公司在合同履行期限届之前即明确表示不履行合同，此时乙公司享有选择权，既可以等合同履行期届满时向甲公司追究违约责任，也可以根据中国合同法第94条和108条的规定，行使解释权解除合同，同时主张甲公司的违约责任。（答出乙公司享有选择权的给3分，适当解释的给2分，再答出根据合同法规定的给5分，最高给10分。）（2）（10分）甲公司的行为构成预期违约。（5分）预期违约是指在合同履行期限届满之前，当事人一方明确肯定的表示或以自己的行为表明不履行合同义务的行为。（5分）2.（1）（15分）不能。（5分）本案中，由