2013年万国全真模考班卷一-答案二.pdf

万国教育 研发中心司法考试资料精华 1 20132013 年国家司法考试全真模拟试卷年国家司法考试全真模拟试卷 一 答案解析 一 答案解析 试卷二试卷二 一 一 单项选择单项选择题 每题所设选项中只有一个正确答案 多选 错选或不选均不得分 本部分题 每题所设选项中只有一个正确答案 多选 错选或不选均不得分 本部分 含含 1 50 题 每题题 每题 1 分 共分 共 50 分 分 1 答案 C 解析 刑法 第 276 条第 1 款规定 以转移财产 逃匿等方式逃避支付劳动者的劳动报酬或 者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬 数额较大 经政府有关部门责令支付仍不支付的 处三年以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处罚金 造成严重后果的 处三年以上七年以下有 期徒刑 并处罚金 据此可知 要成立拒不支付劳动报酬罪 行为人除需有以转移财产 逃匿 等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬的行为 达到数 额较大的标准外 还需经政府有关部门责令支付仍不支付的行为 因此 B 选项错误 不当选 C 选项正确 当选 同时 该条第 2 款规定 单位犯前款罪的 对单位判处罚金 并对其直接负 责的主管人员和其他直接责任人员 依照前款的规定处罚 据此可知 单位也可成立拒不支付 劳动报酬罪 所以 A 选项错误 不当选 该条第 3 款规定 有前两款行为 尚未造成严重后 果 在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬 并依法承担相应赔偿责任的 可以减轻或者免除处 罚 据此可知 D 选项错误 不当选 因此 本题的正确答案是 C 2 答案 A 解析 刑法 第 49 条规定 审判的时候怀孕的妇女 不能适用死刑 这里所说的 审判的时候 是指从羁押到执行的整个诉讼过程 而不是仅指法院审理阶段 因此 在刑事诉讼的各个阶段 上怀孕的妇女都不适用死刑 此外 对于怀孕的妇女 无论是在羁押期间还是在受刑期间 都 不允许为了要判处死刑而对其进行人工流产 已经人工流产的 应视为审判的时候怀孕的妇女 不能适用死刑 另外 根据最高人民法院 关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可 以适用死刑问题的批复 怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后 又因同一事实被起诉 交付审判的 应当视为 审判的时候怀孕的妇女 依法不适用死刑 因此 A 选项正确 3 答案 A 解析 罪刑法定原则有四个派生原则 1 刑法必须是成文法 习惯不能作为法律 2 罪和刑都 必须由法律预先明确规定 禁止绝对不确定的刑罚和绝对不定期的刑罚 3 禁止重法溯及既往 4 禁止不利于被告人的类推解释 因此一般来说 应当以行为时的法律作为裁判依据 但如果 新法量刑更轻时 则应当适用新法 因此 A 选项说法错误 当选 B 选项正确 不选 罪刑法 定原则禁止不利于被告人的类推解释 可以进行有利于被告人的类推解释 因此 C 选项正确 将拐卖妇女 儿童罪的犯罪对象扩大解释为包括 14 周岁以上的男性 这是不利于被告人的类推 解释 违反罪刑法定原则 因此 D 选项正确 4 答案 C 解析 关于 A 选项 不作为是相对于作为而言的 指行为人负有实施某种积极行为的特定的法 律义务 并且能够实行而不实行的行为 本题中 消防员甲因已经下班没有职务上 业务上的 义务 所以不构成不作为犯罪 因此 A 选项的说法错误 关于 B 选项 扳道工乙某在值班时 被抢匪捆绑 这时一辆火车经过 因没有将岔路扳开而导致火车出轨倾覆 此时扳道工没有履 行能力 不构成不作为犯罪 因此 B 选项的说法错误 关于 C 选项 起重机操作工丙某在起 运工件时 因旧患突发而休克 致使起重机失去控制 造成九人伤亡的严重事故 丙某的行为 属于意外事件 不构成不作为犯罪 因此 C 选项的说法正确 关于 D 选项 扳道工丁某尽管 受了胁迫 但是仍然具有作为的义务 有能力履行而没有履行 构成不作为犯罪 因此 D 选 项的说法错误 万国教育 研发中心司法考试资料精华 2 5 答案 B 解析 关于 A 选项 根据 刑法 第 318 条第 1 款的规定 组织他人偷越国边境 造成被组织 人重伤 死亡的 按组织他人偷越国边境罪定罪 但法定刑升格 因此 A 选项不当选 关于 B 选项 根据最高人民法院 关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第 6 条 的规定 实施抗税行为致人重伤 构成犯罪的 依照故意伤害罪定罪处罚 因此 B 选项当选 根据 刑法 第 247 条规定 暴力取证过程中 致人伤残 死亡的 以故意伤害罪 故意杀人 罪定罪处罚 注意 这里的伤残是指重伤 残废 造成轻伤害的 暴力取证罪自身就可以包容 不存在转化的问题 因此 C 选项构成暴力取证罪 而非故意伤害罪 C 选项不当选 根据 刑 法 第 260 条的规定 犯虐待罪 致使被害人重伤 死亡的 以虐待罪加重处罚 因此 D 选项 不当选 本题应选 B 6 答案 D 解析 根据条件说 只要行为与结果之间存在没有前者就没有后者的条件关系 就认定因果关 系的存在 A 选项甲捆绑的行为 B 选项甲开枪的行为 C 选项甲持上膛的手枪闯入乙住所的行 为与结果之间均存在条件关系 因此均存在因果关系 所以 ABC 选项不选 一般而言 在存在 