行政法与行政诉讼法.ppt

课教件学 行政法与行政诉讼法 前言 为什么要学习行政法与行政诉讼法 1 完善法律知识体系的需要 1 与政府打交道的需要 交通处罚案 2 过司考的需要 3 考公务员的需要 2 大有前途的 显学 怎样学习行政法与行政诉讼法 1 掌握理论 理解法条 第一章行政法学概述第二章行政法的基本原则第三章行政法律关系第四章行政主体 行为的主体第五章行政行为的概述第六章抽象行政行为第七章对主要具体行政行为的分析第八章行政程序 行为的程序机构编制法 公务员法 立法法 行政处罚法 治安管理处罚法 行政许可法第十二章行政复议制度 行政复议法第十三章行政诉讼制度 行政诉讼法及司法解释第十四章行政赔偿制度 国家赔偿法及司法解释 理论篇 行为篇 监督与救济篇 行为的形式 2 联系案例 比较记忆 3 借助其他教材 期刊杂志和网站 案例教学法行政处罚法与行政许可法的比较行政复议法与行政诉讼法的比较 参考文献及网站 行政法学 罗豪才主编 中国政法大学出版社1996年版 行政法与行政诉讼法 姜明安主编 北京大学出版社第二版 行政法与行政诉讼法 全国主干课程教材 方世荣主编 中国政法大学出版社1999年版 行政法论丛 1 4卷 罗豪才主编 法律出版社1998 2001年版 行政法学研究 宪法学行政法学 等期刊宪行天下中国宪政网 SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw 第一章行政法学概述 第一节行政法研究的起点 一 行政法的基本范畴 行政 一 政治 行政二分说认为行政是国家意志的执行 源于美国早期行政学家古德诺的政治 行政二分说 二 立法 司法 行政三分说认为行政是国家立法 司法以外的一类国家的职能 或者说除国家立法作用 司法作用以外的所有国家作用 在此意义上又有形式意义上行政和实质意义上行政之分 孟德斯鸠的 三权分立 三 行政管理说认为行政就是指对国家事务的管理 源于东欧 流行于我国 即行政 国家管理 执行指挥职能 实施实际的组织活动 行政是一个动态的概念 经历了从国家行政 传统行政 公行政 既包括国家行政又包括社会行政的现代行政 的发展演变案例思考 田永案 和 邮电学院勒令退学案 甲B俱乐部状告足协案综合上述观点 结合现代实际 我们给行政法上的行政下一个定义 认为现代意义上的 行政 是指具有行政权的机关组织或个人通过对国家事务和公共事务进行决策 组织 管理和调控等方式执行国家法律和权力 立法 机关意志的活动 是为整个社会或社会的某些方面提供管理和服务 此概念包含以下几层含义 1 行政的主体是具有行政权的机关 组织及个人 立法 司法机关除外 2 行政的对象针对的是国家事务和公共事务 私行政除外 3 行政的手段是依法进行决策 组织 管理和协调 4 行政的宗旨 目的 价值 取向 是为社会 为人民提供管理和服务 二 行政法的核心内容 行政权 一 行政权的概念及其内涵的历史演变1 概念行政权是由国家宪法 法律赋予的国家行政机关及其授权的组织执行法律规范 实现行政管理和为社会提供服务所享有的各种权力的总称 它是国家权力的一种形态 2 内涵的演变羁束性权力 羁束性权力 自由裁量权执法性权力 行政立法权 行政执法权 行政司法权 二 行政权与行政职权的关系行政权是从抽象意义上的国家权力的角度来谈 与立法权和司法权并列 行政职权是具体的行政机关和法律法规授权组织依法所享有的对某一类或某一个行政事项以特定行为方式进行管理的资格和权能 征税职权 政府减税案 规划局不履行职责案 公安不履行职责案 二者的关系 行政职权是行政权的具体体现和转化形式 即行政权通过法律法规转化为法律权力 并按照行政目标 职务和职务具体配置给每一个具体的行政机关和法律法规授权组织 三 行政权的内容和性质1 内容 制定规范权 行政许可权 行政确认权 行政检查权 行政奖励权 行政物资帮助权 行政处罚权 行政强制权 行政司法权 包括调解 仲裁 裁决和复议权 性质 1 行政权的法定性 2 行政权的公益性先行处置权行政优先权获得社会协助权 3 行政权的优益性先行有效权行政受益权 4 行政权的强制支配性 5 不可自由处分性 四 行政权与公民权利的关系1 公民权利是行政权得以产生的前提和基础 从本质上说是来源于公民权利 行政权是公民权利得以保障的手段 行政权存在的目的是维持和保障公民权利 而不是侵犯公民权利 但最易侵犯和危险公民权利的则是行政权 二者即相互依存 又相互对立 2 法无明文规定不得有权 法无授权皆禁止 与 法不禁止皆自由 黄碟案 拼车案 思考 1 看黄碟违法吗 2 构成防碍公务罪吗 中华人民共和国治安管理处罚条例 第32条中规定禁止 制作 复制 出售 出租或者传播淫书 淫画 淫秽录像或者其他淫秽物品 刑法 第363条 364条中规定禁止下列行为 以牟利为目的 制作 复制 出版 贩卖 传播淫秽物品的 为他人提供书号 出版淫秽书刊的 传播淫秽的书刊 影片 音像 图片或者其他淫秽物品的 治安管理处罚条例 规定的 妨碍执行公务 是指拒绝 阻碍国家工作人员依法执行职务 未使用暴力威胁方法的 根据刑法的规定来说 妨害公务罪是指以暴力方法阻碍国家工作人员依法执行职务的行为 夫妻在家看黄碟 02年8月18日晚11时许 延安市宝塔公安分局万花派出所民警接群众电话举报 称张某夫妇在家中播放黄碟 4名民警遂前去调查 找借口进入张某家中 在查处过程中与张某夫妇发生冲突 两民警受伤 民警以妨碍警方执行公务为由 将张某带回派出所 并将从现场搜到的3张光盘 连同电视机 影碟机作为证据带回 张某向派出所交了1000元暂扣款后被放回 然时隔两个月后的10月21日中午 