第一讲 企业和企业法概述.ppt

企业和公司法 企业和公司法 法学院经济法教研室崔金星cuijinxing Enterpriseandcompanylaw 企业和公司法 2 第一章企业和公司法概述 第一节企业的概念和分类第二节企业法的概念和体系第三节企业和公司法的地位 企业和公司法 3 第一节企业的概念和分类 一 企业 公司的概念 一 企业的概念 企业 Enterprise 一词 并非我们汉语的本土词汇 此词汇是从日本语中翻译而来 而日本语中的此词又渊源于英语语系 英语中 企业 一词 往往被确切地理解为冒险干一番事业的情景 企业和公司法 4 企业主要不是法律概念 而基本上是一个经济概念 因为企业不同于公司 合同等概念 我国法律上长期以来将企业理解为是一定的组织 企业和公司法 5 企业是依法成立并具有一定的组织形式 以营利为目的独立从事商业生产经营活动或商业服务的经济组织 传统理论 本书 企业是经营性的从事生产 流通或服务的某种主体 作为概括的资产 某种营业或者资本和人员集合的经营体 企业也可以作为交易的客体 竞争性或营利性 政策性或公益性 经营性 企业和公司法 6 企业的经营性 1 不同于营利性 也有从事政策性和公益性经营活动的企业 如公用事业 2 不同于经济性 也有不直接参与社会再生产活动 也有以追求利润为目的从事文化教育艺术等领域的企业 企业和公司法 7 企业的特征 1 企业存在的目的 以盈利为活动宗旨 但也有服务于政策性需要 以社会整体经济效益为目标 即可以以营利为目的 也可以以一定社会经济效益为目的 2 企业存在的法律条件 必须依法成立并具备一定的法律形式3 企业存在的社会功能 独立从事商品生产经营和服务经济组织 企业和公司法 8 1 第一经济特征 企业是独立从事商品生产经营活动和商业服务的经济组织 所以从活动方式上表现为 连续性 专门性 独立性 住所识别性 2 第二经济特征 企业以营利为其活动宗旨 目的 3 法律特征 从企业存在的法律条件来看 企业必须依法成立并要具备一定的法律形式 不同观点 企业的特征 企业和公司法 9 在市场经济条件下 企业需集中资金 人力 技术 原材料等生产要素 根据市场需要进行专门商品的生产 销售以及提供其他的商业服务 从而满足人类社会在物质和精神的需求 这就是企业的社会功能 此功能同国家机关 军队 医院 教会团体等部门的职能有一定区别 企业和公司法 10 二 公司的概念公司是指不同利益主体为了实现某种共同目的及从事共同事业 而依公司法成立的企业法人 p4 企业和公司法 11 二 公司的概念公司与企业这两个概念的关系非常密切 公司和企业的根本区别 不在于其外延上的差别 而在于二者是从不同的角度来描述某一团体或组织的特性 公司的概念 着重反映某一组织的民事法律地位及其成员和资本的联合性 较具有法律性 企业和公司法 12 公司是依公司法设立的由法定人数的股东共同出资组成的企业法人 西方国家认为 所谓公司是指依法定程序设立 以营利为目的的社团法人 我国公司是指全部资本由股东出资构成 股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的依 公司法 成立的企业 企业和公司法 13 公司法规定 第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 第三条公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任 公司人格四要素 独立名义 独立意思 独立财产 独立承担责任 企业和公司法 14 合伙企业与公司无法截然划分 公司又不限于作为企业的法律组织形式 非企业乃至公共团体也可以采取公司的形式 国外如医院 教堂 学校 我国如足球俱乐部 演艺和出版单位等 因此 企业包括公司 公司的多数是企业 而公司未必都是企业 企业也不都是公司 企业和公司法 15 公司和企业概念比较 企业和公司法 16 二 企业的基本分类 一 传统的典型企业是指按照私人投机冒险要求资本扩张 按照投资冒险的历史 规避风险的逻辑和近代资本主义的传统建立起来的企业 传统的典型企业可以分为个人独资企业 合伙企业和有限责任的公司企业这三种法律形态 企业和公司法 17 个人独资企业 简称独资企业 是指由一个自然人投资 全部资产为投资人所有的营利性经济组织 独资企业是一种很古老的企业形式 