信托与私募基金.doc

信托与私募基金目录信托与私募基金1一、信托同私募基金之间的关系探讨1二，中国私募基金发展现状2三，私募基金的问题4四，中国私募基金的建设意见。5五 参考文献：6摘要：私募基金本质上属于信托，我国的私募基金发展迅速，是我国信托业的更高层次 阿发展，然而，我国的私募基金俄发展存在了很多问题，受到了许多限制。本文所讨论的就是私募基金的现状和未来发展问题。一、信托同私募基金之间的关系探讨信托，含有相信而托付和信任委托之意，是委托人基于信而托。“信”指信任，委托人基于信任将自己的财产所有权转交受托人掌握，而“托”指委托人将财产通过合同形式托付给受托人，受托人按照委托人意愿，以自己的名义全权管理和处理这些财产，而为双方事先商定好的指定的受益人谋取信托财产的收益。信托按照财产形式的不同，可以分为实物信托和金融信托。私募基金的定义是采取非公开方式面向特定投资者募集基金发售的基金。所以与私募基金相联系的是金融信托。虽然投资基金形态各异，有公司型，契约型，有限合伙型；有开放型，封闭型；有产业投资基金，证券投资基金、风险投资基金等，但就投资基金的本质上来说，都体现着信托关系，现实生活中的投资基金运作也无不体现着信托关系与信托特征。投资基金产生于信托行为，各国的投资基金立法基本是以信托法为依据的，现实生活中的投资基金是根据信托机理构建的。因此，私募基金也体现着信托的性质。私募基金属于投资基金的一种，正如投资基金在本质上体现了信托关系一样，私募基金在本质上仍体现着信托关系，是采取基金形式的信托，但是，私募基金又不等同于一般意义上的信托。即使与一般的投资基金相比，私募基金也有自己的特色。但是应该指出的是，虽然私募基金所体现出的信托关系具有特殊性，但是以下列出的特殊性并灭有改变私募基金的信托属性，其在本质上仍属于信托。首先，私募基金的设立目的，私募基金由于定向募集，而且投资者为数较少，因此，基金经理人可以与投资者进行充分协商，根据投资者的要求确定投资目的，而不像一般的基金，投资目的是基金经理人事先根据设想中的投资者投资需求拟定的。这一点充分体现出信托目的的多样性。其次，是私募基金独特的报酬方式，一般信托中的受托人只能获得信托费用，而不能根据所管理财产的收益水平取得业绩报酬，但私募基金的基金经理往往根据绝对收益率取得业绩报酬。最后是私募基金对管理的连续性要求，私募基金的投资对象往往是非系统风险较高且不易分散的产品，如未上市公司的股票，运用各种金融衍生工具构造组合进行套利等。基金经理的投资技能对私募基金的运作绩效影响巨大，而投资者参与私募基金，更多的也是出于对基金经理个人能力的信任，因此，基金经理的离任或因其他原因而离职，往往导致私募基金的解散，也正是由于这个原因，私募基金比起公募基金，往往给予基金管理人更多的权限而使其能充分发挥才能。因此，私募基金是我国信托业的更高层次发展结果。作为证券投资信托的代表，本文将对私募基金的发展情况进行探讨及问题做出自己的意见。所以，下面首先让我们来看一下中国私募基金的发展情况。二，中国私募基金发展现状中国私募基金的发展情况是前景比较乐观的。近年来, 我国私募基金的规模随着证券市场的逐步发展不断扩大。2000年3月, 证券时报首次对我国私募基金作相关报道, 估计当时的规模为1000亿元左右。而2001 年6月, 中国人民银行非银行金融机构监管司司长夏斌在一个研讨会上发表了中国“私募基金”报告，该报告中称“目前我国代客理财的规模大约在7000 亿元左右”，接近于沪深两市市场流通市值的一半, 远远超过此前业内人士的估计。2002年以后, 由于证券市场不景气, 私募基金规模有所收缩, 但总规模仍在6000亿至7000 亿元之间。2005 年后, 随着我国证券市场的高速发展, 私募基金规模也急剧扩大。