张某又被宝塔公安分局治安大队带走 并被以涉嫌 妨害公务 刑事拘留 并于10月28日将案件资料报请延安市宝塔区检察院批准逮捕 11月4日下午4时10分 对陕西省延安市公安局宝塔分局提请批准逮捕犯罪嫌疑人张某的涉嫌妨碍公务罪一案 宝塔区人民检察院检察委员会通过审查 以 事实不清 证据不足 为由 做出不批准逮捕的决定 退回公安分局补充侦查 11月5日 张某被取保候审 11月6日 张某在医院被诊断为 多处软组织挫伤 头 颈 两肩 胸壁 双膝 并拌有精神障碍 12月5日 宝塔公安分局决定撤销此案 12月31日 张某夫妇及其律师与宝塔公安分局达成补偿协议 协议规定 宝塔公安分局一次性补偿张某29137元 公安宝塔分局有关领导向张某夫妇赔礼道歉 处分有关责任人 无证搭客要罚3万至10万业主拼车也可能受到重罚 一名非法载客的司机被执法人员逮了个正着 听闻自己非法营运将被处以3万至10万元的罚款后 追悔莫及 竟然伏在驾驶盘上抽泣起来 如果你和朋友一起拼车上下班 将有可能构成非法营运 在郑州 当事司机将被处以 万元以下罚款 近期广州开展了一场整治客运市场的专项行动 其中私家车搭客赚钱行为成为严打重罚的对象 广州市交通部门强调 非法营运成立的条件是以双方已达成了有偿的运输协议来认定 按照广州市交通部门的规定 如无道路运输证的车辆有偿进行搭客运货即构成非法营运 对当事司机处以 万元以上 万元以下的罚款 思考 拼车的合法性和合理性分析 一 行政法的概念关于行政法的定义有以下几种观点 1 行政法即 管理法 建立在管理论学说基础之上 流行于原苏联 东欧各国和早期的我国 2 行政法即 控权法 建立在控权论学说基础之上 流行于英美法系国家 3 行政法即 平衡法 平衡公益和私益 建立在罗豪才教授提出的 平衡论 学说基础之上 4 行政法即 服务法 其价值取向在于维护社会秩序 增进社会福利 实现法治社会 其建立在 服务论 学说基础之上 第二节行政法的概念 特点及历史发展 简而言之 何谓行政法 就是有关行政权的法 即关于行政权的设定 行政权的运行以及对行政权的监督和救济的法律规范和原则的总称 二 行政法的分类行政实体法 事前控权 一 行政法 控权法 行政程序法 事中控权 行政复议 诉讼法 事后控权 行政组织法 行政主体 总则行政行为法 抽象行为 具体行为 二 行政法行政监督法 行政复议 行政诉讼 行政赔偿 分则 部门行政法 三 行政法的特点行政法作为一个部门法 无论在形式上还是内容上都有区别于其他部门法的特点 一 行政法在形式上的特点1 行政法没有完整统一的法典 2 行政法规范赖以存在的法律形式 法律文件的数量特别多 居部门法之首 二 行政法在内容上的特点1 行政法的内容广泛2 以行政法规 规章形式表现的行政法规范易于变动3 行政法的实体性规范与程序性规范总是交织在一起 并往往共存于一个法律文件之中 四 行政法的历史发展 一 西方发达国家行政法的发展历史1 法国 德国为代表的大陆法系模式法国 行政法之母 国家参事院 最高行政法院的前身 的建立为标志2 英国 美国为代表的普通法系模式3 两大法系行政法的区别 1 法院设置上 2 法律体系上 3 适用法律上4 现代两大法系行政法的融合趋势 二 中国行政法的发展历史 第三节行政法的渊源行政法的渊源又称行政法的表现形式 是指构成行政法的一系列规范和原则的总称 行政法的渊源以是否成文为标准分为成文法渊源和不成文法渊源 第二章行政法的基本原则 第一节行政法基本原则概述一 行政法基本原则的概念行政法的基本原则 是指由宪法和法律规定的 反映行政法律关系主体活动的基本特点 贯穿于行政法关系之中 指导行政法的立法与实施的根本原理或基本准则 二 行政法基本原则的作用 意义 一 为进行行政活动指明了方向 为学习和研究行政法在理论上提出了纲要 二 指导行政法的制定 修改和废止工作 行政法基本原则是行政法的性质和精神实质的集中表现 其效力高于具体的法律条文 基本原则由法律规定 统率条文 支配条文 三 弥补法律规定的漏洞 指导行政法的实施 三 行政法基本原则的内容 一 行政法治原则 又叫合法行政原则 二 行政公正原则 又叫合理行政原则 三 行政公开原则 四 高效便民原则 效率 便民 第二节行政合法性原则一 行政合法性原则的概念行政合法性原则 又称依法行政原则或行政法治原则 是指行政主体实施行政行为必须具有法定的依据 法律 法规 规章及其它规范性文件 符合法定的要求 不得违法行政 否则必须承担相应的法律后果 二 行政合法性原则的内容 一 法律创制 行政权力来源于法律 法律大于权力 二 法律优位 法律优越 是指一个只要经过立法机关制定之法律就是代表民意 享有崇高性 三 法律保留 是落实法律优位原则的表现 孙志刚葬礼在湖北举行白发人送黑发人 灵车前挂着 孙志刚永垂不朽 的挽词 车身两侧还挂有挽联 左侧挂 推进中国社会法治进程的人 孙志刚千古 右侧挂 以生命为代价改革法制弊端的人 孙志刚永生 案件回放 1976年7月29日 出生于湖北黄冈 2001年 武汉科技学院染美本科毕业 2003年2月 就职于广州某公司任美术平面设计师 3月17日 在广州街头被带至黄村街派出所3月18日 被派出所送往广州收容遣送中转站3月18日 被收容站送往广州收容人员救治站3月20日 救治站宣布事主不治4月18日 尸检结果表明 事主死前72小时曾遭毒打4月25日 南方都市报 发表 被收容者孙志刚之死 4月26日 孙志刚的悲剧引起全国各地乃至海外各界人士的强烈反响 通过互联网及报刊杂志各媒体 民众呼吁严惩凶手 要求违宪审查 至5月12日止 先后抓获李文星 李海英等8名涉嫌殴打孙志刚的犯罪嫌疑人 