05 左宁 司法考试 刑事诉讼法 系统强化 辩护与代理.pdf

1 第六章第六章 辩护与代理辩护与代理 本章重点 本章重点 第一节第一节 辩护制度概述辩护制度概述 要点释义 要点释义 一 辩护 辩护权与辩护制度一 辩护 辩护权与辩护制度 辩护 是指辩方针对控方对犯罪嫌疑人 被告人的指控 从实体和程序上提出有利于犯罪嫌 疑人 被告人的事实和理由 以维护犯罪嫌疑人 被告人合法权益的诉讼活动 辩护与控诉 相对应 是刑事诉讼中的一种防御性的诉讼活动一种防御性的诉讼活动 辩护权是法律赋予受到刑事追诉的人针对所受到的指控进行反驳 辩解和申辩 以维护其合 法权益的一种诉讼权利一种诉讼权利 辩护权是犯罪嫌疑人 被告人各项权利的核心权利 也是一项宪法 性权利 辩护权 归纳起来有以下几个特点 1 辩护权贯穿于整个刑事诉讼的过程中 2 辩护权不受犯罪嫌疑人 被告人是否有罪以及罪行轻重的限制 3 辩护权不受案件调查情况的限制 4 辩护权不受犯罪嫌疑人 被告人认罪态度的限制 5 辩护权的行使不受辩护理由的限制 辩护制度 是法律规定的关于犯罪嫌疑人 被告人行使辩护权和公安司法机关等有义务保障 他们行使辩护权的一系列规则的总称辩护权的一系列规则的总称 包括辩护权 辩护人的范围 辩护人的责任 辩护种 类 辩护方式 辩护人的权利与义务等 二 辩护制度的意义二 辩护制度的意义 第一 辩护制度有利于发现案件真相案件真相和正确处理正确处理案件 刑事辩护制度可增强收集证据的全面 性 有利于客观真相的揭示 有利于抑制法官的主观片面性和随意性 第二 辩护制度是实现程序正义程序正义的重要保障 辩护制度有助于刑事诉讼中形成合理的诉讼结 构 有助于对被追诉者的合法权益进行保护 有助于对国家权力形成有力的监督和制约 程 序正义的核心内容就是规制国家公权力 保障个人私权利 辩护制度最有利于实现程序正义 的作用 辩护制度在现代刑事司法制度中具有不可动摇的地位 第三 辩护制度有助于法制宣传教育法制宣传教育 通过控辩双方的辩论 可以使旁听群众了解案情 明 辨是非 增强他们的法制观念 有利于树立司法权威 第二节第二节 我国辩护制度的基本内容我国辩护制度的基本内容 一 辩护的种类一 辩护的种类 图表精要 图表精要 辩护种类辩护种类 重点注意重点注意 自行辩护自行辩护 自我辩解 贯穿各阶段自我辩解 贯穿各阶段 委托辩护委托辩护 1 委 托委 托 辩 护 的辩 护 的 时间时间 1 委 委 托时间托时间 a 犯罪嫌疑人 第一次讯问或者采取强制措施之日起 犯罪嫌疑人 第一次讯问或者采取强制措施之日起 b 被告人 随时 被告人 随时 c 侦查期间 辩护人只能是律师身份 侦查期间 辩护人只能是律师身份 d 如在押 监护人 近亲属可代为委托 如在押 监护人 近亲属可代为委托 e 辩护人接受委托后 应当及时告知办案机关 辩护人接受委托后 应当及时告知办案机关 2 告 告 知时间知时间 a 侦查机关告知时间 第一次讯问或者采取强制措施的时候 侦查机关告知时间 第一次讯问或者采取强制措施的时候 b 检察院告知时间 收到移送审查起诉的案件材料之日起三日 检察院告知时间 收到移送审查起诉的案件材料之日起三日 以以内 内 c 法院告知时间 自受理案件之日起三日以内 法院告知时间 自受理案件之日起三日以内 2 委 托委 托 在押时在押时 检察院 要求委托辩护人的 应当及时向其监护人 近亲属或者检察院 要求委托辩护人的 应当及时向其监护人 近亲属或者 2 要 求 的要 求 的 转交转交 要求委要求委 托 公托 公 检法应检法应 及时转及时转 达达 其指定的人员转达其要求 并记录在案 其指定的人员转达其要求 并记录在案 法院 法院 a 要求委托辩护人的 