至今仍广泛运用于商业经营中 其典型特征是个人出资 个人经营 个人自负盈亏和自担风险 1 个人独资企业 企业和公司法 18 个人独资企业法于1999年8月30日由九届全国人大常委会第十一次会议通过并公布 自2000年1月1日起施行 该祛共6章48条 该法第2条规定的独资企业的概念是 本法所称个人独资企业 是指依照本法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 企业和公司法 19 个人独资企业具有以下特征 1 投资主体方面的特征 个人独资企业仅由一个自然人投资设立 这是独资企业在投资主体上与合伙企业和公司的区别所在 2 企业财产方面的特征 个人独资企业的全部财产为投资人个人所有 投资人 也称业主 是企业财产 包括企业成立时投入的初始出资财产与企业存续期间积累的财产 的惟一所有者 企业和公司法 20 3 责任承担方面的特征 个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任 这是在责任形态方面独资企业与公司 包括一人有限责任公司 的本质区别 4 主体资格方面的特征 个人独资企业不具有法人资格 尽管独资企业有自己的名称或商号 并以企业名义从事经营行为和参加诉讼活动 但它不具有独立的法人地位 其一 独资企业本身不是财产所有权的主体 不享有独立的财产权利 其二 独资企业不承担独立责任 而是由投资人承担无限责任 这一特点与合伙企业相同而区别于公司 企业和公司法 21 2 合伙企业合伙 partnership 合伙 基本解释 formapartnership 共同 一起合伙干 合伙的概念既可以从法律行为的角度给出 也可以从组织形态的角度给出 就法律行为的角度而言 合伙是指两个以上的民事主体共同出资 共同经营 共负盈亏的协议 企业和公司法 22 就组织的角度而言 合伙是指两个以上的民事主体共同出资 共同经营 共负盈亏的企业组织形态 由此可知 无论是从法律行为角度还是从组织形态角度 都强调合伙的主要特征是共同出资 共同经营 共负盈亏 共担风险 我国目前调整合伙的法律规范 一是民法通则中有关个人合伙及法人联营的规定 二是合伙企业法 中华人民共和国合伙企业法 颁布于1997年2月 2006年8月进行了修改 企业和公司法 23 合伙企业是指由自然人 法人和其他组织设立的组织体 包括普通合伙企业和有限合伙企业两种类型 普通合伙企业的所有合伙人对合伙企业的债务都承担无限连带责任 有限合伙企业则包括普通合伙人和有限合伙人 前者对合伙企业债务承担无限连带责任 后者则只以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 企业和公司法 24 3 有限责任的公司是现代公司的典型形式 由合伙或非有限责任的公司发展而来 大陆法系国家以公司的资本结构和股东对公司债务承担责任的方式为标准 把公司分为五种 即有限责任公司 股份有限公司 无限公司 两合公司和股份两合公司 后三种属于合伙范畴 我国只有两种 企业和公司法 25 英美法系的公司分类 英国把公司分 1 为特殊公司和商事公司特殊公司包括皇家特许公司 如东印度公司 BBC 和法定公司 商事公司 注册公司 包括无限责任公司 股份责任公司和保证责任有限公司 2 开放性公司 publiccompany 和非开放公司 privatecompany 企业和公司法 26 美国的 示范商事公司法 主要规定开放性公司 因为美国也有非开放性公司和无限公司 美国的开放性公司包括股份责任有限公司 保证责任有限公司 非开放性公司包括无限公司和保证责任有限公司 p7 企业和公司法 27 2 传统的非典型企业传统的非典型企业是不按照投资冒险的历史和逻辑建立起来的企业 主要的类型有两种 合作社和国有企业 近年国际上还出现了一种社会企业 1 合作社 Co operative 合作社是劳动群众自愿联合起来进行合作生产 合作经营所建立的一种合作组织形式 企业和公司法 28 国际合作联盟章程规定 只要以促进其成员的经济与社会进步为目标 以互助合作为基础所经营的企业 并遵循罗奇代尔所确定的 被国际合作联盟第23届代表大会所修订的合作社原则的 均可被认为是合作社组织 该章程在解释合作社原则时指出 参加合作让应自觉自愿 合作社是民主性组织 实行民主选举 民主管理 合作社的盈余应归全体成员所有 