涉嫌指使殴打孙志刚的救治站护工乔艳清 吕鹏 乔志军 胡金艳 刘全有也已抓捕归案6月5日 广州当地法院开庭审理孙志刚案 6月20日 城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法 公布 8月1日 一九八二年 城市流浪乞讨人员收容遣送办法 废止 逝者已逝 众恶徒已正法 然天下居庙堂者与处江湖者 当以此为鉴 牢记生命之重 人权之重 民主之重 法治之重 无使天下善良百姓 徒为鱼肉 人之死 有轻于鸿毛者 亦有重于泰山者 志刚君生前亦有大志 不想竟以生命之代价 换取恶法之终结 其死虽难言为舍身取义 然于国于民于法 均可比重于泰山 三 行政合法性原则的基本要求 一 行政主体合法 二 行政权限合法 三 行政内容合法 四 行政行为符合法定程序 五 行政合法性原则要求职权与职责的统一 第三节行政合理性原则一 行政合理性原则涵义合理性原则是行政法原则中另一个重要组成部分 又叫行政公正原则 是指行政主体在合法行使职权的基础上 还要做到客观 公正 适度 合乎理性 行政合理性原则产生的原因是基于行政自由裁量权的存在 与行政合法性原则比较 后者贯穿于行政法的所有领域 而合理性原则以行政合法性为前提 主要适用于自由裁量领域 二者的关系 合法性原则是合理性原则的基础和前提 合理性原则是在合法性基础上的进一步要求 行政活动就要做到二者的统一 二 行政合理性原则内容行政合理 即行政公正 包括实体公正和程序公正 一 实体公正1 依法办事 不偏私 2 平等待人 不歧视 3 合理考虑 不专断 4 最小侵害 成比例 二 程序公正1 自己不做自己案件的法官2 不单方接触3 告知事实理由 听取陈述和申辩 第三章行政法律关系 第一节行政法律关系的概念与特征一 概念行政法律关系是指基于对行政权的行使而形成的具有行政法上权利与义务内容的法律关系 一 行政法律关系是行政法律规范调整一定的社会关系的结果 二 行政法律关系是对行政主体在行使行政职权的过程中发生的社会关系调整的结果 三 对行政的法治监督关系是行政法律的调整对象 行政法律关系也包括监督行政法律关系 二 特征 一 行政法律关系主体至少有一方是行政主体 即行政主体的恒定性 二 行政法律关系中双方权利与义务具有对应性但不对等 三 行政法律关系中的权利义务具有法定性 四 行政法律关系中行政主体的权利与义务的重合性 五 行政法律关系双方主体之间法律纠纷解决途径的法定性 第二节行政法律关系的类型一 根据行政主体行政权力作用范围的不同 可以将行政法律关系分为内部行政法律关系和外部行政法律关系 二 根据调整行政法律关系的法律规范的性质的不同 可以将行政法律关系分为行政实体法律关系和行政程序法律关系三 根据行政法律关系形成的原因的不同 可以将行政法律关系分为行政权主导的行政法律关系和对行政的监督权主导的监督行政法律关系 第三节行政法律关系的构成要素 主体 客体和内容一 行政法律关系的主体行政法律关系的主体 亦称行政法律关系的当事人 是指行政法律关系中权利的享有者和义务的承担者 包括行政主体和相对主体 二 行政法律关系的内容内容是指行政法律关系主体相互之间的权利义务 一 行政主体的权力和义务 二 行政相对人的权利义务 三 行政法律关系的客体行政法律关系的客体是指法律关系主体的权利义务所共同指向的对象或者标的 包括物 行为和智力成果 一 物是指人们能够控制和支配的物质实体和智力成果 二 行为是指行政法律关系主体所作出的有目的有意识的活动 包括作为和不作为 三 智力成果是指人们从事智力活动所取得的非物质财富 包括著作 专利 商标和其他智力成果如非专利技术 四 作为客体的人身权人身权是法律关系主体最重要的权利 第四节行政法律关系产生 变更和消灭 一 行政法律关系的产生是指根据法律规定 在法定事由出现后 在行政法律关系主体之间形成一定的权利义务关系 产生的条件 1 确认或者设定权利义务的法律规范已经存在 这是行政法律关系产生的前提和基础 2 一定的法律事实出现 法律事实是指法律事件和法律行为 其中 法律事件是不以人们意志为转移的客观事实 法律行为就是法律规定的能够引起法律关系发生的有意识有目的的行为 二 行政法律关系的变更行政法律关系的变更是指已经存在的行政法律关系 因为一定的法律事实出现而发生部分变化的情形 它包括行政法律关系主体的变更 行政法律关系内容的变更 行政法律关系客体的变更 三 行政法律关系的消灭行政法律关系的消灭是指行政法律关系主体之间的权利义务不存在 主要包括以下几种情形 1 行政法律关系优位主体消灭而消灭 2 行政法律关系因客体消灭而消灭 3 行政法律关系因权利义务消灭而消灭 4 已发生的法律关系因权利人放弃权利而消灭 5 行政法律关系由于没有存在的必要 或者权利义务没有实现条件而消灭 第四章 行政法主体 行政法主体 行政职权主体 行政相对人 行政主体 行政机关 法律 法规 规章授权组织 行政受委托组织 公务员 一 行政主体的概念行政主体是指享有国家行政权力 能够以自己的名义行使行政职并能独立承担由此而产生的相应法律责任的组织 根据此定义 行政主体应当符合以下条件 第一 行政主体必须享有行政权力 是国家通过法律赋予了代表国家管理国家和社会公共事务 执行国家意志资格的组织 第二 行政主体必须能够以自己的名义行使行政职权第三 行政主体必须能够独立承担法律责任的组织在我国 行政机关是最重要的行政主体 此外 受法律法规授权的组织也具有行政主体的资格 第一节行政主体概述 二 我国行政机关结构体系 以政府为分类基础 三 法律 法规 规章授权组织 一 概念 根据法律 法规 规章的规定 