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第四章 公司法二、公司法人财产权1如果股东不向公司投入应当投入形成股权的财产，不仅公司有权追索，在公司不能履行对外债务时，公司的债权人也有权向股东进行追索。（P105）公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。【解释】公司法只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东（大）会之间选择，具体由公司章程规定。公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。4对外借款（P106）一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经“股东（大）会”的批准同意，公司的董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。（2）股利分配请求权（2006年案例分析题）【解释】不论是有限责任公司还是股份有限公司，均先看全体股东、公司章程的约定；没有约定的，才按照出资比例、持股比例进行分配。（3）新股优先认购权（2006年案例分析题）有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。（5）异议股东股份收买请求权（2009年新制度案例分析题）有限责任公司有限责任公司出现下列三种情形之一的，对股东会决议投反对票的股东，可以请求公司按照合理价格收购其股权：一是公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；二是公司合并、分立、转让主要财产的；三是公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。股份有限公司股份有限公司异议股东股份收买请求权仅限于股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议。1股东代表（公司）诉讼【解释2】哪个股东有资格代表公司提起诉讼？（1）有限责任公司没有数量限制；（2）股份有限公司必须是“连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东”。【解释3】以谁的名义提起诉讼？股东尽管是代表公司提起诉讼，但股东只能以自己的名义，而不能以公司的名义对被告提起诉讼。2股东直接诉讼（2008年案例分析题）公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。【解释1】股东代表诉讼（间接诉讼）的前提条件是他人侵犯了“公司”利益（全体股东的利益），股东直接诉讼的前提条件是他人侵犯了“个别”股东的利益。【解释2】利益受到侵犯的个别股东，以自己的名义提起诉讼。【解释3】该股东无须先找公司的董事会、监事会，直接提起诉讼。1董事、监事、高级管理人员的任职资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。2董事、高级管理人员不得有下列行为：（1）挪用公司资金。（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。（3）违反公司章程的规定，未经“股东（大）会或者董事会”同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。（4）违反公司章程的规定或者未经“股东（大）会”同意，与本公司订立合同或者进行交易。【个人独资企业】个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得与本企业订立合同或者进行交易。【普通合伙人】除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。【有限合伙人】有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。（5）未经股东（大）会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。1公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。（P113）（2006年案例分析题）【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。2变更登记（P117P119）（3）减少注册资本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申请变更登记（4）变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记（6）董事、监事、经理发生变动：无需变更登记，只需“备案”3注销登记（P119）（2009年新制度案例分析题、2010年单选题）（1）解散但不需要清算因合并、分立而解散的公司，因其债权债务由合并、分立后继续存续的公司承继，不需要进行清算。（2）解散并清算公司的债权债务无人继承的，该公司解散时应当进行清算，清算后应当申请工商注销登记。一、有限责任公司的资本制度（P120）1出资期限（2006年案例分析题）（2）全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。4股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向“已按期足额缴纳出资”的股东承担违约责任。5出资不实有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。【解释1】发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东会决议免除。【解释2】只是由“设立时”的其他股东承担连带责任，与设立后再加入的新股东无关。【解析】发起人股东的资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东会决议免除。6抽回出资有限责任公司“成立”后，股东不得抽逃出资。【监事会】所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。【董事会】只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。（4）股东会的特别决议下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）。【解释】（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经“全部”表决权的2/3以上通过；（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。二、有限责任公司的组织机构（二）股东会的会议制度3股东会决议的无效和撤销（P123）（2007年多选题）（1）股东会的决议内容违反法律、行政法规的无效。（2）股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。【解释1】（1）决议“内容”违反“法律、行政法规”的，肯定无效；（2）决议“内容”违反“公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。【解释2】 “会议召集程序、表决方式”不管违反的是“法律、行政法规”还是“公司章程”，可以撤销，也可以不撤销。1董事会的组成（P123）（1）有限责任公司董事会由313人组成。（2）两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中“应当”包括职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有职工代表（也可以没有）。（3）董事会设董事长一人，“可以”设副董事长。【解释】（1）有限责任公司、国有独资公司、股份有限公司：“可以”设副董事长；（2）合营企业、合作企业：“必须”设副董事长，一方担任董事长的，他方担任副董事长。（4）有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。【股份有限公司】股份有限公司的董事长和副董事长由董事会“选举”产生。【国有独资公司】国有独资公司的董事长和副董事长由国有资产监督管理机构“指定”。