情势变更原则案例研究.doc

情势变更原则案例研究作者：北京市问天律师事务所 岳建鹏本文就情势变更原则相关要点，结合法院相关案例，做简要介绍，以实务供参考。【定义】情势变更，指的是因不可归责于双方当事人的事由发生客观情况重大变化而使合同的基础动摇或丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则i。其实质是依照诚实信用的要求，突破契约严守原则，使原来约定的权利义务与新形成的客观环境相适应，平衡当事人之间的利益，实现实质的公平。【立法规定】我国立法对情势变更原则的设立几经反复，最终确立于关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）（法释20095 号）（以下简称“合同法司法解释（二）”），其中第 26 条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”。另外，情势变更原则在其他的法律规范中也有所体现。如：劳动合同法第40条第3款“有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，或以解除劳动合同劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”；最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第16条“因承包方不收取流转价款或者向对方支付费用的约定产生纠纷，当事人协商变更无法达成一致，且继续履行又显失公平的，人民法院可以根据发生变更的客观情况，按照公平原则处理。”；最高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见第27条规定“建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的，如合同有效，工程款应按该约定结算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的，承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴，涨价部分应由承包人承担”。【适用原则】情势变更制度是对民事活动中得意思自治和合同法中得合同严守原则的例外和补充，也是司法权力对当事人民事权利的“干涉”，因此，对情势变更的适用就应当严格适用并且要慎之又慎，以避免和减少司法干预对市场经济的不良影响。为了确保情势变更制度的从严适用，我国司法部门相应出台了一些适用指导原则。最高人民法院关于正确适用若干问题的解释(二)服务党和国家的工作大局的通知二、严格适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)第二十六条：为了因应经济形势的发展变化，使审判工作达到法律效果与社会效果的统一，根据民法通则、合同法规定的原则和精神，解释第二十六条规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。对于上述解释条文，各级人民法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。北京市高级人民法院关于印发的通知（二）2正确理解和慎重适用最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十六条关于合同“情势变更原则”的规定，依法合理调整平衡合同双方的利益关系。虽然国际金融危机给彼此依存并密切关联的不同经济领域或者行业之间带来了方方面面的影响，但由此而产生的合同纠纷中的利益损失一般仍属于商业风险范围。因此，在个案中，要注意结合市场的具体情况，合理区分和甄别情势变更和商业风险。要依法严格把握情势变更原则的适用条件，严格审查当事人提出的“无法预见”的主张与不能实现合同目的之间的因果关系。特别是对于涉及市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及风险投资型金融产品标的物的合同，更要慎重适用情势变更原则。对于拟适用情势变更原则的相关案件，必须经受理法院审判委员会讨论并将处理意见及时向市高级法院提交书面报告，必要时由市高级法院向最高人民法院请示汇报。