可以以自己的名义从事行政管理活动 参加行政复议 行政诉讼并承担相应法律责任的组织 二 范围 包括以下几种情况 1 中央一级的 又包括部级和局级的 1 部级的又有 第一 事业单位编制的 包括中国地震局 中国气象局与中国专利局名称叫局但都是事业单位的编制 中国银行业监督管理委员会 中国证券监督管理委员会 中国保险监督管理委员会 国家电力监管委员会和全国社会保障基金理事会 虽然称为委员会但也是事业单位的编制 第二 中央一级的社会团体 如原为两个部的轻工总会 纺织总会等 第三 某些 国 字号超大型企业的总公司 如中国汽车工业总公司 中国船舶工业总公司等履行部分行政职能 2 局级的有 事业单位编制的一些 管理中心 如国家林业局 国家体育总局下设的若干管理中心等 中央一级的法定授权组织具有职权先天而得 即依 三定方案 或部级 相当于规章 的批复或成立的决定而取得的特点 2 地方一级的法定授权组织主要是企业 事业单位 其行政职权主要由于成立后法律 法规 规章的一般授权而继受获得 而非在成立时就先天享有某一行政职权 如作为事业单位的公共工程质量监督站 锅炉压力检测研究所 中心 特种设备检测中心 公立大学颁发学位证的行为等 应该指出的是 卫生防疫站在 食品卫生法 试行 时是法定授权的组织 但新的食品卫生法收回了授权 作为企业单位则一定是国营企业 特别是公用企业的自来水公司 煤气公司 天燃气公司 液化气公司 另外像政企未分的铁路局 邮政局 电信局等 作为社会团体 如足球协会 律师协会 会计师协会 3 被授权的行政机构 1 内部机构交警支队交通部门的航政管理机关 2 派出机构公安派出所税务所工商所 3 专设机构武警消防支队 专利复审委员会 商标复审委员会 第二节行政机关委托组织一 概念是指受行政机关的委托而享有行政职从而成为行政行为实施者的社会组织 行政的委托与受托实为一种公法上的委托代理关系 受托组织主要是事业单位 实践中 如受卫生局委托的卫生监督所 受税务局委托的单位和个人代为征收税款 受公安局委托的交通协管 治安联防 以及村委会 居委会等二 受委托组织的条件 第一 必须是依法成立的具有管理公共事务职能的组织 即该组织必须经过合法的审批或登记程序成立 行政职权不能委托给非法组织 第二 具有熟悉相关法律 法规 规章和业务的工作人员 这是最重要的行为能力要件 第三 应具备倘需之某种专业的技术检查或技术鉴定的条件 前两个为必备条件 第三个是或然条件 三 行政委托的规则 一 依法委托 行政委托应该具有法律 法规或者规章的依据 二 书面委托 委托机关应以书面形式出具委托书 两者的关系是委托关系而非合同关系 其委托的内容和期限必要时予以公告 便于监督 三 委托权限应小于至多等于委托机关的权限 应避免模糊和笼统的委托 委托职权的性质可以是处罚权 也可能是其他管理权 四 由委托者的行政机关承受受托组织行为的法律后果 有一种 名为授权实为委托 的情形值得注意 即行诉法司法解释第21条的规定 行政机关在没有法律 法规或者规章规定的情况下 授权其内设机构 派出机构或者其他组织行使行政职权的 应当视为委托 应当以该行政机关为被告 五 委托机关对受委托组织负有检查监督的职责并可基于公共利益的需要而撤销委托 四 受委托组织的行为规则 一 以委托行政机关的名义实施受托行为 实施受托行为必须以委托机关的名义 出具的法律文书应盖委托机关的公章 二 不得超越委托权限 受托组织应在委托权限范围内实施受托行为 不得超越委托的权限范围和幅度 三 不得转委托 转委托也称再委托 民法中是不禁止的 但公法上的转委托是被禁止的 行政机关委托的职权 受托组织再 转让 给他人去行使是不可想象的 五 受委托组织的法律地位是行政职权的行为主体但不是责任主体 由委托的行政机关承担作被申请人 被告人和赔偿义务人的责任 思考 比较行政授权和行政委托行政授权 法律法规将某项或某一方面的行政职权的一部分或全部 通过法定方式授予某一组织的法律行为 行政委托 行政主体将其职权的一部分 依法委托给其他组织或个人来行使的法律行为 二者之间的区别 第一 依据不同 第二 方式不同第三 法律后果不同 第三节国家公务员 一 国家公务员概念 一 涵义 根据 国家公务员法 第二条的规定 是指依法履行公职 纳入国家行政编制 由国家财政负担工资福利的工作人员 二 范围 第一 中国共产党机关工作人员 第二 人大机关的工作人员 第三 行政机关的工作人员 第四 政协机关的工作人员 第五 审判机关的工作人员 第六 检察机关的工作人员 第七 民主党派机关的工作人员 二 公务员的条件 义务和权利 一 公务员应当具备的条件见 公务员法 第十一条 二 公务员的义务见 公务员法 第十二条 三 公务员的权利见 公务员法 第十三条 三 职务与级别1 中国根据 国家公务员法 的规定 以职位为标准分为综合管理类 专业技术类和行政执法类等类别 以职务为分标准分为领导职公务员和非领导职公务员 2 西方公务员在大陆法系国家和英美法系国家 有的称为公务员有的称为文官 一般分为政务类公务员和事务类公务员 四 对国家公务员日常管理制度 一 法律地位 职务委托关系 二 公职关系的内容1 录用 即公职关系的产生 考任和聘任 录用主任科员以下的非领导职务公务员采取公开考试 严格考察 平等竞争 择优录取的办法2 考核内容 德 能 勤 绩 廉方式 分为平时考核和定期考核考核结果分为 优秀 称职 基本称职和不称职3 职务任免选任和委任 4 职务升降5 奖励6 惩戒 54条 公务员可以对上级说 不 7 培训8 交流与回避 68条 公务员之间有夫妻 直系血亲 三代以内旁系血亲以及姻亲关系的 