应当在三日内向其监护人 近亲属或者 要求委托辩护人的 应当在三日内向其监护人 近亲属或者 其指定的人员转达要求 其指定的人员转达要求 b 被告人应当提供有关人员的联系方式 被告人应当提供有关人员的联系方式 c 有关人员无法通知的 应当告知被告人 有关人员无法通知的 应当告知被告人 法律援助法律援助 辩护辩护 1 特点特点 没有委托辩护没有委托辩护 贯穿刑诉全程贯穿刑诉全程 只能律师担任只能律师担任 2 种类种类 申请法律援助申请法律援助 经济困难 其他经济困难 其他原因 原因 本人近亲 提出申请 本人近亲 提出申请 符合条件 应当指派 符合条件 应当指派 通知法律援助通知法律援助 应当通知法援应当通知法援 公 检 法 公 检 法 盲 聋 哑盲 聋 哑 精神病精神病 无期 死刑无期 死刑 未成年未成年 可以通知法援可以通知法援 法院 法院 别人已有别人已有 重大影响重大影响 检院抗诉检院抗诉 其他情形其他情形 法律援助法律援助 辩护辩护 3 权利权利 告知告知 1 检察院 检察院 侦查阶段 第一次开始讯问或者对其采取强制措施的时候 应当告知 侦查阶段 第一次开始讯问或者对其采取强制措施的时候 应当告知 审查起诉阶段 收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内 应当审查起诉阶段 收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内 应当 告知 告知 2 法院 法院 自受理案件之日自受理案件之日起三日内 应当告知 起三日内 应当告知 4 指派指派 法律机构三日内指派法律机构三日内指派 二 辩护人的范围与人数二 辩护人的范围与人数 一 辩护人的概念 人数 要点释义 要点释义 辩护人是指接受犯罪嫌疑人 被告人的委托或人民法院的指定 帮助犯罪嫌疑人 被告人行 使辩护权 以维护其合法权益的人 辩护人的人数 犯罪嫌疑人 被告人除自己行使辩护权以外 还可以委托一至二一至二人作为辩护人 一名辩护人不得为两名两名以上的同案同案被告人 或者未同案处理但犯罪事实存在关联关联的被告人辩 护 二 辩护人的范围 图表精要 图表精要 图表记忆图表记忆 3 可以担任辩护人可以担任辩护人 不可以担任辩护人不可以担任辩护人 1 律师 1 正在被执行刑罚或者处于缓刑 假释考验期间的人 2 团体 单位推荐的人 2 依法被剥夺 限制人身自由的人 3 监护人 亲友 3 无行为能力或者限制行为能力的人 4 如果右侧四类人 1 是被告人的监护 人 近亲属 2 被告人委托担任 辩护人 3 法院可以准许担 任辩护人 4 人民法院 人民检察院 公安机关 国家安全机关 监 狱的现职人员 5 人民陪审员 6 与本案审理结果有利害关系的人 7 外国人或者无国籍人 三 辩护人的诉讼地位三 辩护人的诉讼地位 要点释义 要点释义 辩护人的诉讼地位可以从以下三个方面来理解 1 辩护人在刑事诉讼中只承担辩护职能辩护职能 是犯罪嫌疑人 被告人合法权益的专门维护者 辩 护人在刑事诉讼中一般不能检举 揭发犯罪嫌疑人 被告人已经实施的犯罪行为 2 辩护人是独立独立的诉讼参与人 辩护人与犯罪嫌疑人 被告人的关系 不同于诉讼代理人和 当事人的关系 辩护律师参与诉讼是履行法律规定的职责 而不是基于犯罪嫌疑人 被告人 的授权 辩护人在法律上享有独立的诉讼地位 不受犯罪嫌疑人 被告人意思表示的约束 不是犯罪嫌疑人 被告人的 代言人 3 辩护人维护的是犯罪嫌疑人 被告人的合法权益合法权益 而不是非法权益 四 四 辩护人的责任辩护人的责任 要点释义 要点释义 辩护人的责任是根据事实和法律 提出犯罪嫌疑人 被告人无罪 