扣除发展基金后 按社员的业务交往量比例大小分配 加强合作教育 积极发展地区 国家之间的联系与合作 企业和公司法 29 可见 合作社既是具有法人地位的生产或经营企业 又是群众性的社团组织 合作社作为一个群众经济组织 有自己特有的组织原则和章程 加入合作社的全体成员 必须遵守这些原则和按章程办事 履行自己应尽的义务 享受应有的权利 合作社还有明确的办社宗旨和目的 否则就不成其为合作社 企业和公司法 30 合作社按经营业务的不同 可以分为生产合作社 消费合作社 供销合作社 信用合作社等 按不同产业或专业也可分为专业合作社 苗木专业合作社 花卉专业合作社 奶牛专业合作社等 这些专业合作社都是在同一行业的联盟体 在我国 合作社是社会主义或半社会主义性质的 企业和公司法 31 现在世界上公认的第一个最成功的合作社 是1844年在英国的罗奇代尔镇由28个失业纺织工人自发成立的 公正先驱者消费合作社 当时每人出资1英镑作为一股 共28英镑 后来逐渐发展壮大 社员增加到近3万人 股金增加到40万英镑 它所建立的罗奇代尔原则后来成为指导国际合作社发展的基本原则 在这一原则的指导下 世界各国纷纷成立了不同类型的合作组织 如美国的农场主合作社 德国的信用合作社和农业合作社 日本和韩国的农业协同组合 简称农协 等 国际上先后成立了国际合作联盟 国际农业生产者联盟 信用联盟 欧洲消费者联盟等国际合作组织 企业和公司法 32 罗奇代尔原则 1 人社自由 任何人只要承认合作社章程并履行社员的义务 承担社员的责任就能自愿人社 2 民主管理 合作社的管理形式是成员共同决策 而不是个人专断 社员大会是合作社的最高权力机关 合作社一切重大事项必须经社员大会讨论 表决后决定 合作社管理人员由社员大会选举产生 向全体社员负责 基层合作社的社员无论股份多少 都只有一票的权力 每人有同等的表决权 3 收益分享 包括 合作社股金是社员的资金联合 是他们进行劳动联合的物质条件 因而股金可以获得利息 但不参加分红 而且股金的利息要有严格的限制 一般不超过市面上通行的普通利率 合作社要适当提留公积金和公益金 用于合作社经营的发展和社员福利的共同需要 合作社按照市场价格对它的成员进行收购或销售活动所得到的盈余 在年终时要按各个成员在一年间同它发生的业务交易量的比例返还给它的成员 这种按业务交易量分配盈利的方法是对习以为常的按资本分配盈利的挑战 无疑带来一种划时代的意义 这种方法把社员利益和合作社利益紧紧地结合在一起 使每个成员都更加关心合作社的经营成果 4 重视教育 罗奇代尔社从建立开始就非常重视这一工作 随着经济的发展 先后创办了图书室 儿童学校 成人班等 成立了教育委员会 并规定盈余中的2 5 作为教育基金 大力发展文化教育事业 5 恪守中立 合作社是一个不参与政治和宗教的经济团体 不存在任何政治背景和政治目的 不介入政治的或宗教的活动 并欢迎各种不同政治观点和宗教信仰的人加入 企业和公司法 33 中国历史上第一个合作社产生于1918年 是由北大倡导合作思想的胡钧教授及其学生们共同组织创办的 北大消费公社 1922年9月毛泽东在安源创办的 路矿工人消费合作社 是中国共产党领导下的第一个合作社 企业和公司法 34 新中国成立后 我国普遍实行了合作化道路 在城镇和乡村组织成立了供销合作社 消费合作社 信用合作社 生产合作社和运输合作社 到1955年 农业 商业或手工业的合作化都有了比较快的发展 但是由于后来中央的路线转到了全面实施社会主义改造 在长达20年的人民公社体制下 受行政性计划经济的影响 使农民合作经济组织变质 越来越不适应经济发展的要求 企业和公司法 35 改革开放以后 农村实行家庭联产承包责任制 极大地调动了广大农民的生产积极性 在一定时期内 促进了农村生产力的发展 极大地改善了农民的生活 但是 农业始终是弱质产业 农民是弱势群体 随着市场经济的发展 农业和农民的弱势地位在市场的面前表现得日益明显 一家一户的分散经营很难抵御市场风险 在这种情况下 农民便选择了抱团 合作 1982年 安徽省天长县界牌镇17户农民联合创办了改革后我国第一个新型的农民合作组织 水产研究会 企业和公司法 36 进入20世纪90年代以后 各地积极探索发展和完善各种合作经济组织 除原有的社区合作经济组织 供销合作社 信用合作社得到一定程度的发展和完善外 各种以民主平等 自愿互利为原则的农民专业合作社 专业协会 