介入因素的情况下 先前行为与危害结果之间的因果关系是否被中断或切断 主要考虑介入因 素的性质及与先前行为之间的关系 即介入因素是异常的还是正常的 介入因素是独立于还是 从属于先前行为的 如果介入因素的出现是异常的 独立于先前行为的 则先前行为与危害结 果之间的因果关系被中断而没有刑法意义上的因果关系 反之 则存在刑法意义上的因果关系 另外 还应注意因果关系的客观性 也就是说因果关系是客观存在的 但是有因果关系不一定 要承担刑事责任 还要考虑行为人的主观罪过 本题 D 选项中 乙以香灰涂抹伤口 属于介入 因素独立地发生作用的情形 因此阻断了先行行为与结果之间的因果关系 D 选项当选 7 答案 C 解析 刑法 第 20 条规定 为了使国家 公共利益 本人或者他人的人身 财产和其他权利 免受正在进行的不法侵害 而采取的制止不法侵害的行为 对不法侵害人造成损害的 属于正 当防卫 不负刑事责任 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的 应当负刑事责任 但是 应当减轻或者免除处罚 对正在进行行凶 杀人 抢劫 强奸 绑架以及其他严重危及人身安 全的暴力犯罪 采取防卫行为 造成不法侵害人伤亡的 不属于防卫过当 不负刑事责任 由 此可见 构成无过当防卫 仍然要以不法侵害正在进行尚未结束为前提 并非任何时候均可进 行防卫 所以 AB 选项错误 C 选项正确 不法侵害的存在是正当防卫的前提 但并不要求其达 到犯罪的程度 D 选项错误 所以 本题正确答案为 C 8 答案 B 解析 关于 A 选项 张某的行为只是创造犯罪条件的犯罪预备行为 尚未着手实行犯罪 应该 成立犯罪预备 所以 A 选项不选 关于 B 选项 熟人因素不属于足以阻碍犯罪达到既遂的 犯罪 分子意志以外的原因 姜某若执意要强奸 仍然是能够实施的 而姜某明知可以继续实施并完 成犯罪 但仍然基于自己的意志放弃了犯罪 应该成立犯罪中止 所以 B 选项正确 关于 C 选 项 乔某虽然有效地避免了钱某死亡结果的发生 但问题在于 乔某的行为此前已经构成了犯 罪未遂 犯罪的各种停止形态是一种终局性的状态 即一种犯罪只能出现一种停止形态 因此 乔某不能成立犯罪中止 所以 C 选项错误 关于 D 选项 蔡某的行为只是创造犯罪条件的犯罪 预备行为 尚未着手实行犯罪 应该成立犯罪预备 所以 D 选项不选 9 答案 C 解析 本题涉及跨年龄阶段犯罪的问题 对这种情况 根据各年龄阶段负刑事责任的范围对相 应年龄阶段的行为是否构成犯罪进行分析即可 根据最高人民法院 关于审理未成年人刑事案 件具体应用法律若干问题的解释 第 12 条第 1 款规定 行为人在达到刑事责任能力前后均实 施了犯罪行为 只能依法追究其达到刑事责任年龄后实施的犯罪行为的刑事责任 具体到本案 万国教育 研发中心司法考试资料精华 3 中 甄宝玉在 13 周岁时的抢劫行为和 15 周岁时的盗窃行为均不能够追究刑事责任 因此最终 以抢劫罪论处 数额是 3000 元 C 选项正确 10 答案 A 解析 本题考点是共同犯罪 最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题 的解释 本题中以下简称 解释 第 7 条规定 单位主管人员 机动车辆所有人或者机动车辆 承包人指使 强令他人违章驾驶造成重大交通事故 具有本 解释 第 2 条规定情形之一的 以交通肇事罪定罪处罚 上述 解释 的第 2 条规定了交通肇事的情形 其中第一种情形是 死 亡 1 人或者重伤 3 人以上 负事故全部或者主要责任的 因此 甲 乙构成交通肇事罪的共同 犯罪 刑法 第 358 条第 3 款规定 协助组织他人卖淫的 处 5 年以下有期徒刑 并处罚金 情节严重的 处 5 年以上 10 年以下有期徒刑 并处罚金 因此 B 选项中乙应以协助组织卖淫 罪单独定罪处罚 故 B 选项不符合题意 刑法 第 107 条规定 境内外机构 组织或者个人资 助境内组织或者个人实施本章第 102 条 第 103 条 第 104 条 第 105 条规定之罪的 对直接 责任人员 处 5 年以下有期徒刑 拘役 管制或者剥夺政治权利 情节严重的 处 5 年以上有 期徒刑 因此 C 选项中甲的行为成立资助危害国家安全犯罪活动罪 应单独处罚 不是与乙 构成共同犯罪 C 选项不符合题意 根据 刑法修正案 六 第 19 条以及 确定罪名补充规 定 三 的规定 乙的行为成立掩饰 隐瞒犯罪所得 犯罪所得收益罪 而不是与甲构成共同 犯罪 因此本题的答案是 A 11 答案 C 解析 刑法 第 51 条规定 死刑缓期执行的期间 从判决确定之日起计算 死刑缓期执行减 为有期徒刑的刑期 从死刑缓期执行期满之日起计算 因此本题的正确答案为 C 12 答案 A 解析 强奸后又杀人灭口的 属于基于两个犯罪故意实施的性质不同的两个犯罪行为 应该数 罪并罚 因此 选项 A 当选 非法拘禁他人 使用暴力致人死亡的 应以故意杀人罪追究刑事 责任 不与非法拘禁罪数罪并罚 选项 B 不当选 重大责任事故罪 是指在生产 作业中违反 有关安全管理的规定 因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为 其本身就包含了 致人重伤 死亡的情形 以重大责任事故罪定罪处罚即可 选项 C 不当选 选项 D 属于选择罪 名 行为人实施了哪些行为就以何罪定罪处罚 不数罪并罚 选项 D 不当选 13 答案 A 解析 根据 刑法 第 62 条 第 63 条规定 犯罪分子具有本法规定的从重处罚 从轻处罚情 节的 应当在法定刑的限度以内判处刑罚 犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的 应当在 法定刑以下判处刑罚 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节 但是根据案件的特殊情 况 经最高人民法院核准 也可以在法定刑以下判处刑罚 因此 A 选项正确 减轻处罚与从轻 处罚不同 不可能发生竞合 C 选项情形应属于从轻处罚 C 选项错误 根据 刑法 第 99 条 规定 本法所称以上 以下 以内包括本数 因此法官可以对被判处 3 年有期徒刑的犯罪分子 宣告缓刑 B 选项错误 法律并没有规定从重和从轻的具体标准 因此 D 选项错误 本题应选 A 14 答案 B 解析 为境外机构窃取 刺探国家秘密的以及为境外组织非法提供情报的 可构成为境外窃取 刺探 非法提供国家秘密罪 情报罪 而非间谍罪 因此 AC 选项不当选 依据 刑法 第 110 条的规定 有下列间谍行为之一 危害国家安全的 处 一 参加间谍组织或者接受间 谍组织及其代理人的任务的 二 为敌人指示轰击目标的 由此可见 B 选项正确 根据 刑 法 第 107 条规定 境内外机构 组织或者个人资助境内组织或者个人实施武装叛乱罪的 构 成资助危害国家安全犯罪活动罪 因此为武装叛乱分子提供武器弹药的 构成该罪 而非间谍 罪 因此 D 选项不当选 本题应选 B 万国教育 研发中心司法考试资料精华 4 15 答案 C 解析 冯某由于对非典缺乏认识 对被强制隔离的意义不能正确理解 而逃离隔离场所 其 行 为含有导致突发传染病传播的危险 并实际上导致了非典传播 情节严重 因此根据最高人民 法院 最高人民检察院 关于办理妨害预防 控制突发传染病疫情 等灾害的刑事案件具体应用 法律若干问题的解释 第 1 条第 2 款规定 患有突发传染病或者疑似突发传染病而拒绝接受检 疫 强制隔离或者治疗 过失造成传染病 传播 情节严重 危害公共安全的 依照刑法第一百 一十五条第二款的规定 按照过失以危险方法危害公共安全罪定罪处罚 故本题答案选 C 16 答案 C 解析 A 选项错误 此题涉及假释后又犯新罪的情形 所以不能单以交通肇事罪论 B 选项错 误 假释考验期满前一日也算假释考验期内 累犯适用于刑罚执行完毕或被赦免后 所以柳如 是不涉及累犯的问题 C 选项正确 被假释的犯罪分子 在假释考验期内犯新罪 应当撤销假 释 依照先减后并的原则进行数罪并罚 D 选项错误 17 答案 B 解析 拐骗儿童罪指以欺骗 引诱或者其他方法 使不满 14 周岁的儿童脱离家庭或者监护人的行 为 虽然实际中组织未成年人进行治安管理活动行为通常伴随拐骗儿童行为 但这两种行为毕 竟不能等同 因此 A 错误 根据 刑法修正案 七 第 8 条 在刑法第二百六十二条之一后 增加一条 作为第二百六十二条之二 组织未成年人进行盗窃 诈骗 抢夺 敲诈勒索等违反 治安管理活动的 处三年以下有期徒刑或者拘役 并处罚金 情节严重的 处三年以上七年以 下有期徒刑 并处罚金 最高人民法院 最高人民检察院 关于执行确定罪名的补充规定 四 将上述行为定义为组织未成年人进行违反治安管理活动罪 据此 B 项正确 组织残疾人 儿 童乞讨罪是指 刑法 第 262 条之一规定的以暴力 胁迫手段组织残疾人或者不满 14 周岁的未 成年人乞讨的行为 题干中所说的行为明显不符合本罪的客观方面 因此 C 错误 另外 首 先 教唆罪不是一个独立的罪名 对教唆者以被教唆的罪处罚 其次 教唆行为所教唆的必须 是犯罪行为 本题干中属于违反治安管理法的行为 第三 教唆行为和组织 管理行为不能等 同 故此 D 项错误 18 答案 B 解析 关于 A 选项 根据 刑法 第 270 条的规定 侵占罪的客观方面包括两种行为 一是将 代为保管的他人财物非法占为已有 数额较大 拒不退还 二是将他人的遗忘物或者埋藏物非 法占为己有 数额较大 拒不交出 本题中 金某属于将他人的遗忘物非法占为己有 数额较 大 拒不交出的行为 成立侵占罪 因此 A 选项不选 关于 B 选项 本题中 服务员虽有 非 法占为己有 的行为 但没有 拒不交出 行为 不构成侵占罪 因此 B 选项应选 关于 C 选项 本题中 钱某属于将代为保管的他人财物非法占为己有 数额较大 拒不退还的行为 成立侵 占罪 因此 C 选项不选 关于 D 选项 本题中 店主属于将他人的遗忘物非法占为己有 数 额较大 拒不交出的行为 成立侵占罪 因此 D 选项不选 19 答案 B 解析 刑法 第 312 条规定 明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏 转移 收购或者代 为销售或者以其他方法掩饰 隐瞒的 处三年以下有期徒刑 拘役或者管制 并处或者单处罚 金 情节严重的 处三年以上七年以下有期徒刑 并处罚金 中华人民共和国刑法修正案 七 第 10 条规定 在刑法第三百一十二条中增加一款作为第二款 单位犯前款罪的 对单位判处 罚金 并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员 依照前款的规定处罚 由此可见 单 位也可以构成本罪的主体 所以 A 项错误 同时 由于甲厂符合该罪的主体资格 实施了该罪 的客观行为 构成本罪 所以 B 正确 洗钱罪是指明知是毒品犯罪 黑社会性质的组织犯罪 走私犯罪等犯罪的违法所得及其产生的收益 为掩饰 隐瞒其来源和性质而为其提供资金账户 协助将财产转换为现金或者金融票据 通过转账或者其他结算方式协助资金转移 协助将资金 万国教育 研发中心司法考试资料精华 5 汇往境外 以及以其他方法掩饰 隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的行为 