国际法概念特征.doc

国际法概念特征：国际法是在国际交往过程中形成的，是调整国际社会成员之间，主要是调整国家间法律关系的有拘束力的法律原则、规则和制度的总称。特征：1国际法的强制力，与国内法不同。是各国共同制定的，是协议达成的结果。因此它的强制效力是各国意志的协调或称协议意志。2国际法的主体与调整的对象与国内法不同。国际法的主体是国家、政府间国际组织及类似国家的政治实体。国内法主体主要是自然人和法人并且主要调整它们之间的关系。3立法方式与国内法不同。国内法是国家立法机关制定或经其授权制定。而国际法是通过各国协商达成协议制定的，例如签订条约或通过习惯表现出的协议。4国际法强制执行的方式与国内法不同。国际法的强制执行依靠国家采取单独的或集体的强制措施，国内法的强制执行依靠国家的军队和执法机关加以保证。渊源及法律效力：“国际法的效力根据”是指国际法何以对国家及其他国际法主体有法律拘束力，这是国际法的基本理论问题之一。 学派：自然法学派、实在法学派、折衷法学派、新自然法学派和新实在法学派基本原则：定义：各国公认的适用国际法律关系的所有领域构成国际法的基础，即是其他规则有效的基础，产生的基础和存在的基础、具有普遍约束力 强行法性质1国家主权平等原则2、不干涉内政原则 3、禁止以武力相威胁或使用武力原则 4、和平解决国际争端5、民族自决原则 6、善意履行国际义务7、 国际合作原则和平共处五项原则：主权：是国家独立自主处理其内外事务的权力。具体表现为对内最高、对外独立和防止侵略的自卫三方面国际法与国内法关系：条约1、直接适用国际条约中华人民共和国缔结或者参加的国际条约与国内法有不同规定的，优先适用国际条约。 2、根据国际条约规定由立法机关采取必要措施，包括制定专门法律法规、修订、整补等，如外交特权与豁免条例、领事特权与豁免条例。国际习惯 国际惯例在我国具有法律效力，但只有在缺乏法律或条约规定情况下才可以在国内适用，仅其补充或补缺的作用，且需不违背我国公序良俗原则。国家要素：永久的人口、确定的领土、政府、主权永久中立国:在国际关系中保持长久中立地位的国家国家基本权利义务：1）独立权，即独立自主地处理对内对外事务，不受他国干涉和控制。 （2）平等权，有平等缔约、参加国际会议、参加国际组织的权利；国家间尊荣权平等、位次平等、相互无支配权。 （3）自卫权，即国家建设国防和抵抗外国武力攻击的权利。 （4）管辖权，表现形式是属地、属人、保护、普遍管辖。义务“、：国家管辖豁免：是国家发生在外国的行为和在外国的财产不受该国的管辖。主要是司法豁免，即国家行为和财产不受外国法院管辖。国家承认的法律效果（两种学说)构成说，宣告说对中国承认是什么承认国家继承对国家财产法律效果 财产继承规则 A在转移领土内并与该领土相关的财产，特别是不动产应继承。 B符合领土生存原则 国家财产的转移应考虑到该领土居民的实际情况，维持其起码的生存条件。 不论其在被继承国领土内外，应按照是否与所涉领土活动有关来确定其归属。若有关，则应转属继承国；若无关，则应按公平原则确定其归属问题。国家责任指国际法要求国家承担的违反国际义务的国际不当行为引起的法律后果。 主体主要是国家，其他国际法主体的国际责任比照国家适用。 国家继承是国际法上的权利和义务由一个承受者转移给另一个承受者引起的法律关系。主要是国家继承、政府继承、国际组织的继承。中国政府关于继承的实践国家责任构成条件 1有归因于国家的行为， （1）国家机关行为； （2）经授权行使政府权力的实体的行为； （3）实际代表国家行事的人的行为； （4）交由一国支配的别国或国际组织的机关行使了支配国的权力的行为； （5）国家机关或经授权的人的越权行为； （6）叛乱运动机关的行为； （7）经一国确认并作为其本身行为的。 2国家行为违反国际义务，包括违反国际条约义务和违反习惯法。三、国家责任形式 （1）终止不法行为； （2）恢复原状； （3）赔偿； （4）道谦； （5）不重犯； （6）限制主权。国家责任免除情形 （1）同意； （2）自卫和反措施； （3）不可抗力和偶然事故； （4）危难和紧急状态（不得违反强行法及本身造成）领土组成部分指国家主权支配和管辖下的地球特定部分及其上空。国家对本国领土具有完全的、排他的主权，表现为所有权和管辖权。 