国际商法讲义.doc

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薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿蚃羂羀芅蚂蚁膅膁蚁螄羈蒀螀袆膃莆蝿羈羆节蝿蚈膂膈莅袀羄膄莄羃芀蒂莃蚂肃莈莃螅芈芄莂袇肁膀莁罿袄葿蒀虿聿莅葿螁袂芁蒈羃肈芇蒇蚃羀膃蒇螅膆蒁蒆袈罿莇蒅羀膄芃蒄蚀羇腿薃螂膂肅薂袄羅莄薁薄膁莀薁螆肄芆薀衿艿膂蕿羁肂蒀薈蚁袅莆薇螃肀节蚆袅袃膈蚅薅肈肄蚅蚇袁蒃蚄衿膇荿 国际商法讲义国际商法前言：学习国际商法，应该思考：何谓国际商法？国际商法要解决什么样的问题？学习国际商法，对我们未来的工作有什么样的帮助？【案例导入】某公司以FOB条件向境外出售一级大米300吨，装船时经公证人检验，货物符合合同规定的品质要求，卖方在货物装船后及时发出装船通知，但由于运输途中海浪过大，大米被海水浸泡，当货物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，故买方要求卖方赔偿大米质量下降造成的差价损失。问题：卖方是否对该项损失负责？ 从该案例中可以看出何谓国际商法，国际商法将要解决何种问题的。国际商法到底对我们未来的工作有何帮助。同学们是商务英语专业，英语是一门语言，只是一个工具，需要附着于具体的实务之上，正好，大家在商务领域的专业学习跟英语相结合，可以拓展大家就业的渠道。大家的专业方向，预示着大家在将来的就业中更愿意选择薪水较高、较有挑战性的外企。在外企工作，用的是外贸商事知识，必不可少的是懂得国内和国外的商事法律，只要这样，才能在工作中游刃有余。 教学目的通过本章学习，使学生掌握国际商法的概念及其渊源；理解国际商法与国际经济法、国际私法的不同；理解两大法系的特点，掌握两大法系的不同；了解法律冲突产生的原因、解决的途径，掌握国际商事合同关系中解决法律冲突的原则。本章重点1、国际商法的概念、渊源2、大陆法系与普通法系的区别3、法律冲突的概念4、国际商事合同的法律适用原则本章难点大陆法系与普通法系的区别 1 / 56 背景知识：形成并确立于20世纪60年代，随国际贸易发展起来。国际贸易包括货物贸易、技术贸易、服务贸易。除了国际贸易活动外，还增加了新型国际商事交易方式，如国际投资、国际融资、国际租赁、国际技术转让等 二、国际商法与相邻法律部门的区别（一）国际商法与国际经济法共同点：都调整跨国之间商事活动（包括商事组织本身）的各种关系的法律规范的总和。 主要不同点：1、主体范围不同。国际商法的主体仅限于商事组织，如合伙企业及公司；国际经济法的主体更加广泛，它包括商事组织、国家、国际组织2 / 56 2、调整对象不同。国际商法只有平等商事主体间的商事交易关系；国际经济法还包括国家或国际组织对国际经济活动的管理与管制（二）国际商法与国际私法相同点：调整对象上，都有以商事主体和商事交易调整对象不同。不同点：国际商法调整范围窄，国际私法调整范围广。除了以商事主体和商事交易为调整对象为，还包括外国人民事法律地位规范、冲突法规范、国际民事诉讼、国际仲裁程序规范。四、中国的商法民法通则海商法（1992年）公司法（1993年）票据法（1995年）保险法（1995年）合伙企业法（1997年）合同法（1999年）个人独资企业法（1999年）等 第二节 大陆法系与普通法系法系：根据各国的法律特点和历史渊源传统外部特征，对法律进行的分类。通常把具有一定特点的某一国的法律同仿效这一法律的其他国家的法律划为同一法系。 大陆法系：代表国家-法国、德国英美法系：代表国家-英国、美国一、大陆法系（continental law system)（一）概念又称罗马法系、民法法系，是以罗马法为基础，以法国民法典、德国民法典为典型的法国、3 / 56 德国法律以及模仿前述法例制定的其他国家法律的统称。（二）分布范围许多欧洲大陆国家，如除法国、德国外，意大利、奥地利、卢森堡、比利时、瑞士、荷兰、西班牙、葡萄牙英美法系国家中的个别地区，如美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克省，英国的苏格兰 日本、土耳其、中国台湾，也引入了大陆法中国（三）大陆法的结构特征1、强调成文法的作用它的法律结构是系统化、归类化、法典化、逻辑性2、把全部法律分为公法和私法罗马法学家乌尔比安提出，“公法是与罗马国家状况有关的法律，私法是与个人利益有关的法律。”