其上游 犯罪具体包括毒品犯罪 黑社会性质的组织犯罪 贪污贿赂犯罪 恐怖活动犯罪 走私犯罪 破坏金融管理秩序犯罪 金融诈骗犯罪 本题中的案例是甲厂明知是盗窃所得而予以窝藏 不 符合洗钱罪的客观构成 因此不构成洗钱罪 所以 C 项错误 帮助毁灭 伪造证据罪 是指在 诉讼活动中 唆使 协助当事人隐匿 毁灭 伪造证据 情节严重的行为 侵犯的客体是司法 机关的正当现场活动 显然甲厂的行为不符合此罪的客观构成要件 不构成帮助毁灭证据罪 所以 D 项错误 20 答案 D 解析 全国人大常委会 关于 中华人民共和国刑法 第三百八十四条第一款的解释 规定 以下三种情况属于 刑法 第 384 条第 1 款规定的 国家工作人员利用职务上的便利 挪用公款 归个人使用 1 将公款供本人 亲友或者其他自然人使用的 2 以个人名义将公款供其他 单位使用的 3 个人决定以单位名义将公款归其他单位使用 谋取个人利益的 可知 ABC 选项属于这三种情形 D 选项不属于 符合题目要求 当选 另外注意 将公款挪用给自然人 使用 不管以谁的名义 均按挪用公款归个人使用来定性 21 答案 B 解析 玩忽职守罪 是指国家机关工作人员严重不负责任 不履行或者不认真履行职责 致使 公共财产 国家和人民利益遭受重大损失的行为 重大责任事故罪属于危害公共安全罪 玩忽 职守罪属于渎职犯罪 渎职罪主体是受到严格限制的 所以 本题中的情况应当构成 刑法 第 134 条重大责任事故罪而非玩忽职守罪 因此 ACD 选项错误 B 选项正确 22 答案 D 解析 刑事诉讼程序公正是过程的公正 指诉讼参与人对诉讼能充分有效地参与 程序得到遵 守 程序违法得到救济 只有 D 选项属于实体公正 不属于程序公正 23 答案 A 解析 刑事诉讼的价值包括两方面的内容 一是指刑事诉讼法的工具性价值 涉及刑事诉讼法 与刑法的关系问题 二是指刑事诉讼法自身的价值 包括公正 效率 自由 秩序等 即刑事 诉讼法作为程序法自身体现出来的不取决于实体法实施的作用 刑事诉讼主体的多元性决定了 刑事诉讼法价值目标的多样性 这就必然存在不同价值目标的冲突与选择 其中公正和效率的 对立统一最为重要 两者协调发展的前提就是 公正优先 兼顾效率 B 否定了刑事诉讼法德 自身价值 错误理解了刑事诉讼法与刑法的关系 错误 C 应为 公正优先 兼顾效率 错误 D 体现的是刑事诉讼法的工具性价值而非自身价值 错误 故本题的正确答案为 A 24 答案 C 解析 宪法 第 125 条规定 被告人有权获得辩护 刑事诉讼法 第 11 条规定 人民法 院审判案件 除本法另有规定的以外 一律公开进行 被告人有权获得辩护 人民法院有义务 保证被告人获得辩护 因此 辩护权是宪法和法律专门赋予犯罪嫌疑人 被告人的权利 故 C 正确 D 不正确 刑事诉讼法 第 14 条第 1 款规定 人民法院 人民检察院和公安机关应当 保障犯罪嫌疑人 被告人和其他诉讼参与人依法享有的辩护权和其他诉讼权利 辩护权作为被 告人的诉讼权利之一 应当受到三大机关的保障 A B 不正确 故本题的正确答案为 C 25 答案 D 解析 根据 刑事诉讼法 第 38 条规定 辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起 可 以查阅 摘抄 复制本案的案卷材料 其他辩护人经人民法院 人民检察院许可 也可以查阅 摘抄 复制上述材料 可知 A 正确 根据 刑事诉讼法解释 第 48 条规定 辩护律师可以 同在押的或者被监视居住的被告人会见和通信 其他辩护人经人民法院许可 也可以同在押的 或者被监视居住的被告人会见和通信 可知 B 正确 根据 刑事诉讼法解释 第 50 条规定 辩护律师申请向被害人及其近亲属 被害人提供的证人收集与本案有关的材料 人民法院认 万国教育 研发中心司法考试资料精华 6 为确有必要的 应当签发准许调查书 可知 C 正确 根据 刑事诉讼法解释 第 49 条规定 辩护人认为在侦查 审查起诉期间公安机关 人民检察院收集的证明被告人无罪或者罪轻的 证据材料未随案移送 申请人民法院调取的 应当以书面形式提出 并提供相关线索或者材料 人民法院接受申请后 应当向人民检察院调取 人民检察院移送相关证据材料后 人民法院应 当及时通知辩护人 以及 人民检察院刑事诉讼规则 第 50 条规定 案件移送审查逮捕或者 审查起诉后 辩护人认为在侦查期间公安机关收集的证明犯罪嫌疑人无罪或者罪轻的证据材料未 提交 申请人民检察院向公安机关调取的 人民检察院案件管理部门应当及时将申请材料送侦查 监督部门或者公诉部门办理 经审查 认为辩护人申请调取的证据已收集并且与案件事实有联系 的 应当予以调取 认为辩护人申请调取的证据未收集或者与案件事实没有联系的 应当决定不予 调取并向辩护人说明理由 公安机关移送相关证据材料的 人民检察院应当在三日以内告知辩护 人 人民检察院办理直接立案侦查的案件 按照本条规定办理 可知 辩护律师可以申请法院 向检察院调取证明被告人无罪或罪轻的证据 也可以申请检察院向公安机关调取犯罪嫌疑人无 罪或罪轻的证据 所以 D 项错误 当选 26 答案 A 解析 人民检察院刑事诉讼规则 试行 第 321 条规定 人民检察院办理审查逮捕案件 发现 应当逮捕而公安机关未提请批准逮捕的犯罪嫌疑人的 应当建议公安机关提请批准逮捕 如果公 安机关仍不提请批准逮捕或者不提请批准逮捕的理由不能成立的 人民检察院也可以直接作出逮 捕决定 送达公安机关执行 故 A 项正确 B C D 错误 27 答案 B 解析 人民检察院刑事诉讼规则 试行 第 260 条第 1 2 款规定 辨认时 应当将辨认 对象混杂在其他对象中 