股份制合作社等农村新型合作经济组织大量涌现 发展迅速 企业和公司法 37 中华人民共和国农民专业合作社法 2006年10月31日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 第一章总则第二章设立和登记第三章成员第四章组织机构第五章财务管理第六章合并 分立 解散和清算第七章扶持政策第八章法律责任第九章附则第五十六条本法自2007年7月1日起施行 企业和公司法 38 社会企业 不是纯粹的企业 亦不是一般的社会服务 社会企业透过商业手法运作 赚取利润用以贡献社会 它们所得盈余用于扶助弱势社群 促进小区发展及社会企业本身的投资 它们重视社会价值 多于追求最大的企业盈利 企业和公司法 39 社会企业的一些特征 它不是以盈利最大化为目标的 如果以盈利最大化为目标就不会把人工角膜定价为30美元 因为在美国市场最低价也在100美元 它又要追求盈利 完全以成本价是无法支持这样一个医院的发展的 也无法去救治更多的穷人 最后他把这样一个穷人的医院拓展到了社会的很多地方 甚至复制到许多国家 企业和公司法 40 社会企业的社会目标包括 满足社会需要 为家庭及小区提供个人及家居服务 以满足社会对这些服务的需求 例如陪月 陪诊 长者个人护理等 创造就业机会 为竞争力稍逊的弱势群体创造就业机会 这些人士包括低学历 低技术劳工 中年妇女 残疾人士等 企业和公司法 41 促进员工发展 社会企业鼓励成员自力更生以及融入社会 合作社形式的社会企业更加强调集体协作及参与 对社员发挥充权的效果 建立社会资本 社会企业透过组织小区网络 推动小区的共融 更新及发展 推动可持续发展 例如提高环保意识 提倡可持续消费 鼓励物品循环再用等社会发展及环保目标 企业和公司法 42 国有企业 国有企业 或称国营事业或国营企业 国际惯例中 国有企业仅指一个国家的中央政府或联邦政府投资或参与控制的企业 而在中国 国有企业还包括由地方政府投资参与控制的企业 政府的意志和利益决定了国有企业的行为 本书认为国有企业是指企业的资本全部或部分属于国家所有 并为国家直接或间接地控制的企业 企业和公司法 43 国有企业是说明企业产权归属和所有制性质的一个概念 非指一种企业形式 因为它可以是国有独资企业 也可以采取公司 合伙等形式 企业国有 说明一企业和国家之间投资和被投资的关系 二是企业受国家的控制和监督 否则不是国有企业 因此国有企业与国有资产管理 运营密不可分 企业和公司法 44 国有企业作为一种生产经营组织形式同时具有营利法人和公益法人的特点 其营利性体现为追求国有资产的保值和增值 其公益性体现为国有企业的设立通常是为了实现国家调节经济的目标 起着调和国民经济各个方面发展的作用 企业和公司法 45 国有企业具有一定的行政性 由于历史原因 中国国有企业的分类相当复杂 国际惯例中 国有资产投资或持股超过50 的企业即为国有企业 而中國大陸及台灣的国有企业 一般指单纯的国有资产投资的企业 当然法律对国家参股的企业也有所规范 企业和公司法 46 三 我国的企业类型新中国成立以后 我国长期以来全民所有制企业和集体所有制企业是典型的企业类型 由于实行公有制 宪法上明确规定公有制是经济制度的基础 私营经济和个体工商户是公有制经济的补充 所以立法 司法和管理上的基本做法是按照所有制对企业进行分类 即全民所有制企业 集体所有制企业和私营企业 企业和公司法 47 82年宪法 第六条中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制 即全民所有制和劳动群众集体所有制 社会主义公有制消灭人剥削人的制度 实行各尽所能 按劳分配的原则 第七条国营经济是社会主义全民所有制经济 是国民经济中的主导力量 国家保障国营经济的巩固和发展 企业和公司法 48 第八条农村人民公社 农业生产合作社和其他生产 供销 信用 消费等各种形式的合作经济 是社会主义劳动群众集体所有制经济 参加农村集体经济组织的劳动者 有权在法律规定的范围内经营自留地 自留山 家庭副业和饲养自留畜 企业和公司法 49 城镇中的手工业 工业 建筑业 运输业 商业 服务业等行业的各种形式的合作经济 都是社会主义劳动群众集体所有制经济 国家保护城乡集体经济组织的合法的权利和利益 鼓励 指导和帮助集体经济的发展 企业和公司法 50 第十一条在法律规定范围内的城乡劳动者个体经济 