罪轻或者减轻 免除无罪 罪轻或者减轻 免除其刑 事责任的材料和意见 维护犯罪嫌疑人 被告人的诉讼权利诉讼权利和其他合法权益其他合法权益 具言之 一 实体辩护 根据事实和法律 提出证明犯罪嫌疑人 被告人无罪 罪轻或者减轻 免除其刑事责任的材 料和意见 二 程序辩护 维护犯罪嫌疑人 被告人的诉讼权利 发现犯罪嫌疑人 被告人的诉讼权利受到侵犯时 向 公安司法机关提出意见 要求依法制止 或向有关单位提出控告 三 维护其他合法权益 辩护人应当解答犯罪嫌疑人 被告人提出的有关法律问题 为犯罪嫌疑人 被告人代写诉讼 文书 征求其对判决是否提起上诉等 五 辩护人的权利五 辩护人的权利 刑诉纵横 刑诉纵横 权利权利 重点内容重点内容 其他注意其他注意 题眼点睛题眼点睛 一 阅 卷 权 1 阅卷批准 律师无需办案机关批准 其他辩护 人需要批准 2 阅卷时间 审查起诉之日 3 阅卷内容 1 法院合议庭 审判委员会的 讨论记录以及其他依法不公 开的材料不接受阅卷 2 侦查阶段不允许阅卷 但可 以了解案件情况 譬如 提供 法律帮助 代理申诉 控告 4 诉讼文书 证据材料 4 阅卷方式 复印 扫描 拍照等 5 阅卷地点 审查起诉之日 检察院 诉至法院 后 法院 6 法检职责 提供便利与时间 复制只收工本 费 法援律师应减免 申请变更强制措施 了解犯罪 嫌疑人涉嫌的罪名和案件有 关情况 提出意见 3 在检察院阅卷 必要时 人 民检察院可以派员在场协助 二 会 见 通 信 权 1 律师可以会见通信 其他辩护人 需要事先经过法 检许可 2 律师会见需持三证 1 律师执业证书 2 律师事务所证明 3 委托书或者法律援助公函 3 会见看守所安排 不超 48 小时 4 危害国家安全犯罪 恐怖活动犯 罪 特别重大贿赂犯罪案件 律师 会见前需要经过侦查机关许可 但 仅限于侦查阶段 5 核实证据只能在审查起诉阶段 侦查阶段不可以 6 辩护律师会见犯罪嫌疑人 被告 人时不被监听 1 关于 特别重大贿赂犯罪 1 范围 a 涉嫌贿赂犯罪数额在五 十万元以上 犯罪情节恶劣 的 b 有重大社会影响的 c 涉及国家重大利益的 2 审批程序 a 辩护律师在侦查期间提 出会见在押或者被监视居住 的犯罪嫌疑人的 人民检察院 侦查部门应当提出是否许可 的意见 在三日以内报检察长 决定并答复辩护律师 b 在有碍侦查的情形消失后 辩护律师可以不经许可会见 犯罪嫌疑人 c 人民检察院在侦查终结前 应当许可辩护律师见到犯罪 嫌疑人 2 辩护律师可以同被监视居 住的犯罪嫌疑人 被告人会见 和通信 除涉嫌危害国家安全 犯罪案件 恐怖活动犯罪案件 和特别重大贿赂犯罪案件外 无需经办案机关许可 会见同 样不被监听 3 审前阶段 非律师身份的 其他辩护人 的会见通信权 受限 1 检察院许可其他辩护人 通信 可以要求看守所或公安 机关将书信交检察院检查 2 检察院可以拒绝其他辩 护人会见通信或阅卷 1 辩护律师要 求会见在押的 犯罪嫌疑人 被 告人的 看守所 不能仅仅是在 48 小时内进行 会见的工作安 排 还应当保证 律师在 48 小时 以内见到在押 的犯罪嫌疑人 被告人 2 特别重大的 贿赂犯罪 而 非特别重大的 贪污 犯罪 贿赂犯罪比贪 污犯罪的侦破 难度更高 因此 要求律师会见 前需要经过许 可 3 特别重大的 贿赂犯罪要求 数额在五十万 元以上 但仅五 十万是不行的 还需要同时具 备 情节恶劣 5 a 同案犯罪嫌疑人在逃 b 案件事实不清 证据不 足 c 遗漏罪行 遗漏同案犯 罪嫌疑人需要补充侦查的 d 涉及国家秘密或商业秘 密 e 有事实表明存在串供 毁灭 伪造证据或者危害证人 人身安全可能 三 调 查 取 证 权 1 调 查 