不得给辨认人任何暗示 辨认犯罪嫌疑人 被害人时 被辨认人的人 数为五到十人 照片五到十张 可见 A 错误 B 正确 根据 人民检察院刑事诉讼规则 试 行 第 259 条规定 几名辨认人对同一被辨认对象进行辨认时 应当由每名辨认人单独进行 必要的时候 可以有见证人在场 可见 C 错误 根据 人民检察院刑事诉讼规则 试行 第 257 条第 2 款规定 对犯罪嫌疑人进行辨认 应当经检察长批准 可见 D 错误 因此 本题 的正确答案为 B 28 答案 C 解析 刑事诉讼法 第 56 条第 2 款规定 当事人及其辩护人 诉讼代理人有权申请人民法院 对以非法方法收集的证据依法予以排除 申请排除以非法方法收集的证据的 应当提供相关线 索或者材料 故 A 正确 不选 刑事诉讼法 第 57 条规定 在对证据收集的合法性进行法 庭调查的过程中 人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明 现有证据材料不能证明证据 收集的合法性的 人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况 人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况 有关侦查人员或者其他人员也可 以要求出庭说明情况 经人民法院通知 有关人员应当出庭 故 B 正确 不选 刑诉解释 第 95 条第 1 款规定 使用肉刑或者变相肉刑 或者采用其他使被告人在肉体上或者精神上遭 受剧烈疼痛或者痛苦的方法 迫使被告人违背意愿供述的 应当认定为刑事诉讼法第五十四条 规定的 刑讯逼供等非法方法 故 C 错误 应选 刑事诉讼法 第 58 条规定 对于经过 法庭审理 确认或者不能排除存在本法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的 对有关 证据应当予以排除 故 D 正确 不选 29 答案 A 解析 刑事诉讼法 第 163 条规定 人民检察院直接受理的案件中符合本法第七十九条 第 八十条第四项 第五项规定情形 需要逮捕 拘留犯罪嫌疑人的 由人民检察院作出决定 由 公安机关执行 可见 人民检察院对拘留有决定权 A 正确 六机关规定 第 16 条规定 刑 事诉讼法规定 拘留由公安机关执行 对于人民检察院直接受理的案件 人民检察院作出的拘留决 万国教育 研发中心司法考试资料精华 7 定 应当送达公安机关执行 公安机关应当立即执行 人民检察院可以协助公安机关执行 可见 拘留一律由公安机关执行 B 错误 刑事诉讼法 第 83 条规定 公安机关拘留人的时候 必 须出示拘留证 拘留后 应当立即将被拘留人送看守所羁押 至迟不得超过二十四小时 除无 法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪 恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外 应当在拘留 后二十四小时以内 通知被拘留人的家属 有碍侦查的情形消失以后 应当立即通知被拘留人 的家属 可见 根据规定有碍侦查不予通知家属的仅限于涉嫌危害国家安全犯罪 恐怖活动犯 罪 所以 C 错误 刑事诉讼法 第 165 条规定 人民检察院对直接受理的案件中被拘留的人 认为需要逮捕的 应当在十四日以内作出决定 在特殊情况下 决定逮捕的时间可以延长一日 至三日 对不需要逮捕的 应当立即释放 对需要继续侦查 并且符合取保候审 监视居住条 件的 依法取保候审或者监视居住 可见 D 错误 30 答案 B 解析 刑事诉讼法解释 第 141 条第 1 款规定 人民法院受理刑事案件后 对符合刑事诉讼 法第九十九条和本解释第一百三十八条第一款规定的 可以告知被害人或者其法定代理人 近 亲属有权提起附带民事诉讼 当被害人是未成年人或限制行为能力人时 其法定代理人可以代 为提起附带民事诉讼 可见 A 不选 刑事诉讼法 第 99 条规定 被害人由于被告人的犯罪 行为而遭受物质损失的 在刑事诉讼过程中 有权提起附带民事诉讼 被害人死亡或者丧失行 为能力的 被害人的法定代理人 近亲属有权提起附带民事诉讼 如果是国家财产 集体财产 遭受损失的 人民检察院在提起公诉的时候 可以提起附带民事诉讼 可见 若受损失的单位 提起附带民事诉讼 人民检察院可以不提起 所以此处应为 可以 而非 应当 刑事诉讼 法 第 102 条规定 附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判 只有为了防止刑事案件审判的过 分迟延 才可以在刑事案件审判后 由同一审判组织继续审理附带民事诉讼 可见 C 不选 刑事诉讼法解释 第 147 条规定 附带民事诉讼应当在刑事案件立案后及时提起 提起附带 民事诉讼应当提交附带民事起诉状 可见 D 不选 故本题正确答案为 B 31 答案 B 解析 刑事诉讼法 第 200 条第 1 款规定 在审判过程中 有下列情形之一 致使案件在 较长时间内无法继续审理的 可以中止审理 一 被告人患有严重疾病 无法出庭的 二 被告人脱逃的 三 自诉人患有严重疾病 无法出庭 未委托诉讼代理人出庭的 四 由于 不能抗拒的原因 因此 B 正确 32 答案 C 解析 刑事诉讼法 第 209 条规定 有下列情形之一的 不适用简易程序 一 被告人是 盲 聋 哑人 或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的 二 有重大社 会影响的 三 共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的 