是社会主义公有制经济的补充 国家保护个体经济的合法的权利和利益 国家通过行政管理 指导 帮助和监督个体经济 宪法修正案 1988年 第一条宪法第十一条增加规定 国家允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展 私营经济是社会主义公有制经济的补充 国家保护私营经济的合法的权利和利益 对私营经济实行引导 监督和管理 企业和公司法 51 中华人民共和国宪法修正案 93 年 月 日第八届全国人民代表大会第一次会议通过 公告第 号发布 第五条宪法第七条 国营经济是社会主义全民所有制经济 是国民经济中的主导力量 国家保障国营经济的巩固和发展 修改为 国有经济 即社会主义全民所有制经济 是国民经济中的主导力量 国家保障国有经济的巩固和发展 企业和公司法 52 第六条宪法第八条第一款 农村人民公社 农业生产合作社和其他生产 供销 信用 消费等各种形式的合作经济 是社会主义劳动群众集体所有制经济 参加农村集体经济组织的劳动者 有权在法律规定的范围内经营自留地 自留山 家庭富业和饲养自留畜 企业和公司法 53 修改为 农村中的家庭联产承包为主的责任制和生产 供销 信用 消费等各种形式的合作经济 是社会主义劳动群众集体所有制经济 参加农村集体经济组织的劳动者 有权在法律规定的范围内经营自留地 自留山 家庭副业和饲养自留畜 企业和公司法 54 附 1999年修正案 1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过 第十四条宪法第六条 中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制 即全民所有制和劳动群众集体所有制 社会主义公有制消灭人剥削人的制度 实行各尽所能 按劳分配的原则 企业和公司法 55 修改为 中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制 即全民所有制和劳动群众集体所有制 社会主义公有制消灭人剥削人的制度 实行各尽所能 按劳分配的原则 国家在社会主义初级阶段 坚持公有制为主体 多种所有制经济共同发展的基本经济制度 坚持按劳分配为主体 多种分配方式并存的分配制度 企业和公司法 56 第十五条宪法第八条第一款 农村中的家庭联产承包为主的责任制和生产 供销 信用 消费等各种形式的合作经济 是社会主义劳动群众集体所有制经济 参加农村集体经济组织的劳动者 有权在法律规定的范围内经营自留地 自留山 家庭副业和饲养自留畜 企业和公司法 57 修改为 农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础 统分结合的双层经营体制 农村中的生产 供销 信用 消费等各种形式的合作经济 是社会主义劳动群众集体所有制经济 参加农村集体经济组织的劳动者 有权在法律规定的范围内经营自留地 自留山 家庭副业和饲养自留畜 企业和公司法 58 第十六条宪法第十一条 在法律规定范围内的城乡劳动者个体经济 是社会主义公有制经济的补充 国家保护个体经济的合法的权利和利益 国家通过行政管理 指导 帮助和监督个体经济 国家允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展 私营经济是社会主义公有制经济的补充 国家保护私营经济的合法的权利和利益 对私营经济实行引导 监督和管理 企业和公司法 59 修改为 在法律规定范围内的个体经济 私营经济等非公有制经济 是社会主义市场经济的重要组成部分 国家保护个体经济 私营经济的合法的权利和利益 国家对个体经济 私营经济实行引导 监督和管理 企业和公司法 60 中华人民共和国宪法修正案 2004年3月14日第十届全国人民代表大会第二次会议通过 第二十一条宪法第十一条第二款 国家保护个体经济 私营经济的合法的权利和利益 国家对个体经济 私营经济实行引导 监督和管理 修改为 国家保护个体经济 私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益 国家鼓励 支持和引导非公有制经济的发展 并对非公有制经济依法实行监督和管理 表述 国营经济国有经济合作经济集体所有制统分结合补充重要组成部分个体私营非公有制经济行政管理指导帮助监督引导指导监督依法实行监督管理 