取 证 权 1 律师向证人或者其他有关单 位和个人取证 辩护律师经证人或者其他有 关单位和个人同意 可以向他们调 查取证 无需经过检察院或者法院 许可 2 律师向被害人及其近亲属 被害人提供的证人调查取证 a 需要双许可 辩护律师不仅 要经人民检察院或者人民法院许 可 并且要经被害人或者其近亲 属 被害人提供的证人同意 方可 向他们调查取证 b 对于法院而言 律师如果申 请向被害人及其近亲属 被害人提 供的证人调查取证 法院认为确有 必要的 应当签发准许调查书 该 文书即为法院许可调查取证的凭 证 1 广义的调查取 证权可以被区 分为调查取证 权与申请调查 取证权 2 调查取证权为 律师专有 申请 调查取证权则 律师与其他辩 护人均享有 6 2 申 请 调 查 取 证 权 1 辩护律师申请检察院代为调 查取证 a 移送审查起诉后 律师申请 检察院收集 调取证据的 案件管 理部门应当及时将申请材料移送 公诉部门办理 b 人民检察院认为需要收集 调取证据的 应当决定收集 调取 并制作笔录附卷 决定不予收集 调取的 应当书面说明理由 c 人民检察院根据辩护律师的 申请收集 调取证据时 辩护律师 可以在场 2 辩护律师申请法院代为调查 取证 a 律师向证人或者有关单位 个人收集 调取与本案有关的证据 材料 因证人或者有关单位 个人 不同意 申请人民法院收集 调取 或者申请通知证人出庭作证 人民 法院认为确有必要的 应当同意 b 辩护律师直接申请人民法院 向证人或者有关单位 个人收集 调取证据材料 人民法院认为确有 收集 调取必要 且不宜或者不能 由辩护律师收集 调取的 应当同 意 c 人民法院收集 调取证据材 料时 辩护律师可以在场 d 人民法院向有关单位取证 必须由提供人签名 并加盖单位印 章 向个人取证 必须由提供人签 名 人民法院对有关单位 个人提供的 证据材料 应当出具收据 写明证 据材料的名称 收到的时间 件数 页数以及是否为原件等 由书记员 或者审判人员签名 e 取证后 应当及时通知辩护 律师查阅 摘抄 复制 并告知检 察院 对于律师的申请 检察院 法 院认为需要调查取证的 应当 由检察院 法院亲自调取 不 得向律师签发准许调查决定 书 让律师调取 辩护律师的会 见通信权 阅卷 权和调查取证 权是最为核心 的三项辩护权 利 也是司考中 的高频考点 考 生应当重点把 握 7 3 辩护人申请检 法调取未随 案移送的证明犯罪嫌疑人 被告人 无罪或者罪轻的证据 a 辩护人申请法院向检察院调 取 辩护人认为在侦查 审查起诉期间 公安机关 人民检察院收集的证明 被告人无罪或者罪轻的证据材料 未随案移送 申请人民法院调取 的 应当以书面形式提出 并提供 相关线索或者材料 人民法院接受 申请后 应当向人民检察院调取 人民检察院移送相关证据材料后 人民法院应当及时通知辩护人 b 辩护人也可以申请检察院向 公安调取 四 申 请 解 除 期 限 届 满 的 强 制 措 施 的 权利 犯罪嫌疑人 被告人 法定代理人 近亲属 辩护人有权要求解除期限 届满的强制措施 五 获 得 通 知 权 1 公安机关侦查终结移送同级检察 院审查起诉 应当将案件移送情况 告知犯罪嫌疑人及其辩护律师 2 法院决定开庭审判后 应当将起 诉书副本至迟在开庭十日以前送 达被告人及其辩护人 应当将开庭 时间 地点在开庭三日以前通知辩 护人 3 判决书应当送达辩护人 诉讼代 理人 4 法院通知法律援助机构指派律师 提供辩护的 应当将法律援助通知 书 起诉书副本或者判决书送达法 律援助机构 决定开庭审理的 除 适用简易程序审理的以外 应当在 开庭十五日前将上述材料送达法 律援助机构 8 六 参 加 法 庭 