四 其他 不宜适用简易程序审理的 可见 A B D 都不适用简易程序 故 C 正确 33 答案 C 解析 刑事诉讼法 第 236 条第 1 款规定 中级人民法院判处死刑的第一审案件 被告人不 上诉的 应当由高级人民法院复核后 报请最高人民法院核准 高级人民法院不同意判处死刑 的 可以提审或者发回重新审判 可见 高院在复核时 不同意判处死刑的 应当提审或发回 重审 故 A 错误 根据 刑事诉讼法解释 第 344 条第 2 款 第 345 条第 2 款规定 高级人民 法院复核死刑案件或者死缓执行案件 应当提审被告人 可见 不是 可以 是 应当 故 B 错误 刑事诉讼法解释 第 351 条规定 对一人有两罪以上被判处死刑的数罪并罚案件 最 高人民法院复核后 认为其中部分犯罪的死刑判决 裁定事实不清 证据不足的 应当对全案 裁定不予核准 并撤销原判 发回重新审判 认为其中部分犯罪的死刑判决 裁定认定事实正 确 但依法不应当判处死刑的 可以改判 并对其他应当判处死刑的犯罪作出核准死刑的判决 故 C 正确 根据 刑事诉讼法 第 240 条第 1 款规定 最高人民法院复核死刑案件 应当讯问 万国教育 研发中心司法考试资料精华 8 被告人 辩护律师提出要求的 应当听取辩护律师的意见 在复核死刑案件过程中 最高人民 检察院可以向最高人民法院提出意见 最高人民法院应当将死刑复核结果通报最高人民检察院 所以最高人民法院复核死刑案件 应当讯问被告人而不是 可以 故 D 错误 34 答案 A 解析 根据 刑事诉讼法 第 246 条规定 人民法院决定再审的案件 需要对被告人采取强制 措施的 由人民法院依法决定 人民检察院提出抗诉的再审案件 需要对被告人采取强制措施 的 由人民检察院依法决定 人民法院按照审判监督程序审判的案件 可以决定中止原判决 裁定的执行 本题是检察院抗诉的再审案件 故需要对被告人采取强制措施的 由人民检察院 依法决定 A 正确 B 错误 人民法院按照审判监督程序审判的案件 可以决定 中止原判决 CD 都错误 35 答案 D 解析 刑事诉讼法解释 第 378 条规定 各级人民法院院长发现本院已经发生法律效力的判 决 裁定确有错误的 应当提交审判委员会讨论决定是否再审 现在该市中级人民法院发现原 判决有错误 就应当自行提起审判监督程序 改判被告人无罪 故本题正确答案为 D 36 答案 B 解析 刑事诉讼法 第 273 条规定 被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人 在考验期内有下 列情形之一的 人民检察院应当撤销附条件不起诉的决定 提起公诉 一 实施新的犯罪或者 发现决定附条件不起诉以前还有其他犯罪需要追诉的 二 违反治安管理规定或者考察机关有 关附条件不起诉的监督管理规定 情节严重的 CD 选项均要求 情节严重 A 不属于刑法的 规制范围 故本题的正确答案为 B 37 答案 D 解析 刑事诉讼法 第 277 条规定 下列公诉案件 犯罪嫌疑人 被告人真诚悔罪 通过向 被害人赔偿损失 赔礼道歉等方式获得被害人谅解 被害人自愿和解的 双方当事人可以和解 一 因民间纠纷引起 涉嫌刑法分则第四章 第五章规定的犯罪案件 可能判处三年有期徒 刑以下刑罚的 二 除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件 犯罪 嫌疑人 被告人在五年以内曾经故意犯罪的 不适用本章规定的程序 A 项太绝对 错误 五 年内曾故意犯罪不适用 但是过失犯罪不一定不适用 故 B 错误 刑事诉讼法 第 278 条规定 双方当事人和解的 公安机关 人民检察院 人民法院应当听取当事人和其他有关人员的意 见 对和解的自愿性 合法性进行审查 并主持制作和解协议书 故 C 错误 刑事诉讼法 第 279 条规定 对于达成和解协议的案件 公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议 人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议 对于犯罪情节轻微 不需要判处刑罚的 可 以作出不起诉的决定 人民法院可以依法对被告人从宽处罚 D 正确 38 答案 D 解析 罚金 没收财产的判决由人民法院执行 刑事诉讼法 第 261 条规定 没收财产的判 决 无论附加适用或者独立适用 都由人民法院执行 在必要的时候 可以会同公安机关执行 可见 A 不选 刑事诉讼法 第 260 条规定 被判处罚金的罪犯 期满不缴纳的 人民法院 应当强制缴纳 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的 可以裁定减少或者免除 刑 事诉讼法解释 第 439 条第 2 款规定 行政机关对被告人就同一事实已经处以罚款的 人民法 院判处罚金时应当折抵 扣除行政处罚已执行的部分 可见 B 不选 刑法 第 59 条第 1 款 规定 没收财产是没收犯罪分子个人所所有财产的一部分或全部 没收全部财产的 应当对犯 罪分子个人及其抚养的家属保留必要的生活费用 可见 C 不选 根据 刑事诉讼法解释 第 441 条第 2 款规定 判处财产刑之前被执行人所负正当债务 需要以被执行的财产偿还的 经 债权人请求 应当偿还 所以不是直接优先受偿 而是在债权人请求的时候应当偿还 故 D 应 选 万国教育 研发中心司法考试资料精华 9 39 答案 C 解析 根据最高人民法院 刑事诉讼法解释 第 180 条规定 对提起公诉的案件 人民法院应 当在收到起诉书 一式八份 每增加一名被告人 增加起诉书五份 和案卷 证据后 指定审 