不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务 也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织 人事 纪检 监察 审计和财务工作 9 工资福利保险 10 辞职辞退 82条共四款 其中第三 第四款规定引咎辞去领导职务 11 退休12 聘任制 95 100条 针对专业技术类人员合同期1 5年 试用期1 6个月 人事争议仲裁委员会由公务员主管部门的代表 聘用机关的代表 聘用制公务员的代表和法律专家四部分组成 60日内提出申请 对裁决不服的在15日内向人民法院提起诉讼 五 公务员权利的救济途径申诉 仲裁 诉讼思考题05年真题90 下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定 A 县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退B 小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作 因表现突出于2005年1月转正C 办事员张某辞职离开县政府 单位要求他在离职前办理公务交接手续D 县财政局办事员田某对单位的开除决定不服向县人事局申诉 在申诉期间财政局应当保留田某的工作 49 下列哪种做法符合 公务员法 的规定 A 某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职 被降低一个职务层次任职B 某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年C 某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同 应当报该市组织部门批准D 某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服 向有关部门提出申诉93 王某为某县劳动与社会保障局的一名科长 因违纪受到降级处分 下列何种说法不符合 公务员法 的规定 A 王某对处分不服 可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉B 王某对处分不服申请复核时 复核期间应暂停对王某的处分C 王某受处分期间 不得晋升级别和享受年终奖金D 处分解除后 王某的原级别即自行恢复 第四节行政相对人一 概念是指具体的行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人 即权益受到行政主体职权行为影响或侵犯的个人或组织 二 范围 一 个人 包括公民和在我国境内的外国人 法人或其他组织 包括在我国境内的外国组织 二 直接相对人和间接相对人三 行政相对人的权利与义务 第五章行政行为概述 第一节行政行为的概念和特征一 行政行为的概念行政行为是指具有行政权的机关和组织及其工作人员行使行政职权 履行行政职责对国家和社会公共事务进行组织 管理和提供公共服务并产生法律效果的行为 对此概念 应从以下几点来理解和把握 第一 行政行为是具有行政权的机关和组织及其工作人员的行为 第二 行政行为是基于行使行政职权或履行行政职责而实施的行为 第三 行政行为是产生法律效果的行为 这是行政行为的法律要素 二 行政行为的特征对行政行为概念的界定是分析和探讨行政行为特征的基本前提 反过来对行政行为特征的分析 也是为了更好地理解和掌握行政行为的概念和内涵 行政行为的特征表现为 一 从属法律性 二 单方意志性 三 强制性 四 服务性 第二节行政行为的内容与分类一 行政行为的内容行政行为的内容 是指行政行为所包含的意思及其所要达到的目的 具体讲 是指行行政主体对相对人的权利和义务直接作出某种具体处理和决定 归纳起来 行政行为所能反映的内容大致有以下几方面 一 赋予权利或剥夺权利赋予权利 是指行政相对人通过行政主体实施的行政行为而获得一定利益或从事某项职业的权能和资格 剥夺权利 就是指行政主体依法剥夺原赋予相对人的某种权利和权能 二 科以义务或免除义务科以义务 是指行政主体通过行政行为使行政相对人为一定行为或不为一定行为 有科以义务 必然就有免除义务 而免除义务 是指行政主体通过行政行为使行政相对人原来应负有的义务 由于某种情况的出现而予以免除 三 确认法律事实和法律地位确认法律事实 是指行政主体对某种行政法律关系有重大影响的事实是否存在 依法加以确认 确认法律地位 是指行政主体通过行政行为对行政相对人某种法律关系是否存在以及存在的范围加以确认 二 行政行为的分类 行政行为种类繁多 内容庞杂 表现形式多样 现介绍如下 一 抽象行政行为和具体行政行为行政行为以行政相对人是否特定为标准划分 如何区分 有以下几个标准 1 行政行为针对的对象是否有特定性 2 行政行为的内容可否反复适用 3 是否直接产生法律上的效果 即对相对人的权利义务是否产生直接影响 二 依职权行政行为和依申请行政行为以行政主体是否可以主动实施为标准划分 行政行为的这一分类有利于分析行政行为的实施条件和判断行政主体是否不作为 三 内部行政行为与外部行政行为行政行为以针对的对象是属于行政主体的内部管理事务还是社会上的外部管理事务为标准 可分为内部行政行为和外部行政行为 区分内部行政行为和外部行政行为的实践意义在于 根据我国现行法律 法规的规定 对于内部行政行为导致的权利侵犯不服只能提起行政申诉 对于外部行政行为导致权利的侵犯不服可以提起行政复议和行政诉讼 