调 查 和 辩 论权 1 在法庭调查阶段 辩护人经审判 长许可 可以向被告人发问 可以 对证人 鉴定人发问 2 辩护人有权申请通知新的证人到 庭 调取新的物证 重新鉴定或者 勘验 3 在法庭辩论阶段 辩护人可以对 证据和案件情况发表意见并且可 以和控方展开辩论 七 提 出 意 见 权 1 检察院审查批准逮捕 可以听取 辩护律师的意见 辩护律师提出要 求的 应当听取辩护律师的意见 2 对未成年人审查批捕 必须听取 辩护人意见 3 在案件侦查终结前 辩护律师提 出要求的 侦查机关应当听取辩护 律师的意见 并记录在案 辩护律 师提出书面意见的 应当附卷 4 检察院审查起诉 应当讯问犯罪 嫌疑人 听取辩护人 被害人及其 诉讼代理人的意见 并记录在案 辩护人 被害人及其诉讼代理人提 出书面意见的 应当附卷 5 第二审案件依法不开庭审理的 应当讯问被告人 听取其他当事 人 辩护人 诉讼代理人的意见 6 最高法院复核死刑案件 应当讯 问被告人 辩护律师提出要求的 应当听取辩护律师的意见 1 审查逮捕 可以 讯问 可以听取 2 审查起诉 应当 讯问 应当听取 3 未成年人 应当 讯问 应当听取 4 二审不开庭 应 当讯问 应当听 取 5 死刑复核 应当 讯问 可以听取 6 侦查终结前 可 以听取 八 申 诉 控 告 权 辩护人 诉讼代理人认为公 检 法阻碍其依法行使诉讼权利的 有 权向同级或者上一级检察院申诉 或者控告 检察院应当在受理后十日以 内进行审查 情况属实的 经 检察长决定 通知予以纠正 并将处理情况书面答复辩护 人 诉讼代理人 9 九 人 身 保 障 权 1 辩护人在履行职责时涉嫌犯罪 的 应当由办理辩护人所承办案件 的侦查机关以外的侦查机关办理 2 辩护人是律师的 应当及时通知 其所在的律师事务所或者所属的 律师协会 公安机关 人民检察院发现辩 护人涉嫌犯罪 1 应当按照规定报请办理辩 护人所承办案件的侦查机关 的上一级侦查机关指定其他 侦查机关立案侦查 或者由上 一级侦查机关立案侦查 2 不得指定办理辩护人所承 办案件的侦查机关的下级侦 查机关立案侦查 律师在刑事诉讼 活动中存在着执 业风险 有的律 师的确实施了隐 匿 毁灭 伪造 证据或者串供等 犯罪行为 而有 的律师则被错误 地立案 侦查 如果由辩护人所 承办案件的侦查 机关立案 侦查 一方面 会给侦 查机关利用职权 打击报复辩护人 留下空间 对辩 护人极不公平 另一方面 即使 辩护人确有犯罪 行为 也会让一 些不明真相甚至 居心叵测的人认 为侦查机关是在 故 意 整 治 辩 护 人 因此 辩护 人涉嫌犯罪的 应当由办理辩护 人所承办案件的 侦查机关以外的 侦查机关办理 十 保 密 权 辩护律师对在执业活动中知悉的 委托人的有关情况和信息 有权予 以保密 辩护律师的这项权利同时也 是其应当履行的义务 十 一 拒 绝 辩 护 权 如委托人委托事项违法或者利用 律师服务从事违法活动或者隐瞒 事实 律师有权拒绝辩护 典型真题 典型真题 刘某涉嫌特别重大贿赂犯罪被指定居所监视居住 律师洪某担任其辩护人 关于洪某在侦查 阶段参与刑事诉讼 下列哪些选项是正确的 2014 二 68 A 会见刘某应当经公安机关许可 B 可申请将监视居住的地点变更为刘某的住处 C 可向刘某核实有关证据 D 会见刘某不受监听 六 辩护人义务六 辩护人义务 10 刑诉纵横 刑诉纵横 义务 重要内容 题眼点睛 一 不得干扰 司法机关 诉讼活动 辩护人或者其他任何人 不得帮助犯罪嫌 疑人 被告人隐匿 毁灭 伪造证据或者 串供 不得威胁 引诱证人作伪证以及进 行其他干扰司法机关诉讼活动的行为 二 及时告知 接受委托 情况 1 审判期间 