【合营企业】中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。【合作企业】中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。（5）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。【解释】董事任期由公司章程规定，只要不超过3年即可（3年）；监事任期为法定制，就是3年。3董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人和董事会秘书）不得兼任监事。一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。【解释】一个“自然人”只能投资设立1个一人公司（“独生子女”政策），该一人公司不能再投资设立新的一人公司；但该规定不适用于“法人”。7法人的人格否定原则一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。【解释】一人公司属于法人，股东一般情况下只承担有限责任。只有股东“不能证明公司财产独立于股东自己财产的”，股东才对公司债务承担连带责任。【相关链接】股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担“连带责任”。1国有独资公司不设股东会。（1）国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于13。【相关链接】普通的有限责任公司的监事会成员不得少于3人。（2）国有独资公司监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。（3）国有独资公司监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中“指定”。【相关链接】有限责任公司的监事会主席由全体监事过半数“选举”产生。三、有限责任公司的股权转让（P127P128）（2006年单选题、2008年案例分析题、2009年原制度单选题、2010年案例分析题）（一）股权转让1对内转让有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东之间只要双方协商一致，即可转让；但是公司章程对股东之间股权转让另有规定的，从其规定。2对外转让（1）股东向股东以外的人转让股权，应当经“其他”股东“过半数”同意。（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。（3）不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。（4）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。（5）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。即公司章程可以对股权转让作出与公司法不同的规定。【解释2】“两个以上股东主张行使优先购买权时”的顺序：（1）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定；（2）公司章程未约定的，协商确定各自的购买比例；（3）协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。4人民法院强制执行的股权转让人民法院依照强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满“20日”不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。（二）异议股权的回购请求权1法定条件有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。2法定程序自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。一、股份有限公司的设立（P128）1发起人发起人为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2注册资本（1）股份有限公司注册资本的最低限额为500万元。（2）上市公司的最低注册资本限额为3000万元。3出资期限（1）发起设立股份有限公司采取发起设立方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中投资公司可以在5年内缴足。（2）募集设立股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的“实收股本总额”。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35。【解释】募集设立不允许分期出资，注册资本为实收股本总额。4有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。（P129）（2009年原制度多选题）【解释】变更公司形式属于股东会的特别决议。5发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。（P130）【解释】投资人可以抽回出资的情形：（1）未按期募足股份；（2）发起人未按期（30日）召开创立大会；（3）创立大会决议不设立公司。上市公司股东大会还有以下职权：（1）对上市公司解聘会计师事务所作出决议；（2）审议上市公司1年内购买、出售重大资产超过上市公司最近一期经审计总资产30的事项（股东大会的特别决议）；（3）审议批准变更募集资金用途事项；【解释】上市公司改变招股说明书募集资金用途的，必须由股东大会作出决议，董事会不行。（4）审议股权激励计划；（5）审议批准下列对外担保行为（“1357规定”）：上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计“净资产”50以后提供的任何担保；上市公司的对外担保总额，超过最近一期经审计“总资产”的30以后提供的任何担保；为（借款后）资产负债率超过70的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近一期经审计净资产10的担保；上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。2股东大会的会议制度（P131）（1）上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。（2001年案例分析题）（2）临时股东大会的召开条件（2003年多选题）董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时（以募集方式设立的股份有限公司，注册资本即为实收股本总额）；单独或者合计持有公司10以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时。（3）临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东。（4）股东的临时提案权单独或者合计持有公司3以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。（6）股东大会的特别决议事项修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式。【相关链接】上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。【解释】股东大会的普通决议，经出席会议的股东所持表决权过半数通过；股东大会的特别决议，经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。3董事会设董事长1人，“可以”设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数“选举”产生。5董事会会议每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。【相关链接1】合营企业、合作企业的董事会会议每年度至少召开1次。【相关链接2】股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次会议。