国家领土由领陆、领水（包括内水、领海）、领空和底土组成领陆领水领空国际地役传统国际法领土取得与变更的方式传统国际法上有五种：先占、时效、添附、征服、割让现代国际法领土取得与变更的方式现代国际法上的方式：交换领土、全民投票、收复失地。自然划界方法划界程序南极法律上地理范围 法律地位 南极地区：指南纬60度以南地区，其法律地位主要由南极条约规定的。其内容：南极只用于和平目的；科学考察自由和国际合作；冻结领土要求；保护南极环境与资源；南极协商会议制度。维持南极地区的公海制度。（客观条约）第一次海洋法签订四个公约1958年领海及毗连区公约；1958年公海公约1958年公海捕鱼与生物资源养护公约；1958年大陆架公约内水的概念和地位1. 内海水是指一国领海基线内的一切水域。它包括一国的港口、海湾和海峡以及领海基线与海岸之间的海域。2. 内海水是国家领土的组成部分 （1）所有外国船舶不得驶入内海；（2）外国商船如获准进入内海，必须驶入指定的港口并遵守该国的有关法律和规章；（3）对于遇难或基于履行条约义务或按照国际公约规定行事的目的，外国商船被允许驶入内海时，要遵守沿岸国的法律；（4）在内海中不得享有无害通过权领海： 国家领土扩展于其陆地领土及其内水以外邻接其海岸的一带海域，成为领海。 领海范围领海基线领海基线就是测算领海宽度的起算线。基线外的一定宽度内为领海，领海宽度从基线起不超过12海里。基线以内的海域称内水，有港口、海湾、海峡等无害通过制度： “无害”外国船舶在通过领海时，不损害沿海国的和平、安全和良好秩序，并遵守沿海国制定的规章制度。过境通行制群岛水域航行制度毗连区法律地位 ：毗连区，又称邻接区，是指沿海国在毗连其领海的一定范围内，为对其海关、财政、卫生和移民等类事项行使管制而设置的区域。其宽度为从领海基线量起不超过24海里。 2、法律地位：沿海国在毗连区可行驶必要的管辖权 （1）防止在其领土或领海内违反其海关、财政、移民或卫生的法律和规章的行为发生； （2） 惩治在其领土或领海内违反上述法律和规章的行为。 沿海国在毗连区行使的权利不应影响他国在该区域内的航行、飞越和铺设海底电缆的自由权利。 沿海与其他国在专属经济区权利与义务自然资源的勘探、开发、养护和管理的经济主权权利。（2）对人工岛屿、设置和结构的建造、使用和管理，海洋科学研究和环境保护的专属管辖权。3）顾及其他国家享有航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由。（4）制定法律和执行法律。（5）对违反专属经济区法律的外国船有权采取措施，但在它提供担保后要释放，不得监禁体罚。其他国家在专属经济区的权利义务 享有航行、飞越、铺设海底 电缆和管道的自由 公海中的其他权利和义务 顾及沿海国的权利 大陆架是在沿海国的领海之外、向海一面的该国陆地领土的延伸。大陆架的宽度从领海基线起不足200海里，可划到200海里；超过200海里的，不应超过350海里或2500公尺等深线的100海里法律地位公海自由航行制度公海管辖权登临权一国军舰、军用飞机或经正式授权并有清楚标志可以识别的为政府服务的任何船舶或飞机，在公海上对他国军舰和政府公务船舶以外的船舶进行登船和检查的权利。紧追权是指沿海国当局如有充分理由认为外国船舶违反该国法律和规章，可以对该外国船进行追逐，继续进行到公海将其拿捕和交付审判的权利。国际海底区域开发制度1、平行开发制度 （1） 某一区域勘探后，开发申请者须向管理局同时提出两块商业价值相等的矿址，并提交关于两个矿址的制图、试验、锰矿核丰度及其金属含量的资料。 （2） 管理局指定一个矿址作为保留区，留给企业部自己开发，或者同发展中国家联合开发；另一个矿址为合同区，由申请者同管理局签订合同后自己进行开发。 （3） 取得核准只进行勘探的工作计划的经营者，就同一区域和资源在各申请者中应有取得开发工作计划的优惠和优先。 2、国际海底管理局 （1）国际海底管理局是根据公约所成立的国际机构。航空器国籍运输制度有关国际航空安全的公约蒙约对非法劫持航空器犯罪行为及管辖权的规定对危害国际民用航空安全惩罚原则外层空间活动法律地位 原则及制度国籍：表示个人与某个国家间的一种长久的法律联系，或个人具某国的公民资格。国籍冲突 各国立法对国籍的取得、丧失等多有分歧，造成一个人同时具有两个或两个以上国籍或一个人不具有任何国家国籍的情况，从而产生国籍的冲突。前者称为国籍的积极冲突，后者则称为国籍的消极冲突。