企业和公司法 61 企业和公司法 62 我国对企业的学理分类 1 依据企业的法律形式个人独资企业 合伙企业 公司2 按所有制 国有企业 集体所有制企业 混合所有制企业 私营企业 企业和公司法 63 3 依据企业经营的业务性质可以把企业分为工业企业 农业企业和金融企业4 以企业的生产经营规模可以把企业大型企业 中型企业和小型企业 企业和公司法 64 5 以企业的存在与社会公共利益关系亲疏可以把企业分为公用企业非公用企业6 依照企业投资资金来源可以把企业分为多元投资企业单元投资企业7 依据企业资金是否有外国企业 经济组织和个人直接投资 可以把企业分为外商投资企业 内资企业 企业和公司法 65 三 主要讲以所有制为标准的企业分类 1 全民所有制企业 国有企业 是指由中央或地方的一个财政主体或一个国有企事业单位所设立 利用全民所有的财产从事生产经营 适用 中华人民共和国全民所有制工业企业法 及其相关法规的企业 教材p9 企业和公司法 66 中华人民共和国主席令 七届第3号 中华人民共和国全民所有制工业企业法 已由中华人民共和国第七届全国人民代表大会第一次会议于1988年4月13日通过 现予公布 自1988年8月1日起施行 中华人民共和国主席杨尚昆1988年4月13日 企业和公司法 67 第二条全民所有制工业企业 以下简称企业 是依法自主经营 自负盈亏 独立核算的社会主义商品生产的经营单位 企业的财产属于全民所有 国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理 企业对国家授予其经营管理的财产享有占有 使用和依法处分的权利 企业依法取得法人资格 以国家授予其经营管理的财产承担民事责任 企业和公司法 68 第六十五条本法的原则适用于全民所有制交通运输 邮电 地质勘探 建筑安装 商业 外贸 物资 农林 水利企业 第六十六条企业实行承包 租赁经营责任制的 除遵守本法规定外 发包方和承包方 出租方和承租方的权利 义务依照国务院有关规定执行 联营企业 大型联合企业和股份企业 其领导体制依照国务院有关规定执行 企业和公司法 69 中央企业共128家 1中国核工业集团公司2中国核工业建设集团公司3中国航天科技集团公司4中国航天科工集团公司5中国航空工业集团公司6中国船舶工业集团公司7中国船舶重工集团公司8中国兵器工业集团公司 企业和公司法 70 9中国兵器装备集团公司10中国电子科技集团公司11中国石油天然气集团公司12中国石油化工集团公司13中国海洋石油总公司14国家电网公司15中国南方电网有限责任公司 企业和公司法 71 116中国乐凯胶片集团公司121彩虹集团公司122武汉邮电科学研究院123上海医药工业研究院124华侨城集团公司125南光 集团 有限公司126中国西电集团公司127中国葛洲坝集团公司128中国铁路物资总公司 企业和公司法 72 2 集体所有制企业是指企业的财产归一定范围内的社会成员集体所有 由集体投资或者社员入股集资设立的企业 中华人民共和国城镇集体所有制企业条例第二条本条例适用于城镇的各种行业 各种组织形式的集体所有制企业 乡村农民集体举办的企业除外 第三条城镇集体所有制经济是我国社会主义公有制经济的一个基本组成部分 国家鼓励和扶持城镇集体所有制经济的发展 企业和公司法 73 第四条城镇集体所有制企业 以下简称集体企业 是财产属于劳动群众集体所有 实行共同劳动 在分配方式上以按劳分配为主体的社会主义经济组织 前款所称劳动群众集体所有 应当符合下列中任一项的规定 一 本集体企业的劳动群众集体所有 二 集体企业的联合经济组织范围内的劳动群众集体所有 企业和公司法 74 三 投资主体为两个或者两个以上的集体企业 其中前 一 二 项劳动群众集体所有的财产应当占主导地位 本项所称主导地位 是指劳动群众集体所有的财产占企业全部财产的比例 一般情况下应不低于51 特殊情况经过原审批部门批准 可以适当降低 企业和公司法 75 第五条集体企业应当遵循的原则是 自愿组合 自筹资金 独立核算 自负盈亏 自主经营 民主管理 集体积累 自主支配 按劳分配 入股分红 集体企业应当发扬艰苦奋斗 勤俭建国的精神 走互助合作 共同富裕的道路 第六条集体企业依法取得法人资格 以其全部财产独立承担民事责任 集体企业的财产及其合法权益受国家法律保护 不受侵犯 