3、主张编纂法典法典是指把有关同一类 普通法系包括：普通法、衡平法、制定法（二）分布范围英、美、加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、马来西亚、新加坡、中国香港。 美国独立后的法律制度逐渐形成了自己的特点。（三）结构特征1、法律的二元机构：分为普通法和衡平法，以判例为其法律主要渊源的法律制度2、重视程序法：程序先于权利普通法指在12世纪前后在英国习惯法基础上发展起来的，通行于全国的普遍适用的法律。它是中央集权和司法统一的结果。过程图：分散的习惯法-威廉一世-设立王室法院、巡回审判-依据国王诏书、敕令、制定法、习惯法，巡回法官交换意见，总结他们认为正确的、与国王敕令及制定法不相抵触的习惯法作为判案依据，并约定在以后的巡回审判中加以适用。又称“判例法”普通法最重要的原则是“遵循先例原则”以相似的方法处理相似的案件，并遵循既定的法律规则与实践；一个法院先前的判决对以后相应法院在处理类似案件时具有拘束力只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例。 斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。 4 / 56 衡平法（equity law）1衡平法是普通法的臂膀，是对普通法的补充。2、14世纪左右由大法官的审判实践发展起来的一整套法律规则。“以公平、正义、法官良知为基础。衡平法出现的原因：普通法自身的缺陷（1）保护范围有限。令状确定保护范围，令状及其记载的诉讼形式的种类被严格固定，不同的令状意味着不同的诉讼程序、不同的诉讼权利。而固有的诉讼形式都是旧的封建自然经济关系的反映，但在新的商品经济关系中形成的权益，人们很难在普通法院找到合适的诉讼形式。（2）救济方法有限。普通法的救济方法以损害赔偿为主，只对现实的损害进行赔偿，对于无法以金钱衡量的损失及受害人将来可能遭受的损失不予考虑。（3）内容僵化。是封建自然经济中形成的，对于新的商品经济保护不了。3、早期法官自由裁量权大，衡平法比喻为“大法官的脚”，后来也严格遵循先例。4、衡平法的产生和发展促成了英国法律体系独特的分类与结构普通法与衡平法的主要区别1、救济（remedies）方法不同普通法以金钱赔偿为主，衡平法补充了实际履行和事前发出禁令2 、诉讼程序不同普通法设陪审团，抗辩式诉讼，衡平法不设，但需书面诉讼3 、法院组织系统不同普通法由王座法庭管辖，衡平法由枢密大臣法庭管辖4、法律术语不同各自特有，衡平法起诉为Suit而非Action,权利为Intereses而非Rights,判决为Decree而非Judgment；律师也分两类 程序先于权利即一项权利是否能得到保护，首先要看当事人所选择的程序是否正确，如果程序出现错误， 其权利就得不到保护。原因：英国的普通法的令状制度。不同的令状意味着不同的诉讼形式，不同的令状意味着不同的诉讼程序、不同的诉讼权利。申请不到相应的令状，就无法确定诉讼方式和程序，当事人权利就无法得到保护。选错了令状，权利同样无法实现，因为用这种令状的一套诉讼形式可能并不适用另一种令状。1875年后，令状制度被废除，诉讼程序大大简化，实体法制度也越来越受重视，但英国法以及法律从业人员更关注程序。【举例】：关注程序美国橄榄运动员辛普森杀妻案。现场有辛普森的血迹，汽车上染有血迹、车道上有血迹、 手套上染有血迹，戈德曼草帽上辛普森的血迹。辛普森无罪释放，理由：程序违法，警方为了使“案件铁证如山”，愚蠢的伪造了一双染有辛普森和他前妻的袜子，导致收集的证据不合法，根据非法证据排除规则，排除。5 / 56 第三节 法律冲突与法律适用【案例导入】香港同进公司与香港美善公司在香港签订了供应和安装设备的合同，规定由美善公司供应并负责安装同进公司在中国内地合作经营所需设备。合同签订之后，同进公司用港币预付了合同的部分价款，美善公司则在设备安装所在地的中国内地某市向工商管理部门办理了安装登记证，同时提供进口设备并进行安装。后来，因美善公司安装的部分设备与会谈规定的品名不符，并且还有部分设备未进行安装，同进公司便拒绝支付所欠价款。于是，美善公司在设备安装所在地某人民法院对同进公司提起诉讼，要求其支付所欠合同价款并赔偿利息损失。在开庭审理时，被告以双方当事人是香港公司并在香港签订合同为由，要求依香港法律审判，而依香港法律，两公司之间的合同无效，但原告则主张应依中国法律审判，而依中国法律，两公司之间的合同有效，被告需按合同规定支付欠款。 