判人员审查以下内容 一 是否属于本院管辖 二 起诉书是否写明被告人的身份 是否受 过或者正在接受刑事处罚 被采取强制措施的种类 羁押地点 犯罪的时间 地点 手段 后果以及其他可能影响定罪量刑的情节 三 是否移送证明指控犯罪事实的证据材料 包括采取技术侦查措施的批准决定和所收集的证据材料 四 是否查封 扣押 冻结被告人的 违法所得或者其他涉案财物 并附证明相关财物依法应当追缴的证据材料 五 是否列明被害 人的姓名 住址 联系方式 是否附有证人 鉴定人名单 是否申请法庭通知证人 鉴定人 有专门知识的人出庭 并列明有关人员的姓名 性别 年龄 职业 住址 联系方式 是否附 有需要保护的证人 鉴定人 被害人名单 六 当事人已委托辩护人 诉讼代理人 或者已接 受法律援助的 是否列明辩护人 诉讼代理人的姓名 住址 联系方式 七 是否提起附带民 事诉讼 提起附带民事诉讼的 是否列明附带民事诉讼当事人的姓名 住址 联系方式 是否 附有相关证据材料 八 侦查 审查起诉程序的各种法律手续和诉讼文书是否齐全 九 有 无刑事诉讼法第十五条第二项至第六项规定的不追究刑事责任的情形 因此本题中 ABD 选项 的说法都是符合法律规定的 而在 C 选项中关于案件事实是否清楚 证据是否确实充分 这属 于开庭审理的内容 作出判决所要达到的要求 不属于庭前审查阶段需要审查的内容 故本题 的答案为 C 40 答案 B 解析 物证 是指以其外部特征 存在场所 物质属性证明案件事实的实物和痕迹 书证 是 指以文字 符号 图画等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品 区 分书证与物证的关键是看其是以何种方式证明案件的 鉴定意见 是鉴定人对专门问题从科学 技术的角度提出的分析判断意见 而不是对案件事实问题的客观表述或者记载 区分书证与鉴 定意见 关键是看其内容是否是鉴定人根据其知识经验提出的分析判断意见 试听资料 是以 录音 录像 电子计算机或者其他高科技设备所储存的信息证明案件真实情况的资料 区分书 证和试听资料关键是看其证明案件真实情况是否借助于录音机 录像机 电子计算机或其他高 科技设备 本题中 医院拍摄的骨折 X 光片既不是以其外部特征 存在场所和物质属性证明案 件事实的 也不是鉴定人对专门性问题从科学技术的角度提出的分析判断意见 更无需借助于 录音机 录像机 电子计算机或其他高科技设备 而是以 X 光片中所记载的内容来证明案件事 实的 故属于书证 可见 ACD 选项错误 B 选项正确 41 答案 C 解析 人民检察院刑事诉讼规则 第 350 条第 1 款规定 在审判过程中 对于需要补充侦查提 供法庭审判所必需的证据或者补充侦查的 人民检察院应当自行收集证据和进行侦查 必要时 可以要求公安机关提供协助 所以 C 项正确 D 项错误 另外 根据最高人民法院 刑事诉 讼法解释 第 223 条第 1 款的规定 审判期间 公诉人发现案件需要补充侦查 建议延期审理 的 合议庭应当同意 但建议延期审理不得超过两次 因此 A 项中的 经审查 的表述不正 确 B 项中的 可以再次建议延期审理 是错误的 所以 AB 选项错误 综上 本题的正确答 案是 C 42 答案 B 解析 根据最高人民法院 刑事诉讼法解释 下称 解释 第 76 条的规定 证人证言具有 下列情形之一的 不得作为定案的根据 一 询问证人没有个别进行的 二 书面证言没有 经证人核对确认的 所以 A 项中的证人证言应当直接被排除 关于 B 选项 由于该 解 释 第 79 条规定 对被害人陈述的审查与认定 参照证人证言的有关规定 因此 对于没有经 过被害人核对确认的被害人陈述应当直接被排除 另外 根据该 解释 第 85 条的规定 鉴 万国教育 研发中心司法考试资料精华 10 定意见具有下列情形之一的 不得作为定案的根据 五 鉴定程序违反规定的 因 此 对于 D 项中的 依据明显违反规定的鉴定程序而做出的鉴定意见 应当直接被排除 本题 的正确答案是 B 因为根据该 解释 第 73 条第 3 款的规定 对于物证 书证的来源 收集程 序有疑问的 尚有补正解释的救济程序 只有不能做出合理解释的物证 书证 才不能直接作 为定案的根据 因此 对于 B 项中的物证 凶器 尚未经过补正程序 即认为其应当被直接 排除 是不正确的 43 答案 B 解析 公务员法 第 32 条规定 新录用的公务员试用期为一年 试用期满合格的 予以任职 不合格的 取消录用 因此 选项 A 错误 公务员法 第 37 条规定 定期考核的结果作为 调整公务员职务 级别 工资以及公务员奖励 培训 辞退的依据 因此 选项 B 正确 公 务员法 第 68 条第 2 款规定 因地域或者工作性质特殊 需要变通执行任职回避的 由省级 以上公务员主管部门规定 因此 选项 C 错误 公务员法 第 69 条规定 公务员担任乡级 机关 县级机关及其有关部门主要领导职务的 应当实行地域回避 法律另有规定的除外 因 此 选项 D 错误 44 答案 C 解析 地方各级人民政府机构设置和编制管理条例 第 16 条规定 地方各级人民政府的行政 编制总额 由省 自治区 直辖市人民政府提出 经国务院机构编制管理机关审核后 报国务 院批准 故 A 项正确 不选 第 18 条规定 地方各级人民政府根据调整职责的需要 可以在 行政编制总额内调整本级人民政府有关部门的行政编制 但是 在同一个行政区域不同层级之 间调配使用行政编制的 应当由省 自治区 直辖市人民政府机构编制管理机关报国务院机构 编制管理机关审批 故 B 项正确 不选 第 13 条规定 县级以上地方各级人民政府行政 机构的内设机构的设立 撤销 合并或者变更规格 名称 由该行政机构报本级人民政府机构 