企业和公司法 76 中华人民共和国乡村集体所有制企业条例 年 月 日国务院第 次常务会议通过 章名 第一章总则第一条为了保障乡村集体所有制企业的合法权益 引导其健康发展 制定本条例 第二条本条例适用于由乡 含镇 下同 村 含村民小组 下同 农民集体举办的企业 农业生产合作社 农村供销合作社 农村信用社不适用本条例 企业和公司法 77 第三条乡村集体所有制企业是我国社会主义公有制经济的组成部分 国家对乡村集体所有制企业实行积极扶持 合理规划 正确引导 加强管理的方针 第四条乡村集体所有制企业的主要任务是 发展商品生产和服务业 满足社会日益增长的物质和文化生活的需要 调整农村产业结构 合理利用农村劳动力 支援农业生产和农村建设 增加国家财政和农民的收入 积极发展出口创汇生产 为大工业配套和服务 企业和公司法 78 第五条国家保护乡村集体所有制企业的合法权益 禁止任何组织和个人侵犯其财产 第六条乡村集体所有制企业实行自主经营 独立核算 自负盈亏 乡村集体所有制企业实行多种形式的经营责任制 乡村集体所有制企业可以在不改变集体所有制性质的前提下 吸收投资入股 企业和公司法 79 以后许多集体所有制企业变成了私营企业或公司 20世纪90年代后 有的改制成为了集体控股的有限责任公司或者股份有限公司 江苏华西村股份有限公司是以江苏华西集团公司为主发起人设立的上市公司 1999年7月13日 经中国证监会 证监发行字 1999 81号文批准 公司3500万A股在深圳证券交易所发行 公司主要经营范围为 纺织品 化工原料 化学纤维品 国内贸易 热电站 企业和公司法 80 目前公司拥有精毛纺厂 热电厂 特种化纤厂 特种聚酯分厂和二家中外合资企业 现有职工2000多人 工程技术人员400多人 公司已形成年产高档精毛纺面料500万米 45万吨化纤 年发电2亿度 年供汽能力70万吨的生产加工能力及总容量达28万立方米的化工产品仓储业务 企业和公司法 81 江苏华西集团公司 是全国大型一档乡镇企业 全国先进乡镇企业 全国文明乡镇企业 全国乡镇企业科技工业园 全国思想政治工作先进单位等 从70年代开始 华西人从无到有办工业 尤其在改革开放以后 不断解放思想 加快发展步伐 坚持合作经济为主体 经过数十年的发展壮大 于1994年组建的集团公司 现有固定资产70多亿元 2004年 集团实现销售收入260亿元 2005年 实现销售收入307 8亿元 2006年 要力争实现400亿 集团在2005年度公布的中国企业500强中 名列第94位 在中国制造业企业500强中 名列第41位 在中国综合类制造业中 名列第5位 企业和公司法 82 3 私营企业是指企业的资本或者财产属于私人所有 由私人投资经营的企业 中华人民共和国国务院令 中华人民共和国私营企业暂行条例 已经1988年6月3日国务院第七次常务会议通过 现予发布 自1988年7月1日起施行 总理李鹏1988年6月25日 国务院令第4号 企业和公司法 83 中华人民共和国私营企业暂行条例第一章总则第一条为鼓励 引导私营企业健康发展 保障私营企业的合法权益 加强监督管理 繁荣社会主义有计划商品经济 制定本条例 第二条本条例所称私营企业是指企业资产属于私人所有 雇工八人以上的营利性的经济组织 企业和公司法 84 4 外商投资企业是指依照中华人民共和国法律的规定 在中国境内设立的 由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业 其所称的中国投资者包括中国的公司 企业或者其他经济组织 外国投资者包括外国的公司 企业和其他经济组织或者个人 是我国改革开放的产物 包括中外合资经营企业 中外合作经营企业和外商独资企业 简称三资企业 企业和公司法 85 5 联合企业20世纪80年代初 国家鼓励发展横向联合注 本篇法规已被 国务院关于废止2000年底以前发布的部分行政法规的决定 发布日期 2001年10月6日实施日期 2001年10月6日 废止 原因 适用期已过 实际上已经失效 国务院关于进一步推动横向经济联合若干问题的规定 一九八六年三月二十三日发布国发 号 企业和公司法 86 横向经济联合的原则和目标一 企业之间的联合 是横向经济联合的基本形式 是发展的重点 企业之间的横向经济联合 要在自愿的基础上 坚持 扬长避短 行式多样 互利互惠 共同发展 的原则 不受地区 部门 行业界限的限制 