问题：（1）何谓法律冲突？（2）此案如何适用法律？ 一、法律冲突的概念及其产生原因 （一）法律冲突的概念两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。【展开】法律冲突是普遍存在的现象，英美学者认为，法律冲突只是在法官头脑中的一个矛盾的反映，这个矛盾就是法官应该选择哪一个国家的法律，简而言之，法律冲突就是法律选择上的矛盾。法律冲突普遍存在的表现：除了在国际上，不同主权国家有不同的法律规定外，在国内不同的部门间法律规定也有冲突。例如，在我国，可以制定法律和规范性文件的有全国人大、全国人大常委会、国务院、省、自治区、直辖市、较大市的权力机构、国务院极地方人民政府，他们制定的法律和规范性文件也有冲突。这些法律冲突的解决在我国宪法中有专门规定。 （二）法律冲突产生的原因6 / 56 1、各国间存在正常的商事交往，结成大量的商事关系2、本国赋予外国人、外国企业民事权利3、各主权国家在商法上的规定不同4、本国在一定条件下承认外国法的域外效力。二、法律冲突的解决（一）只适用本国法（二）在一定范围内适用外国法当冲突法指出某一法律关系应适用外国法时，法院地国在不损害本国利益、不违反本国法律基本原则的条件下，可以考虑适用外国法。（三）适用统一实体法规范国家间通过双边或多边国际条约的方式，制定统一的实体法，以直接规定涉外商事关系当事人的权利义务关系。如1980年的联合国国际货物买卖合同公约三、国际商事合同的法律适用国际商事合同中各方当事人发生合同争议时，仲裁机构或者法院以何国的实体法作为处理争议所依据的法律。国际上普遍采用“当事人意思自治原则，并辅之以最密切联系的原则” （一）意思自治原则指国际商事合同的当事人有权根据自己的意志，双方协商一致，选择某一国或者地区的法律来支配双方的权利义务关系，当发生了争议，仲裁机构或法院应依据当事人双方选择的法律作为合同准据法。各国对意思自治的限制1、选择法律的方式：明示、默示2、选择法律的时间3、选择法律内容 ：对于强制性规则或关于公共秩序的法律排除选择4、选择法律性质：只能选实体法5、未选择法律的处理：最密切联系原则（二）最密切联系原则某国的法律与合同存在最密切的联系。“特征履行原则”7 / 56 （二）最密切联系原则的补充适用P教材17页本章重点知识小结1、国际商法的概念、渊源2、大陆法系与普通法系的区别3、法律冲突的概念4、国际商事合同的法律适用原则 第二章 国际商法的主体【教学目标】通过本章学习，掌握商事组织的概念，掌握个人独资企业的概念、特征；合伙企业的概念、特征；合伙企业的设立；合伙企业的财产；合伙企业的内部关系和外部关系。 了解合伙事务的执行，合伙企业的解散和清算。掌握公司概念、特征；有限责任公司的概念、特征、设立条件；股份有限责任公司的概念、特征、设立条件；公司的组织机构；公司资本三原则、公司资本形成制度；税后利润分配问题了解公司种类、公司股票发行和债券、合并、分立、解散最终目标：能对不同类型商事组织投资的风险作出判断；用法律解决在公司设立过程中出现的问题，了解不同公司类型担负的法律责任 8 / 56 本章提要第一节 国际商法的主体概述第二节 个人独资企业第三节 合伙企业第四节 公司 第一节 国际商法的主体概述国家（特殊情况下）国际商事组织非法人性质：个人企业合伙企业 法人性质：公司第二节 个人独资企业（individual proprietorship ）一、个人独资企业的概念：又称独资经营企业，指由一人出资兴办， 财产完全由出资者个人所有和经营管理，同时出资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的企业。二、法律特征：1、只能由一个自然人投资;2、个人独资企业的财产为投资者个人所有;3、成立无注册资金限制45.6、缴纳个人所得税，而非企业所得税7、投资人死亡，个人独自企业随之消亡（人格不分）三、个人独资企业的设立条件、投资人为一个自然人，且只能是中国公民；不包括外商 ；、有合法的企业名称；不得使用有限、有限责任或公司字样；、自愿申报与其申办企业规模相当的经营资金。申报时候明确出自方式（个人或家庭）4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、必要的从业人员练习潘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2007年8月在工商行政管理机关注册成立了一家经济咨询的个人独资企业，注册资本为人民币一元。