6临时董事会的召开条件（1）代表10以上表决权的股东提议；（2）1/3以上董事提议；（3）监事会提议。9董事会作出决议必须经“全体”（而非出席）董事的“过半数”（1/2）通过。【相关链接1】上市公司应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议。（P340）10董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，“参与决议”的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。11董事会的会议记录由“出席会议的董事”（不包括列席会议的监事）签名。1上市公司的总经理必须专职，总经理在集团等控股股东单位不得担任除“董事”以外的其他职务。股份有限公司、有限责任公司监事会的组成、职权基本相同，主要区别：1会议频率：有限责任公司的监事会每年至少召开1次，股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次。2股份有限公司的监事会有权提议召开临时董事会。3上市公司监事会可以提名独立董事候选人。4股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设立监事会；而股份有限公司则必须设立监事会。4独立董事的任期（1）独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。（2）独立董事如果“连续3次”未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换。如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例。【相关链接】专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少有1名独立董事是会计专业人员。2董事、监事、高级管理人员（1）董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。（2）董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25（25）。（3）董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份；但是因司法强制执行、继承、遗赠等导致股份变动的除外。（4）董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的，可以一次性全部转让，不受限制。（5）上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票：上市公司定期报告公告前30日内；上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内；自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中，至依法披露后2个交易日内；证券交易所规定的其他期间。2股份有限公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的。2资本公积金：不得用于弥补亏损1合并、分立、增资、减资属于股东（大）会的特别决议。股东（大）会对“合并、分立”进行表决时，投反对票的股东有权要求公司以合理的价格回购其股权。2通知债权人（P144）（1）公司应当自作出（合并、减资）决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。（2）债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。【相关链接】减少注册资本、合并、分立：自公告之日起45日后申请工商变更登记。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。3债权登记清算组应当自“成立”之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报债权。【公司合并、减资】（1）公司应当自作出（合并、减资）决议之日起10日内通知债权人，并于“30日”内在报纸上公告；（2）债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。【合伙企业解散】（1）清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告；（2）债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。【个人独资企业解散】债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起“60日”内，向投资人申报债权。【破产债权的申报期限】自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。【上市公司收购】要约收购期限不得少于30日，并不得超过60日。2公司的法律责任（P149）（1）在法定的会计账簿以外另立会计账簿的，由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以5万元50万元的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。（2）公司在财务会计报告上作虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万元30万元的罚款。（3）公司违反公司法规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。考点综述一、约定与法定的关系1法定大多数条文属于这类，其中包括但不限于：（1）公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（2）有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30。（3）有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。（4）监事任期为3年。（5）股份有限公司的董事长、副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。2先法定后约定公司章程对其可以自由约定，但不得超出法定的范围，这类考点包括但不限于：（1）公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。（2）公司为他人（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。（3）公司对外投资时，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。（4）有限责任公司的董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。3先约定后法定公司章程对其可以100自由约定，只有公司章程未约定的，才看公司法的规定，这类考点包括但不限于：（1）有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。（2）有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。（3）有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（4）有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。（5）有限责任公司的股东对外转让股权时，公司章程对其另有约定的，从其约定。