四 羁束行政行为与自由裁量行政行为行政行为以法律是否对之严格拘束 是否给行政主体留有选择 自由裁量余地为标准划分 羁束行政行为 是指行政主体只能按照法律 法规规定的行使行政职权的条件 范围 标准 形式及程序等来行为 而没有自由斟酌 选择和裁量的余地 自由裁量行政行为 则是指行政主体在法律 法规等规定的幅度和范围内 根据行政管理的实际需要而有一定自主选择和裁量余地所作出的行政行为 第三节行政行为的成立要件与合法要件 一 行政行为的成立要件行政行为的成立是指行政行为的作出或者形成 尚未成立的行政行为不是行政行为 更不会发生任何法律效力 行政行为的成立要件包括 1 主体要件 行为的主体必须是具有行政权的机关和组织及其工作人员 2 客观要件 必须是实际已经行使了行政职权或履行了行政职责 即有实际行为的意思表示 3 形式要件 行政行为必须是已经成熟和确定 4 实质要件 行政行为还必须具有法律效果 即对相对人的权利与义务产生实际影响 否则 即使有行为的意思表示 也不能称为行政行为的成立 二 行政行为的合法要件行政行为成立 必然发生法律效力 但已成立并发生法律的效力的行政行为并不一定是合法行为 行政行为合法 必须具备以下几个法定条件 一 行为主体合法 二 行为权限合法 三 行为内容合法 四 行为程序合法 五 行为形式合法总之 只有同时具备上述要件的行政行为才是合法行政行为 第四节行政行为的效力 一 行政行为的效力内容 一 公定力 二 确定力 三 拘束力 四 执行力 又称推定有效力 是指行政行为一经成立 不管合法与否 先推定合法有效而要求有关机关 组织或个人必须予以尊重的一种法律效力 又称不可变更力 是指行政行为的内容具有确定性 非经有权主体 依照法定程序 而不得随意变更或撤销 是指行政行为成立后 其内容对行政主体和相对人所具有的约束和限制的法律效力 也即行政主体和相对人必须遵守和服从行政行为所设定的权利和义务 而不得拒绝 是指行政行为生效后 行政主体和相对人都应当有保证行政行为的内容得以实现的法律效力 即执行力包括 自执行力和强制执行力 二 行政行为的生效和失效 一 行政行为的生效行政行为的生效是指行政行为发生行政法的效力 行政行为何时生效 因行政行为的内容和表现形式不同 而又有不同的生效规则 二 行政行为的失效 无效 撤销与废止1 行政行为的无效与撤销行政行为无效 是指行政行为因为明显 重大违法导致自始至终不产生法律效力 而行政行为的撤销是指已经生效的行政行为因为查出有一般违法情形而由有权机关给予撤销并使之失去法律效力 无效行政行为的条件可以归纳为 1 行政行为具有特别重大的违法情形 2 行政行为具有明显的违法情形 3 行政行为的实施将导致犯罪 4 不可能实施的行为 5 行政主体受相对人胁迫或欺骗作出的行政行为 6 行政主体不明确或超越相应行政主体职权的行政行为 除此之外的违法行政行为则属于可撤销行政行为了 思考 二者的区别与联系 2 行政行为的废止行政行为的废止 指出现了法定的情形 如果行政行为继续存在将会不合时宜且可能与法律相冲突 从而由有权机关依据法定程序终止行政行为的效力 比较无效 撤销与废止 第五节行政事实行为的界定一 行政事实行为的概念与特征行政事实行为 是指具有行政权的机关和组织及其工作人员在实施行政管理和提供公共服务过程中基于或伴随行政职权而作出的不以追求特定行政法律效果为目的的行为 行政事实行为具有以下几个特征 一 行政性 二 无追求行政法律效果的主观意图性二 行政事实行为的分类 一 非强制的执行性事实行为 二 告知 建议性事实行为 三 协商性事实行为 四 其他建设 维持性事实行为三 行政事实行为的救济根据行政法治原理 对行政事实行为造成的损害的救济途径应当包括行政复议 行政诉讼和行政赔偿 抽象行政行为 立法行政 行政法规 规章 部门规章 地方规章 件文性规范他其 二 行政法规 一 制定主体 国务院 二 制定权限执行性立法 执行法律制定的行政法规自主性立法 宪法89条规定的行政管理事项授权性立法 全国人大授权 相当于法律 参见 立法法 第八条和第九条规定的事项 第六章抽象行政行为 一 三 制定程序 参见 行政法规制定程序条例 立项 国务院法制办拟订年度立法工作计划 起草 一个或几个部门 法制办 审查 法制办征求协调意见 缓办退办或形成草案 提请国务院常务会议审议 决定与公布国务院常务会议审议或国务院审批 法制办修改稿 总理签署国务院令 国务院公报和全国范围发行的报纸 全国人大常委会备案 三 规章 一 制定主体部门规章 部委行署和直属机构地方规章 省级政府 较大的市政府 省会市 特区市 国批市 二 制定权限执行性立法 自主性立法 三 制定程序立项 起草 审查 决定和公布 备案与解释 参见 行政规章制定程序条例 四 其他规范性文件任何行政主体都可以制定 五 对抽象行政行为的监督制定机关监督 撤销或改变上级机关监督 撤销或改变同级人大监督 撤销司法监督 第七章对主要具体行政行为的分析 第一节行政给付一 概念行政给付 又叫行政物质帮助 有广狭义之分 广义上 是指国家建立社会保障体系 以及由政府直接承担的社会救助义务的行为 狭义上 是指行政主体在公民失业 年老 疾病或丧失劳动能力等情况下 依照有关法律法规和规章或者政策的规定 赋予其一定的物质权益或者与物质有关的权益的具体行政行为 本书采用狭义概念 二 行政的给付种类 一 抚恤金 二 特定人员离退休金 三 社会救济 福利 农村社会救济 四 自然灾害救济金以及救济物资 第二节行政奖励 一 行政奖励的概念行政奖励 是指行政主体为了表彰先进 鼓励后进 充分调动和激发人们的积极性和创造性 依照法定条件和程序 