辩护人接受被告人委托的 应 当在接受委托之日起三日内 将委托手续 提交人民法院 2 法律援助机构决定为被告人指派律师提 供辩护的 承办律师应当在接受指派之日 起三日内 将法律援助手续提交人民法院 三 法定情形 及时告知 无罪事由 辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现 场 未达到刑事责任年龄 属于依法不负 刑事责任的精神病人的证据 应当及时告 知公安机关 人民检察院 简单地说就是 不在场 不够大 不正常 应告知 这些证据都是可以证明犯罪嫌疑 人 被告人无罪或者不负刑事责 任的证据 在司法实践中 有些 辩护人即使在侦查阶段或者审查 起诉阶段发现了上述证据也不会 向公安机关 检察机关告知 因 为他会等到正式庭审时才将这些 杀手锏 信息爆料 以获得无 罪辩护的效果 无罪辩护代表了律师的成功执业 经历 会为其今后的执业前景带 来潜在利益 但如果律师在侦查 阶段 起诉阶段知道了上述情况 而故意不说 代价是犯罪嫌疑人 还要看看守所内被继续羁押受 苦 国家要为正式审判进行准备 和花费 这些钱都是纳税人的钱 是故 立法规定 辩护律师在审 前阶段得知犯罪嫌疑人不在犯罪 现场 未达到刑事责任年龄 属 于依法不负刑事责任的精神病人 的证据应当及时告知公安机关 人民检察院 四 法定情形 及时告知 违法行为 辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其 他人 准备或者正在实施危害国家安全 公共安全以及严重危害他人人身安全的犯 罪的 应当及时告知司法机关 司法机关 应当为反映有关情况的辩护律师保密 1 一般来说 律师的责任就是辩 护 不应当揭发检举 2 但底线是不得触犯 1 危害 国家安全犯罪 2 危害公共安 全犯罪 3 严重危害他人人身 安全犯罪 3 律师对于上述三类犯罪之外的 11 其他犯罪 没有揭发检举的义务 4 上述三类犯罪还需要处于未遂 状态 即 准备 或者 正在 实施的状态 对于 曾经 干过 的坏事 律师没有揭发检举的义 务 五 遵守看守 场所规定 会见在押犯罪嫌疑人 被告人时 应当遵 守看管场所的规定 六 遵守法庭 规则 参加法庭审判时要遵守法庭规则 七 依法取证 未经检察院或者法院许可 不得向被害人 或被害人提供的证人收集与本案有关的材 料 八 不得违规 会见 贿 赂司法人 员 1 不得违反规定会见法官 检察官及其他有 关工作人员 2 不得向法官 检察官及其他有关工作人员 行贿 介绍贿赂或者指使 诱导当事人行 贿 3 不得以其他不正当方式影响法官 检察官 及其他有关工作人员办理案件 典型真题 典型真题 关于辩护律师在刑事诉讼中享有的权利和承担的义务 下列哪一说法是正确的 2012 二 25 A 在侦查期间可以向犯罪嫌疑人核实证据 B 会见在押的犯罪嫌疑人 被告人 可以了解案件有关情况 C 收集到的有利于犯罪嫌疑人的证据 均应及时告知公安机关 检察院 D 在执业活动中知悉犯罪嫌疑人 被告人曾经实施犯罪的 应及时告知司法机关 七 拒绝辩护七 拒绝辩护 拒绝辩护有两种 一种是辩护律师拒绝为犯罪嫌疑人 被告人辩护 一种是犯罪嫌疑人 被 告人拒绝辩护人为其辩护 后者是重点 一 辩护律师拒绝为犯罪嫌疑人 被告人辩护 一 辩护律师拒绝为犯罪嫌疑人 被告人辩护 律师法 第 32 条第 2 款规定 律师接受委托后 无正当理由的 不得拒绝辩护或者代理 但是 委托事项违法 委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件 有关的重要事实的 律师有权拒绝辩护或者代理 高法解释 第 255 条规定 法庭审理