编制管理机关审批 故 C 项说法错误 应选 第 17 条规定 根据工作需要 国务院机构编制 管理机关报经国务院批准 可以在地方行政编制总额内对特定的行政机构的行政编制实行专项 管理 故 D 项正确 不选 45 答案 A 解析 行政法规制定程序条例 第 10 条规定 行政法规由国务院组织起草 国务院年度立法 工作计划确定行政法规由国务院的一个部门或者几个部门具体负责起草工作 也可以确定由国 务院法制机构起草或者组织起草 故选项 A 正确 第 19 条第 2 款规定 重要的行政法规送审 稿 经报国务院同意 向社会公布 征求意见 只有重要的行政法规送审稿才须向社会公布 征求意见 故选项 B 错误 第 4 条规定 行政法规的名称一般称 条例 也可以称 规定 办法 等 国务院根据全国人民代表大会及其常务委员会的授权决定制定的行政法规 称 暂 行条例 或者 暂行规定 故选项 C 错误 第 36 条规定 行政法规的外文正式译本和民族 语言文本 由国务院法制机构审定 故选项 D 错误 46 答案 D 解析 A 项决定属于行政裁决 行政裁决直接关系到行政相对人的权益 根据 行政诉讼法 第 11 条第 八 项的规定 相对人认为行政机关侵犯其他人身权 财产权的 可以提起行政诉 讼 因此 选项 A 属于行政诉讼的受案范围 根据 行政诉讼法 第 11 条第 六 七 项的 规定 相对人认为行政机关没有依法发给抚恤金和行政机关违法要求履行义务的 可以提起行 政诉讼 选项 B C 属于行政诉讼的范围 行政诉讼的对象必须是行政行为 D 项市人大常委会 的规定 根本不是行政行为 当然不是行政诉讼受案范围 47 答案 D 解析 行政复议法实施条例 第 24 条规定 申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的部 门作出的具体行政行为不服的 可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行 万国教育 研发中心司法考试资料精华 11 政复议 省 自治区 直辖市另有规定的 依照省 自治区 直辖市的规定办理 本条中规定 省 自治区 直辖市另有规定的则按其规定办理 可知选项 A 中应按省政府规章规定办理 故 选项 A 说法错误 行政复议法实施条例 第 51 条规定 行政复议机关在申请人的行政复议请 求范围内 不得作出对申请人更为不利的行政复议决定 本案中复议机关加重了对四鹿公司的 处罚 是不正确的 故选项 B 错误 税收征收管理法 第 88 条规定 纳税人 扣缴义务人 纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时 必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税 款及滞纳金或者提供相应的担保 然后可以依法申请行政复议 对行政复议决定不服的 可以 依法向人民法院起诉 当事人对税务机关的处罚决定 强制执行措施或者税收保全措施不服的 可以依法申请行政复议 也可以依法向人民法院起诉 本案中四鹿公司是对税务机关的 处罚决定不服 不是纳税争议案件 不属于复议前置案件 四鹿公司可先申请复议也可直接提 起行政诉讼 故选项 C 说法错误 行政诉讼法 第 54 条规定 人民法院经过审理 根据不同 情况 分别作出以下判决 二 具体行政行为有下列情形之一的 判决撤销或者部分撤 销 并可以判决被告重新作出具体行政行为 违反法定程序的 复议机关加重了对 四鹿公司的处罚 复议决定违法 所以法院应当撤销 行诉法解释 第五十三条第二款规定 复议决定改变原具体行政行为错误 人民法院判决撤销复议决定时 应当责令复议机关重新 作出复议决定 故选项 D 正确 48 答案 A 解析 行政强制法 第 53 条规定 当事人在法定期间内不申请行政复议或提起行政诉讼 又 不履行行政决定的 没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内 依照本 章规定申请人民法院强制执行 本案中 市劳动局是在 6 月 19 日将该处理决定书送达给该企 业和被拖欠工资的民工 并告知当事人救济途径和寻求救济的期限 因此 该企业的法定起诉 期限应从 6 月 19 日起算 到 9 月 19 日结束 故市劳动局最早只能从 9 月 20 日向法院申请强制 执行 选项 C D 错误 行政强制法 第 54 条规定 催告书送达十日后当事人仍未履行义务 的 行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行 本案中 申请人市劳动局在 A 区 因此 应申请 A 区法院强制执行 选项 B 错误 选项 A 正确 49 答案 B 解析 根据最高人民法院 关于审理行政许可案件若干问题的规定 第 5 条 行政机关依据行 政许可法第 26 条第 2 款规定统一办理行政许可的 当事人对行政许可行为不服提起诉讼 以对 当事人作出具有实质影响的不利行为的机关为被告 在本题 该商品房附近小区的居民认为该 商品房用地属于他们小区的土地 侵犯了他们的土地使用权 也就是说 对附近小区居民而言 对他们实质不利影响的行为是市国土资源局认为该商品房的用地合法的意见 故本题应选 B ACD 选项错误 50 答案 C 解析 根据 国家赔偿法 第 21 条第 4 款 二审改判无罪 以及二审发回重审后作无罪处理的 作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关 因此 本案中的赔偿义务机关应为 B 区法院 故 A 项错误 国家赔偿法 第 22 条规定 赔偿义