据深圳金融顾问协会不完全统计, 2007年深圳市规模以上的私募基金平均缴纳税收超过3000 万元, 直接纳税总额超过150 亿元, 间接创造税收超过800亿元。而中央财经大学的一份研究报告显示，在中国，私募证券投资基金占投资者交易资金的比重达到30%- 35%，资金总规模在6000 到7000 亿元之间，整体规模超过公募基金一倍。据私募排排网研究中心统计，截止至2010年，全国私募基金的规模在1.1万亿元左右，其中信托私募证券基金规模在400亿元左右。股指期货及融资融券推出后，我国私募基金管理机构五年内将达5000家，信托私募管理规模将突破千亿元。在近6个月的业绩表现中，私募平均收益为14.56%，跑赢大盘1.64%。由上图可得知比起勉强能够维持盈亏平衡的公募基金来说，私募基金的收益率要高于公募基金，当然我们也由上图可得知私募基金的风险要高于公募基金。1私募业务结构 2010年中国私募基金调查结果显示：私募证券投资机构的业务，以信托产品为主，所调查机构100%有信托业务；其次是专户理财，占29%；第三为股权投资，占18.4%。 如图1所示：调查的43家私募机构中，全部有信托产品发行；其中，有股权投资的共7家，占18.4%；有专户理财的11家，占29%；发行海外基金的共4家，占10.5%；有信托、股权、专户业务的共5家，占13.1%；有信托、股权、海外基金的只有1家；信托、专户、海外基金的1家。 图12.管理资产规模 调查结果：私募机构管理资产规模偏小。其中，73.7%的私募管理的资产不到10亿元，57.9%的私募管理的资产规模在5亿元以下。 如图2所示：调查的43家私募机构中，管理资产规模1亿元以下的占26.3%；1-5亿元的占31.6%；5-10亿元的占15.7%；10亿元以上的占26.3%。 图2： 3.信托产品规模 调查结果：2009年，私募机构管理的信托产品规模偏小。其中，小规模（5亿元以下）的占65.9%；中等规模（5-10亿元）占21%；大规模（10亿元以上）的占10.5%。 如图3所示：调查的43家私募机构中，1亿元以下的占47.4%；1-3亿元的占13.2%；3-5亿元的占21%；10亿元以上的占10.5%。中等规模的如深圳合赢投资，管理的信托产品规模5亿元左右；大规模的如深圳的武当资产和北京的星石投资，管理的信托产品规模都超过15亿元。 图3： 4.新产品发行计划 调查结果：2010年，私募机构发行新产品欲望强烈。 如图4所示：调查的43家私募机构中，76.3%的私募机构，都有在2010年发行新产品的计划；10.3%无发行新产品计划；13.4%不确定。 图4：三，私募基金的问题然而中国的私募基金却不能说是发展的一帆风顺，我国私募基金存在许多问题，以下一一列举：（一）私募基金的组织形态的缺陷性我国私募基金有两种组织形态：公司式和契约式。然而这两种组织形态都有其一定程度的缺陷性：公司制私募基金的基金管理人并非受益人，非利益主体，缺乏利益激励机制；公司制基金面临双重纳税的负担：要上缴33%的企业所得税还有分红时要上交个人所得税，还有其他琐碎事项。另外，虽然公司制的私募基金有法律保护，难保主体缺位时因消息泄露建有老鼠仓。而契约式私募基金由于其以契约的形式，内容形式上与非法集资相近，而且不受法律保护所以易产生委托代理风险。（二）没有明确的法律地位。我国私募基金的出现是国民经济快速发展的必然结果，但是公司法、证券法、信托法、证券投资基金法都没有对私募基金做出明确的规定，这些法律承认的具体形式与其自身运作方式不相匹配，使业务发展受到限制。