【适用条件】合同履行中，如果一方以情势变更的理由主张变更合同、解除合同，根据“谁主张，谁举证”原则，应对发生情势变更负有举证责任；如不能举证，一般应当继续履行合同并承担违约责任。加之情势变更突破了契约严守原则，我国相关规定要求法院对情势变更正确理解、慎重适用，所以，主张适用情势变更方应当对能否适用情势变更原则（即构成要件）进行充分举证：1、有情势变更的事实所谓“情势”，指的是作为合同成立基础或环境的客观情况，包括政治、经济、法律及商业上的种种情况，具体如：国家政策、行政措施、现行法律规定、物价、币值、国内和国际市场运行状况等。而所谓“变更”，则是指产生重大实质效果的根本性变动，如通货膨胀、币值贬值、战争导致的封锁、禁运等。该变动使合同的基础丧失、使订立合同目的落空、造成对价关系障碍即显失公平ii。“情势变更第一案”武汉市煤气公司诉重庆检测仪表厂煤气表散件购销合同违约纠纷案中，双方在签订煤气表散件购销合同时，煤气表的主要原料铝锭的国家定价为每吨4400元至4600元，合同履行时，国家价格上调到每吨16000元，铝外壳的售价亦相应由每套23.085元上调到42元，当事人继续按照原来越多履行合同十分困难。因此，此种原材料价格的异常变动就属情势变更。2、情势变更发生在合同成立之后，履行完毕之前情势变更若在订立合同时已经发生，应认为当事人已经认识到，合同的成立是以已经变更的事实为基础的，不允许事后调整，只能当事人自担风险。如当事人订立合同时确实不知情势已经变更，仍不构成情势变更，而应依意思表示错误处理。广西南方食品集团股份有限公司与何树松商品房买卖合同纠纷上诉一案（案号：（2012）南市民一终字第51号），何树松与南方食品集团签订商品房买卖合同，后男方食品集团以建材大幅涨价为由，拒绝交房并要求涨价。法院认为：2003年建材价格开始上涨，而双方是在建材价格已经上涨后的2004年才签订商品房买卖合同的，南方食品集团主张的情势变更既发生在合同订立之前，其在建材价格上涨之后签订合同确定商品房价格的行为，应确认为其自愿承受建材价格上涨风险。3、情势变更的发生不可归责于当事人即由不可抗力或其他意外事故引起，若可归责于当事人，则应由其承担风险或违约责任。若是第三方引起的，则应适用合同法第121条。武汉市煤气公司诉重庆检测仪表厂煤气表散件购销合同违约纠纷案发生于计划经济时代，情势变更的原因是国家对铝锭价格的上调，非双方当事人原因。中国银行丹阳支行诉景国庆租赁合同案（案号：（2003）丹民初字第2371号），法院认为：双方订立房屋租赁合同后出现了“非典”疫情，致使被告的饭店不能正常经营，从而使被告履行合同的能力受到了极大影响，这种情况应当认为出现了情势变更。“非典”是一种突发性的异常事件，签订合同时难以预见，不可归责于当事人的任何一方。4、不可预见性在订立合同时不可预见。如果当事人在缔约时能够遇见情势变更，则表明他承担了该风险，不再适用情势变更原则。同时，能否预见应当以一般的市场主体的认识因素为基础，即作为正常的市场主体，在订立合同时应当且可以预见的程度。此外，这种不可预见性应是非不可抗力的且不属于商业风险的范畴。广州市汇美服装有限公司与江西华阳羽绒有限公司买卖合同纠纷上诉案（案号：(2013)穗中法民二终字第1485号），原告汇美服装有限公司与被告华阳羽绒有限公司2013年4月1日签订羽绒购销合同，被告向原告按期供应鸭绒，并交付7万元定金。2013年4月10日，由于大规模禽流感导致水禽交易市场受严重影响，被告提出解除合同并退还定金。原审法院认为，于2013年4月1日签订合同时，仅在前一天即2013年3月31日才发现3例人感染H7N9禽流感病毒，华阳公司不可能预计此后H7N9禽流感病毒的发展趋势，而在2013年4月8日，发现24例H7N9禽流感病毒，病例分布于上海、江苏、安徽、浙江4省市的17个地市级区域，上述情况相对于双方订立合同时发生了重大的变更，继续履行合同对华阳公司明显不公平，在此情况下，华阳公司及时通知汇美公司解除合同符合法律规定。志成生物公司、渝东锰业公司与陈新祥、原审原告冉艳琼合同纠纷一案（案号：（2009）渝四中法民终字第720号）中，重庆市第四中级人民法院认为：青蒿的主要消费市场在国外，售价受国际市场影响巨大，经常出现较大幅度的价格涨落是众所周知的事实。