不受所有制的限制 要积极发展原财料生产与加工企业之间的联合 生产企业与科研单位 包括大专院校 之间的联合 民用与军工企业之间的联合 工 农 商 贸企业之间的联合 以及铁路 公路 水运 民航企业之间的联营 等等 企业和公司法 87 二 企业之间的经济联合 提倡以大中型企业为骨干 以优质名牌产品为龙头进行组织 联合可以是紧密型的 半紧密型的 也可以是松散型的 可以采取合资经营 合作生产 来料加工等多种方式 各种经济联合 都要以合同 协议关系确定下来 企业和公司法 88 20世纪90年代最主要的是搞公司制 后来就制定了 中华人民共和国公司法 因此 此后的企业法人组织形式最主要的就是公司制的了 例如象商业银行法 保险法等都规定商业银行 保险公司采取公司的组织形式 进一步明确了公司在我国企业中的主导地位 企业和公司法 89 6 特殊企业1994年 国务院决定设立国家开发银行 中国农业发展银行和中国进出口银行三个政策性银行 作者认为其是特殊企业 但我国目前没有特殊企业法 政策性银行 policybank non commercialbank 系指那些多由政府创立 参股或保证的 不以营利为目的 专门为贯彻 配合政府社会经济政策或意图 在特定的业务领域内 直接或间接地从事政策性融资活动 充当政府发展经济 促进社会进步 进行宏观经济管理工具的金融机构 企业和公司法 90 第二节企业法的概念及体系 一 企业法的概念和特征 一 企业法的概念企业法是规定企业的法律地位及调整其内外部组织关系的法 企业法是关于企业的设立 组织形式 管理与运行方面的法律规范的总称 企业和公司法 91 企业法可以分为狭义的企业法和广义的企业法 形式意义上的企业法和实质意义上的企业法 1 形式意义上的企业法 是指以企业和公司等为名 调整企业组织关系的专门法 2 实质意义上的企业法 泛指各种调整企业组织关系的法规和法律规范 企业和公司法 92 3 狭义的企业法 是指调整普通企业的法 是调整普通企业的法律规范的总称 但不同于形式意义上的企业法 4 广义的企业法 涵盖了所有的调整普通企业和特殊企业的法 等同于实质意义上的企业法 实质意义 广义 狭义形式意义 企业和公司法 93 二 企业法的特征企业法的基本特征就在于它是一种组织法 通过它规定企业的各种组织形式 供投资经营者选择采用 公司法的书中在讲到公司法的性质时有公司法具有组织法和行为法的双重性 但以组织法为主 企业和公司法 94 二 企业和公司法的体系主要按照是否适用于普通的企业 把企业法分为特殊企业法和普通企业法 一 特殊企业法特殊企业法是调整特殊企业的专门法规 特殊企业是指依特别法 专门法规或者行政命令设立和运作的企业 企业和公司法 95 如我国由国务院决定设立的政策性银行 投资公司 经营特殊产品或者特殊行业的企业等 一般为公共企业 我国国有企业绝大多数是普通企业 目前在我国尚未确立特殊企业和特殊企业法的概念 在发达国家或地区 对特殊企业是一法一企 特殊企业不适用普通企业法 如日本 我国的香港特别行政区等 企业和公司法 96 二 普通企业法普通企业法主要是商事公司法 含合伙企业法 也包括民法典中有关民事主体的一般规定 如法人制定等 普通企业法在国外大体存在着四种立法模式 企业和公司法 97 1 纳入民法典的模式 旧中国 现在的台湾地区 瑞士 荷兰 意大利 2 纳入商法典和制定单行法的模式德国 法国3 制定公司法典的模式日本 旧中国4 制定法和判例法的模式 英美法系国家 企业和公司法 98 三 我国的企业立法1 1988年 中华人民共和国全民所有制工业企业法 2 1992年 中华人民共和国全民所有制工业企业转换经营机制条例 3 1990年 中华人民共和国乡村集体所有制企业条例 4 1992年 中华人民共和国城镇集体所有制企业条例 5 1988年 中华人民共和国私营企业暂行条例 企业和公司法 99 6 1993年 中华人民共和国公司法 1999年第一次修正 2005第二次修正 7 1979年 中华人民共和国中外合资经营企业法 1990年修订 2001 3第二次修正 8 1986年 中华人民共和国中外合作经营企业法 2000年10月 31修订 9 1986年 中华人民共和国外资企业法 2000年10月 31修订 可以是法人 也可不是 10 1997年 中华人民共和国合伙企业法 11 1999年 中华人民共和国个人独资企业法 企业和公司