二、有限责任公司和合营企业的比较表41 有限责任公司和合营企业的比较有限责任公司合营企业注册资本注册资本的概念全体股东“认缴”的出资额之和合营各方“认缴”的出资额之和注册资本最低限额3万元3万元取得营业执照当天实收资本能否为020/3万元可以为0分期出资的总期限2年2年组织机构股东会董事会小公司可以不设监事会小公司可以不设董事会性质股东会的执行机构最高权力机构人数313人3人以上董事长的产生方式由公司章程规定协商或者选举是否设副董事长可以不设一方担任董事长的，由他方担任副董事长董事任期由公司章程规定，但不得超过3年4年法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任只能是董事长出资额的转让转让条件公司章程未约定的，由其他股东过半数同意合营各方同意是否需要审批是否经股东会/董事会决议通过不需股东会决议应经董事会通过利润分配一般情况下，股东按照“实缴”（而非认缴）的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利股权式企业，只能按照出资比例分配利润特别决议事项增减注册资本修改章程合并、分立、解散变更公司形式特别决议的通过方式代表2/3以上表决权的股东通过出席董事会会议的董事一致通过经营期限有的行业必须约定合营期限清算组由股东组成清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任三、重要数字11（1）公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。（2）上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。（3）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属，不得担任独立董事。23股份有限公司单独或者合计持有公司3以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。35（1）将股份奖励给本公司职工，可以回购。收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5，用于收购的资金应当从公司税后利润中支出，所收购的股份应当在1年内转让给职工。（2）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属，不得担任独立董事。（3）上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5的重大关联交易，应由独立董事认可后，提交董事会讨论。410（1）有限责任公司代表10以上表决权的股东可以提议召开临时股东会，股份有限公司单独或者合计持有公司10以上股份的股东请求时应当召开临时股东大会。（2）董事会不能召集股东（大）会会议职责的，由监事会召集和主持；监事会不召集和主持的，代表10以上表决权的股东可以自行召集和主持。（3）公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。（4）法定公积金：10/50/25（5）上市公司单笔担保额超过最近一期经审计净资产10的，应当由股东大会决议通过。5202年有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。630（1）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30。（2）上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。71/3（1）临时股东大会：公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时（2）临时股东会：1/3以上的董事提议召开时835以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35。950上市公司及其控股子公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“净资产”50以后提供的任何担保，应当由股东大会决议通过。1070上市公司为资产负债率超过70的担保对象提供的担保，应当由股东大会决议通过。四、会议制度表42 人数要求投资人普通合伙企业2人有限合伙企业250人有限责任公司150人股份有限公司（发起人）2200人董事会有限责任公司313人股份有限公司519人合营企业、合作企业3人监事会有限责任公司3人股份有限公司国有独资公司5人债权人委员会9人表43 组织机构股东会董事会监事会一人有限责任公司可以不设可以不设国有独资公司有限责任公司（普通）小公司可以不设小公司可以不设股份有限公司合营企业合作企业表44 机构负责人有限责任公司董事长由公司章程规定可以不设副董事长监事会主席选举股份有限公司董事长、监事会主席选举国有独资公司董事长、监事会主席指定合营企业董事长协商或者选举一方担任董事长的，他方担任副董事长合作企业董事长由公司章程规定债权人会议债权人会议主席指定表45 临时会议的召开条件临时股东会1代表10以上表决权的股东21/3以上董事3监事（会）股份有限公司临时董事会1代表10以上表决权的股东21/3以上董事3监事会临时股东大会1董事人数不足5人或不足公司章程规定人数的2/3时2公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时3单独或者合并持有公司股份10以上的股东请求时4董事会认为必要时5监事会提议召开时债权人会议1管理人向债权人会议主席提议时2债权人委员会向债权人会议主席提议时3占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时4人民法院认为必要时表46 特别决议及其通过方式会 议特别决议通过方式有限责任公司的股东会1增加、减少注册资本2合并、分立、解散3变更公司形式4修改公司章程代表（全部）2/3以上表决权的股东通过股份有限公司的股东大会1增加、减少注册资本2合并、分立、解散3变更公司形式4修改公司章程5上市公司：1年30出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过合营企业董事会1修改合营企业章程2中止、解散3注册资本的增加、减少4合并、分立出席董事会会议的董事一致通过合作企业董事会1修改合作企业章程2注册资本的增加、减少3资产抵押4合并、分立、解散5委托第三人经营管理6变更组织形式出席董事会会议的董事一致通过基金份额持有人大会1转换基金运作方式2更换基金管理人或者基金托管人3提前终止基金合同应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的2/3以上通过业主大会1筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金2改建、重建建筑物及其附属设施应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意债权人会议和解协议由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上重整计划分组表决：出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案表47 特别决议事项有限责任公司股份有限公司合营企业合作企业增减注册资本修改章程合并、分立、解散变更组织形式资产抵押委托第三人经营管理第五章证券法表51 首次公开发行股票的条件在主板和中小板上市在创业板上市成立满3年的规定（1）股份有限公司：依法设立且持续经营3年以上（2）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算注册资本/股东的出资发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续己办理完毕；发行人的主要资产不存在重大权属纠纷股权清晰发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷具有持续盈利能力（不得存在的情形）（1）发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响（2）发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响（3）发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险（4）发行人最近1年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖（5）发行人最近1年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益依法纳税发行人依法纳税，享受的各项税收优惠符合相关法律法规的规定，发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖不存在重大风险发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