对为国家 人民和社会作出突出贡献或者模范地遵纪守法的行政相对人 给予物质的或者精神的奖励的具体行政行为 二 行政奖励的种类和形式 一 精神方面的权益 二 物质方面的权益 三 职务方面的权益 第三节行政确认一 概念和特征 一 概念是指行政主体依法对行政相对人的法律地位 法律关系和法律事实进行甄别 给予确认 认可 证明并予以宣告的具体行政行为 二 特点 1 是要式行政行为 2 羁束的行政行为 3 往往与技术鉴定书的形式出现 二 形式有多种 主要形式有确定 认定 认证 证明 登记 鉴证等 三 内容 一 法律事实 二 法律关系 严 的4岁女儿媛媛连续3天出现流鼻涕 咳嗽 发烧等症状 1991年8月4日上午8时30分送县人民医院治疗 家长见女儿病重要求立即住院 因无床位医院不准住院 40分钟后 医生才给媛媛看病 作了一般检查后 医生说 孩子病得不轻 但还诊断不出什么病 先在观察室观察治疗 医生开了药方 家长取药给媛媛服用后留在观察室治疗 上午11时 媛媛突然发生抽搐 面色苍白 不讲话 值班医生立即抢救 下午3时许 经抢救无效死亡 医院诊断死于急性心肌炎 严 认为医院开始误诊 又抢救不力 属医疗事故 一直反映到县卫生局 在县卫生局督促下 县医疗事故技术鉴定委员会对媛媛之死进行鉴定 结论是媛媛之死不属于医疗事故 医院也拒绝承担任何责任 1991年10月6日 严 向县法院提起行政诉讼 认为鉴定结论隐瞒了事实真相 是错误的 请求县法院撤销县医疗事故技术鉴定委员会所作的结论 问 医疗事故技术鉴定委员会的鉴定行为是不是具体行政行为 为什么 严 不服鉴定结论该怎么办 能否提起行政诉讼 若县卫生行政机关根据该医疗事故鉴定结论作出了处理决定 当事人不服而起诉的 法院应否作为行政案件受理 为什么 第四节行政裁决一 概念与特征 一 概念是指依法有行政机关根据法律授权 对当事人之间发生的 与行政管理活动密切相关的民事纠纷进行审查 并做出裁决的行政行为 二 特征1 对特定的民事纠纷的裁决2 由具有法律授权的主体进行裁决3 作出的裁决具有法律效力4 依申请行政行为二 行政裁决的种类 一 权属纠纷的裁决 二 侵权纠纷的裁决 三 损害赔偿纠纷的裁决 第五节行政规划 一 概念及特征也称行政计划 是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前 首先综合地提示有关行政目标 事前制定出蓝图 以作为具体的行政目标 并进一步制定为实现该综合性目标所必需的各项政策性大纲的活动 一 综合性 二 法定性 三 广泛的裁量性二 种类 第六节行政命令 一 概念按照通俗用法来理解 行政命令泛指政府的一切决定或者措施 而行政法上的 行政命令 是指行政主体依法要求行政相对人作为或不作为一定行为的意思表示 行政命令常用于带有强制性的行政决定 二 种类 第七节行政征收一 概念和特征 一 概念行政征收 是指行政主体凭借国家行政权 根据国家和社会公共利益的需要 依法向行政想对人强制的 无偿的征缴一定数量金钱或实物的单方具体行政行为 二 特征 1 强制性 2 无偿性 注意与行政征用的区别与联系 3 法定性二 行政征收的内容与分类税收 个人收入所得税 资源费征收 建设资金征收 排污费 管理费征收 滞纳金 第八节行政处罚一 概念和特征 一 概念是指行政主体依照法定权限和程序 对违反行政法规尚未构成犯罪的行政相对人给予行政制裁的具体行政行为 二 特点 1 主体是行政主体 2 对象是作为相对方的公民法人和其他组织 3 前提相对人实施了违反行政法律规范的行为 4 一种以惩戒违法为目的的具体制裁性的具体行政行为 三 几组概念比较行政处罚与行政处分行政处罚与行政强制执行 二 行政处罚的原则 一 处罚法定原则 主体 依据 程序 二 公正公开原则 三 处罚与教育结合原则 四 保障相对人权利原则 五 行政处罚不能代替刑事责任和民事责任原则 六 一事不再罚原则 同一违法行为不得给予两次以上罚款原则 三 行政处罚的种类与设定1 种类 6 n 警告 声誉罚 罚款 财产罚 没收 违法所得 非法财物 财产罚 责令停产停业 行为罚 暂扣或吊销许可证 执照 行为罚 行政拘留 人身罚通报批评n 法律 行政法规规定的其他种类劳动教养驱逐出境 2 设定 法律 6 n法律可以设定各种行政处罚 限制人身自由的行政处罚 只能由法律设定 行政法规 6 n 限制人身自由行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚 地方性法规 6 限制人身自由 吊销企业营业执照地方性法规可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 部门规章 警告 一定数量罚款 国务院规定上限 地方规章 警告 一定数量罚款 省级人大常委会规定上限 部门规章和地方规章在上位法律没有作出规定的 可以设定警告和一定数量的罚款的行政处罚 法律以下的法规 规章有具体规定权 其他规范性文件不得设定行政处罚 四 行政处罚的实施机关 管辖和适用 一 实施机关行政机关 法律法规规章授权组织 受委托组织 二 管辖行政处罚由违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖 但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使 三 适用 责令改正 重复处罚 对当事人同一个违法行为 不得给予两次以上罚款 裁量情节不满14周岁的不予处罚精神病人 不能控制 辨认 违法轻微并及时纠正 无危害后果的14 