营业头两个月业绩良好，另一家有限责任公司看好该企业，遂与潘协商参与该独资企业的投资经营。投资50万元人民币。后该企业经营不善，负债60万元。问题 1、潘某企业的注册资本是否合法，为什么？ 2、潘某的企业负债，债权人可否以其家庭财产求偿？为什么？ 3、潘某企业允许另一家公司投资，共同经营的行为是否合法？为什么？总结：掌握个人独资企业的概念、特征、设立条件9 / 56 第二节 合伙企业一 、 合伙企业的概念依法设立，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共担风险、共享收益，并对合伙企业债务承担无限连带责任的盈利性组织。二、特征1、合伙企业不具有法人资格 。2、合伙协议是合伙企业得以成立的法律基础。3、合伙企业具有人合性4、原则上各合伙人平等参与管理合伙事务的权利5、责任承担方面，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。性质：共同共有，但相对独立于各合伙人，合伙清算前，合伙人不得请求分割企业财产，除非退伙。如果转让份额必须经全体合伙人同意。2、合伙企业财产的管理和转让（1）合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用；（2）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。（3）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。练习 2003年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同年6月甲与丁结婚。2005年8月，双方协议离婚，约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。下列说法哪些不正确？ A合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产10 / 56 B如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位 C如乙丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额 D合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额【正确答案】ACD五、合伙企业的事务1、事务执行方式(1) 由全体合伙人共同执行。(2) 各合伙人分别执行合伙企业事务。(3) 委托1名或者数名合伙人执行合伙企业事务。2、事务决定(1) 必须经全体合伙人同意的合伙事务；(2) 一般的合伙事务。3、合伙企业利润分配与亏损分担合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定比例分配和分担；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人平均分配、分担。4、合伙人义务(1) 竞业禁止(2) 交易禁止六、合伙企业的 不得擅自与本企业进行交易 七、合伙企业与第三人的关系（外部关系）1. 合伙企业与善意第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。合伙人相互代理原则11 / 56 案例分析甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分组办法：甲分配或分担35，丙、乙各自分配或分担15，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。问题：(1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？ (2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效? 为什么？ 八、入伙与退伙退伙（一）形式协议退伙自愿退伙通知退伙：未约定经营期限当然退伙法定退伙除名退伙 (二) 退伙的法律后果1 结算，退还退伙人的财产份额2退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。