国籍取得方式1）因出生而取得国籍。可采取血统主义、出生地主义、或二者兼采的混合标准。（2）因某种原因加入某国国籍。如因个人申请入籍、跨国婚姻、被收养或领土转移等原因使个人取得国籍外国人的法律地位外国人 ：指一国境内的不具有该国国籍而具有外国国籍的人。各国通常都将无国籍的人也认作为外国人范围。 国民待遇原则:国家在相同条件下和特定范围内给予外国人和本国人相同的待遇最惠国待遇:国家在相同条件下和特定范围内一国给予另一国国民的待遇不低于它现在或将来给予任何第三国的待遇，包括特权、优惠、免除、不禁止或不限制外交保护概念条件 指国家对在外国的本国公民合法权益遭到所在国非法侵害得不到救济时，通过外交机关向所在国求偿以保护本国人。 性质：保护国的主权行为，根据是属人管辖权引渡原则 规则（1）引渡对象：可引渡的罪行按双重归罪原则既请求国和被请求国的法律都认为是可引渡罪行，即普通刑事罪； （2）有权引渡国家申请； （3）有双边条约；无条约时协商。 引渡例外 ： 本国国民、或被请求国认为是政治犯罪、可能被判死刑或酷刑者，可拒绝引渡。 但下列犯罪可引渡:如战争罪、反和平罪和反人类罪、灭种罪、种族隔离罪、劫机罪、侵害受国际保护人员罪等。 引渡主体：犯罪行为发生地国、受害国、犯罪嫌疑人或罪犯的国籍国庇护 国家对于因政治原因遭到外国追诉前来请求避难的外国人，准予入境居留给予保护的行为。但下列罪行的人不得庇护，如侵略罪、灭种罪、劫机罪等引渡国家把在本国境内的被外国指控为犯罪或判刑的人，应该外国请求交给它审判或处罚的行为。 个人人权包括1、生存权-人身自由权、人身安全权2、平等权 3、 政治、经济和文化权利与自由集体人权包括1、民族自决权 2、发展权 国际人权保护对象人权的国际监督机制国际人权机构的设置 1、人权委员会 2、专门负责实施特定人权条约的各个委员会（审查条约的执行情况） 如：人权事务委员会、禁止酷刑委员会等领事关系与外交关系异同:、联系 两者都是执行派遣国对外政策的常驻国外机关。 两者都是根据协议而建立，使馆馆长和领馆馆长都由派遣国国家或政府派遣。 均受派遣国外交部门的领导。在国外，领事还须受外交使馆的领导。 领事关系与外交关系有一定联系，同意建立外交关系即包括同意建立领事关系，但断绝外交关系，并不当然断绝领事关系。在两国尚未建立外交关系的情况下，领事关系的存在可对促进两国外交关系的建立起一定作用。2、区别 名义、地位不同 职务不同 工作地域范围不同 享受特权与豁免的程度不同，包括礼仪上的待遇不外交机关A. 中央外交关系机关 国家元首 政府及其首脑 外交部门 B. 驻外外交机关（外交代表机关）国际两个重要外交条约1961年维也纳外交关系公约1963年维也纳领事关系公约馆长等级使馆职员国际通行的外交官衔序列共分8级：大使、公使、公使衔参赞、参赞、一等秘书、二等秘书、三等秘书、随员。享有外交特权和豁免。 使馆人员派遣国书使馆职务代表 保护 谈判 调查和报告 促进外交团外交特权与豁免特别使团领馆级别馆长等级领馆职务领事特权与豁免条约定义特征条约缔结程序缔约能力和缔约权全权证书条约加入、保留条约保留目的保留范围条约保留接受反对法律效果条约效力（第三方 当事国）条约解释条约解释规则条约无效理由条约终止原因情势变迁国际组织主要特征成员种类创始成员纳入成员主要机关决策方式表决程序联合国宗旨 原则 主要机关安理会组成 主要职权 表决程序联合国专门机构区域性国际组织区域性国际组织与安理会的关系国际争端种类 强制解决国际争端方法非强制斡旋 调停仲裁国际法院组成 职权战争开始后的法律后果1、外交和领事关系的断绝2、条约关系发生变化3、断绝通商往来4、对敌产（enemy property）/敌国公民（enemy alien）的影响作战基本原则 限制原则： 在战争中对一些作战手段和方法加以限制。即各交战方对作战方法和手段的选择都应受到法律的限制，例如，禁止使用大规模屠杀和毁灭人类的作战方法和手段；禁止使用滥杀滥伤、造成极度痛苦的作战方法和手段；禁止使用不分青红皂白作战手段和方法。 区分原则：也就是把子民和战斗员与非战斗员，有战斗能力的战斗虽与丧失战斗能力的战争受难者、军用物体与民用物体以及民用目标与军事目标等区别开来，在战争中给以不同的对待。 相称原则：主要要求作战手段和方法应与预期的、具体的和直接军事利益成比例，禁止过分的侵害攻击