18周岁的主动消除或减轻危害后果的从轻 减轻受他人胁迫的配合查处违法有立功表现的其他 处罚的折抵行政拘留折抵刑期 拘役 有期徒刑 行政罚款折抵罚金 追究时效违法行为在2年内未被发现的 不再处罚 法律规定除外 治安管理处罚法 6个月 连续违法行为 从行为终了之日起计算 五 行政处罚的程序 一 简易程序1 概念是指行政处罚的实施机关对符合法定条件的行政处罚事项 进行当场处罚的程序 2 适用条件 1 违法事实确凿 2 有法定依据 3 对公民处以50元以下 对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚 3 简易程序的基本要求 1 表明执法身份 2 告知事实和理由 3 听取陈述和申辩 4 制作处罚决定书 并当场交付当事人 5 告知救济权 6 备案 二 一般程序1 概念是行政处罚的基本程序 指除法律特别规定应当适用简易程序以外的处罚程序 2 基本内容 1 立案调查收集证据的程序 2 决定程序 3 送达程序 三 听证程序1 概念是指行政机关公开举行由全部利害关系人参加的 正式听取相对人的陈述 申辩 接受相对人对行政机关收集的证据的质证的程序活动 2 听证的范围在行政机关作出责令停产停业 吊销许可证或者执照 较大数额罚款等行政处罚决定之前 3 听证的程序 1 申请与决定 2 听证通知 3 听证的形式 4 听证的正式举行 5 制作听证笔录 四 行政处罚的执行程序1 执行制度 1 申诉不停止执行原制度 2 罚缴分离制度2 罚款的执行程序 1 当场收缴罚款程序 20元以下罚款 不当场收缴事后难以执行的 边远水上交通不便地区 当事人缴纳有困难 当事人提出 2 事后收缴罚款程序 3 强制执行程序罚款 每日加收3 的罚款罚款 法律规定将查封 扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拔申请人民法院强制执行 41 张某委托刘某购书 并将一本存在1 3万元人民币的全国通兑活期存折交给刘某用于买书 刘某在途中取出该存折的3000元用于购买毒品 被公安机关当场抓获 审讯中 刘某供述存折中余下的1万元仍打算用于购买毒品 县法院对刘某判处有期徒刑15年 随后 公安机关作出行政处罚决定 关于当场查获的3000元和存折内的余款 正确的处理方法是 A 没收用于购买毒品的3000元 将存折内余款返还刘某B 没收用于购买毒品的3000元和准备用于购买毒品的存折内余款C 将刘某用于购买毒品的3000元和存折内余款返还张某D 没收用于购买毒品的3000元 将存折内余款返还张某 44 1997年5月 万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记 此后连续四年通过了工商局的年检 2001年7月 工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元 责令提交真实验资报告的行政处罚决定 2002年4月 工商局又作出撤销公司变更登记 恢复到变更前状态的决定 2004年6月 工商局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定 关于工商局的行为 下列哪一种说法是正确的 A 2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定B 2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则C 2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改 属于合法的行政行为D 对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形 工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚 第九节行政许可一 概念和特征 一 概念是指行政机关根据公民 法人或者其他组织的申请 经依法审查 准予其从事特定活动的行为 二 特征1 是依申请行政行为2 是单方行政行为3 其存在的前提是法律的一般禁止4 是赋权性行政行为 授益性 5 是要式行政行为6 具有可诉性 二 行政许可的原则 一 许可法定原则 二 公开 公平 公正原则 三 便民和效率原则 四 保障相对人权利原则 陈述权 申辩权 救济权和请求赔偿权 五 信赖保护原则 六 不得非法转让原则 七 实施监督检查原则 三 行政许可的设定 一 可设定许可事项 安全活动 资源利用 特许 资格赋予公共相关性特定活动 技术审定 安全 资源 组织设立 法律 行政法规另有规定的 二 可以不设定行政许可的事项1 公民 法人或者其他组织能够自主决定的2 市场竞争机制能够有效调节的3 行业组织或者中介机构能够自律管理的4 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 二 排除设定许可的事项 1 公民 法人或者其他组织能够自主决定的2 市场竞争机制能够有效调节的3 行业组织或者中介机构能够自律管理的4 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 四 行政许可的设定权 1 法律可以设定行政许可 2 尚未制定法律的 行政法规可以设定行政许可 必要时 国务院也可以用发布决定的方式设定行政许可 实施后 除临时性行政许可事项外 国务院应当及时提请全国人大及其常委会制定法律 或者自行制定行政法规 3 尚未制定法律 行