12 / 56入伙1、入伙的程序需经其他合伙人一致同意2、入伙的法律后果入伙人对其入伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。九、 解散和清算（一）合伙企业解散的事由1、 合伙约定的经营期限届满2 、合伙协议的解散事由出现3 、全体合伙人决定解散4 、合伙人不具备法定人数5 、合伙协议约定的合伙目的无法实现6 、被依法吊销营业执照（二）清算清算人的选定清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体过半数同意，自解散后15日指定一人或数人或第三人担任清算人。顺序：1、合伙企业所欠职工工资、劳动保险费用2、所欠税款3、合伙企业的债务4 、返还合伙人出资对于未能清偿的债务，由合伙 人在今后继续承担连带责任（5年）课堂讨论题1998年元月，甲，乙，丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利，分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙表示自己是劳务出资的，不承担偿还贷款义务。请根据以上事实，回答下列问题：（1）甲、乙、丙、丁各自的主张是否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？【重点知识小结】1、合伙企业的特征2、合伙企业的设立条件3、合伙企业的财产性质、财产转让、利润分配原则4、合伙企业的内部关系5、合伙企业的外部关系6、入伙、退伙的效果13 / 56 第三节 公司（corporation）本节提要： 一、公司的概念和种类 二、有限责任公司 三、股份有限责任公司 四、公司的组织机构 五、公司资本 六、公司财务制度 七、公司的合并、分立 八、公司的解散和清算【案例导入】王某是一个经营服装百货的个人独资企业老板，两年前，他欠了一家服装厂20多万元货款，无力偿还，债主向法院起诉。法院判决王某败诉，并将王某商店里的财产和他的轿车以及部分生活用品变卖后用来偿还债务。两年来，王某做了充分的市场调研，东山再起，商店的效益与日俱增。但某公司从他这里批发了一批服饰，欠下王某30万元货款迟迟不还，王某几次讨债未果，遂向法院提起诉讼，法院判决王某胜诉。但是该公司因经营不善，严重亏损，无力偿还债务，故判决迟迟未得到执行。王某要求法院将该公司法定代表人的私房变卖后抵偿，法院不予支持。王某想不通，为什么他欠下的债要用家产来抵偿，别人欠债就不必用家产来抵偿？法院告诉王某，因为债务人是公司，而当时王某是个人独资企业老板。问：结合本案，想象何谓公司。一、公司的概念与种类（一）公司概念与特征1、概念：公司是指依法定程序设立，以盈利为目的的法人组织。2、法律特征：（1）公司是以盈利为目的的经济组织；（2）公司依法设立；（3（企业法人）企业法人的特征：独立的财产：法人财产权独立的组织机构并独立享有民事、商事权利、承担民事、商事责任。（4）公司是以股东投资为基础设立的社团法人 ；社团法人是指由两个以上的成员为共同目的而投资设立的法人，是人的集合体。与财团法人相区别，财团法人是通过设定财产，使其独立取得权利、承担义务的法人。公司是由两个以上的股东进行投资的典型的社团法人。（5）公司的存续不受股东变化的影响（二）公司的种类人合公司信用基础 资合公司 本国公司外国公司跨国公司 14 / 56 有限责任公司 股东的责任 股份有限公司无限责任公司两合公司母公司控股程度子公司 小思考：子公司和分公司在责任承担方面有何不同二、 有限责任公司（一）概述：1、 有限责任公司的概念 依照公司法设立，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。2、 有限责任公司的主要特征（1）股东责任的有限性； （2）股东人数的限制性；不得向社会公开发行股票；（3）股东出资的非股份性 （4）公司资本的封闭性（5）人资两合性（二）有限责任公司设立条件和程序条件：1、股东符合法定人数；(50人以下)2、最低注册资本(20%；两年；五年；3万元)出资形式：货币、实物、无形资产不得出资：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产全体股东的货币出资金额不得低于