志成生物公司和陈新祥在签订合同时，是应当也能够预见到可能发生青蒿售价出现较大幅度波动等情况的，双方在青蒿种植合同中关于青蒿收购保护价的约定也证明了双方对青蒿价格的波动是有所认识的，因此，在本案合同履行期间出现青蒿售价下跌的情况实属可预见的商业风险，而不是情势变更。刘某、林A与陈某某、林B、上海锐丰房地产投资顾问有限公司房屋买卖合同纠纷一案（案号：（2011）沪二中民二（民）终字第1334号），原审法院认为：在双方4月19日签订居间协议之前，国家的有关房贷新政已经陆续出台，并经媒体广泛报道，而这些新政主要涉及购房人的资格、贷款的规定等内容，虽然实施细则尚未颁布，但刘某、林A对于自己的付款能力，应当有所预见，因此，刘某、林A以情势变更为由主张权利，不符法律规定，法院难以采信。5、使履行原合同显失公平情势变更的发生并非使合同不能履行，只是使得继续履行合同将导致显失公平、双方利益关系严重失衡，的这一点与不可抗力相区别。该显失公平应按照理性人的看法加以判断，包括履行特别困难、债权人受领严重不足、履行对债权人无意义。成都鹏伟实业有限公司与江西省永修县人民政府、永修县鄱阳湖采砂管理工作领导小组办公室采矿权纠纷案中（案号：(2008)民二终字第91号），最高院认为：鹏伟公司在履行本案采砂权出让合同过程中遭遇鄱阳湖36年未遇的罕见低水位，导致采砂船不能在采砂区域作业，采砂提前结束，未能达到采砂权出让合同约定的合同目的，形成巨额亏损。在此情况下，仍旧依照合同的约定履行，必然导致采砂办取得全部合同收益，而鹏伟公司承担全部投资损失，对鹏伟公司而言是不公平的，有悖于合同法的基本原则。故采砂办应退还鹏伟公司部分合同款。北京鑫昌科工贸有限公司与北京市松秀园度假村供用热力合同纠纷案（案号：（2009）二中民终字第01218号），原审法院认为：因承包协议约定的履行行为持续时间较长，合同双方在履行过程中，即有可能面临因情势变更而致原价值上对等的对待给付失去平衡之风险。结合到本案的客观情况，双方约定的合同价款以煤价的相对稳定为基础，但协议成立后，煤价在双方合同履行的一年中因不可归责于双方当事人的原因而发生了签订合同时不可完全预见的显著涨价，导致原合同的价款基础有所动摇。如继续维持合同原有价款计算则有悖于诚实信用原则，亦显失公平。毛荣国与上海凤凰自行车有限公司等劳动合同纠纷上诉案（案号：(2014)沪一中民三(民)终字第103号），法院认为：凤凰自行车公司的生产基地搬迁外省市，客观情况确已发生重大变化，凤凰自行车公司与员工毛荣国协商，要求毛荣国至上海凤凰医疗设备有限公司工作，毛荣国不愿意，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，在此情形下，凤凰自行车公司以客观情况发生变化为由解除与毛荣国的劳动关系，符合情势变更原则，依法并无不当。张玉芳与陈毅民间借贷纠纷上诉一案（案号：（2010）乌中民一终字第880号），法院认为：上诉人张玉芳主张适用情势变更的事由是乌鲁木齐市2009年7月5日发生的“7.5”事件，而“7.5”事件发生时已接近双方签订的借款协议书履行期限届满前1个多月，相对三年的借款期限而言，乌鲁木齐市发生的“7.5”事件对涉及本案的借款资金使用和借款目的的实现影响并不大，且约定支付30万元利息，是在2009年之前，并未受到“7.5”事件任何影响，因此，上诉人张玉芳以情势变更原则要求减免利息15万元的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。【法律效果】1、“再交涉义务”在适用情势变更原则时，受不利益的当事人可以要求相对人就合同内容重新协商，依诚实信用原则进行交涉。中国银行丹阳支行诉景国庆租赁合同案（案号：（2003）丹民初字第2371号），被告景国庆理应在签订协议时给付原告中国银行丹阳支行2003年1月20日至同年7月19日的租金8000元，其未给付，其于2003年6月26日出具保证书一份，保证上半年的租金于2003年7月30日前付清，原告已接收了被告的保证书，该行为视为双方对上半年房租的支付时间进行了变更。本案中由于出现了“非典”这一情势变更情况，双方通过再次交涉对合同权利义务进行了调整。2、变更合同，使合同履行公平合理。诉讼中，变更合同的诉求可表现为增减给付、延期给付、分期分批给付、同种类给付之变更、拒绝先为给付。iii重庆市商务集团饮食服务有限公司诉重庆升伟房地产集团有限公司房屋租赁合同纠纷案（案号：(2010)沙法民初字第6152号），2006年11月10日，商务公司与升伟公司委托的重