项对外担保发行人的公司章程已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形资金占用发行人具有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形审计报告由注册会计师出具了无保留意见的审计报告内控制度由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告公司治理结构发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全了股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书等制度业务独立发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公允的关联交易董事、监事和高级管理人员发行人的董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规和规章规定的资格，且不存在下列情形：（1）被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的（2）最近3年内受到中国证监会行政处罚，或者最近1年内受到证券交易所公开谴责的（3）因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见的募集资金募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应；发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户未弥补亏损最近一期期末不存在未弥补亏损主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更最近3年内最近2年内股本总额/3000万元“发行前”股本总额不少于3000万元“发行后”股本总额不少于3000万元盈利能力（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30净资产最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20最近一期期末净资产不少于2000万元法定障碍发行人发行人及其控股股东、实际控制人（三）证券的承销（P164）（2006年案例分析题）【解释】证券的承销适用于股票和公司债券的发行。1向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。2证券的代销、包销期限最长不得超过90日。3证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。4股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量“70”的，为发行失败；发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。3在中小企业板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价。（P158）6网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申购；网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，可以中止发行；网下报价情况未及发行人和主承销商预期、或者网上申购不足、网上申购不足向网下回拨后仍然申购不足的，可以中止发行；中止发行的具体情形可以由发行人和承销商约定，并予以披露；中止发行后，在核准文件有效期内，经向中国证监会备案，可重新启动发行。（P164）（一）上市公司增发股票的一般条件（P165P166）（10条）2最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为。【解释2】首发股票只要存在违规担保即构成法定障碍，但增发股票只要求“最近12个月内”不存在违规担保。3上市公司最近3个会计年度连续盈利，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据。4高级管理人员和核心技术人员稳定，最近12个月内未发生重大不利变化。5最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50以上的情形。6最近3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除。7最近3年以现金方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的“30”。10股东大会就增发事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（二）配股条件（P166）：103上市公司配股除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：1拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30。2控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量。3采用代销方式发行。控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。（三）增发条件（P166）（2007年案例分析题）：103上市公司增发除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：1最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。2除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形。3发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。表52 非分离交易的可转债与分离交易的可转债的比较非分离交易的可转债分离交易的可转债发行条件最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的40净资产最近一期期末经审计的净资产不低于人民币15亿元最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息现金流量净额最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息，但最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6除外担 保应当提供担保，但最近一期期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外期 限最短为1年，最长为6年分离交易的可转换公司债券的期限最短为1年转股期限/行权期间都是6个月以后自发行结束之日起6个月后方可转换为公司股票自发行结束至少已满6个月起方可行权转股价格/行权价格相同转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价行权价格应不低于公告募集说明书日前20个交易日公司股票均价和前一个交易日的均价三、上市公司非公开发行股票（P167P168）1非公开发行股票的条件【解释】非公开发行股票不需要满足“上市公司增发股票的一般条件”。（1）非公开发行股票的发行对象不超过10名。【解释1】证券投资基金管理公司以其管理的2只以上的基金认购的，视为1个发行对象。（2）发行对象属于下列情形之一的，具体发行对象及其认购价格或者定价原则应当由上市公司董事会的非公开发行股票决议确定，并经股东大会批准，认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让：上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者；董事会拟引入的境内外战略投资者。（3）除此之外的发行对象，上市公司应当在取得发行核准批文后，按照有关规定以竞价方式确定发行对象和发行价格。发行对象认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。（4）发行价格不低于定价基准日前20个交