在私募基金面临的问题中，大多数人选择将法律不明确看作是私募基金发展的最大障碍：诚然，私募基金易于与非法集资相混淆，非法集资在我国是明确的犯罪行为，应当严厉打击，但是私募基金不同，由这些现行的法律可得知我国的私募基金在法律上并没有一个明确的定义，也就是说没有一个明确的法律地位，私募基金的基金管理人主要包括理财工作室、资产管理公司或投资咨询公司、券商和“管理精英”四类，基金运作往往是凭私人间的信任关系，采取代客理财的资产管理形式，以自然人名义开立资金账户和股票账户，将委托资金分散到多个自然人股票账户名下，由私募基金管理人自行决定证券的买卖。这种做法违反了证券法禁止假借他人名义或者法人以个人名义开立账户的规定。另一方面，与投资者的保底收益约定虽有一定的约束力，但因严重违反证券法、合同法等的基本原则，即使有正式的书面合同文本，也属于无效合同，且合约设计不规范，契约条款不够详尽、具体，这种建立在非法的契约上的委托代理关系因此是很脆弱的，极易产生委托代理风险，双方的合作关系难以得到法律保障。由此可见，我国当前的法律体系存在一定的不完善，同一种证券委托投资业务，在中国人民银行有关规章中信托法予以约束，在中国证监会按合同法进行约束，使法人机构无所适从，不知道通过怎样的形式私募基金。而，我国的法律体系还不太适合私募基金的发展，相当多的重要法律未设定，也不利于私募基金的发展。对于大多数投资者来说，他们是赞同将私募基金纳入法律体系的，由私募排排网一项调查得知大多数投资者赞同将私募基金纳入基金法的监管体系：（三）投资者与基金管理者的资格、运作方式、信息披露等方面都没有做出明确规定，造成基金管理者素质良莠不齐，操作方式违规。信息披露不及时、不充分，也容易引发利益输送、内幕交易，操纵股价等问题。（四）道德风险。私募基金管理人不仅可以收取管理费，还可以得到利润分成。为了获取高额的利润分成，基金管理人有可能过分追求高投资回报而忽视相关风险。另外，即使获得了收益，投资者也无法判断该收益归因于基金管理人的投资能力还是一时投机。（四）风险控制机制不完善。与公募相比，私募基金投资风格比较激进，由此导致风险较高。目前，在我国私募基金公司中，风险控制制度还不完备，缺乏系统性，难以应对市场风险。近期发生的几起创业板打新“乌龙”事件，暴露出我国基金公司在一些重要部位和环节上疏于管理；相关风险管理的规定，缺乏操作性而流于形式，或者已经陈旧，难以适应市场变化。四，中国私募基金的建设意见。私募基金作为我国证券市场的一支重要力量，不能因为存在某些问题而因噎废食、限制其发展。相反，我们需要研究如何规范私募基金，促进私募业的健康成长。为此，建议：（一）修订相关法律，给予私募基金明确的法律地位。（二）建立有限合伙制的组织形态。从组织结构上看，有限合伙制对基金管理者形成有效约束，能够减少委托人与代理人之间的利益冲突，降低代理成本，弱化道德风险，有效保护投资者利益。这也是主流私募基金选择有限合伙制的重要原因。得到法律层面上的规范，必然极大地促进私募基金的发展，充实机构投资者队伍，对市场起到稳定作用，减少金融泡沫与金融风险。（三）完善准入制度。首先，严格限定受托人只能由合法成立的信托投资公司担任。信托投资公司在我国是重要的机构投资者，将私募与信托结合可以保证投资者的利益。同时，实行登记制度，仿照信托法中关于信托的规定，设立私募基金必须向主管部门备案。当私募基金发生重大变动，例如发生高管变更、资产状况重大变化等情况时，应当及时向主管部门报告，然后办理变更手续并备案。（四）完善公司治理机制与组织构架。根据长期指导性的原则，合理设计风险管理流程与操作程序，做到事前规划与事后分析，坚持日常监督与检查。借鉴公募基金公司的组织形式，合理设置私募基金公司各个职能部门，合理分配资源与管理权限，但同时要保持私募基金的灵活性。（五）从宏观角度分析，对私募基金的运作实施审慎性的金融监管，要以间接监管为主，强调外部监管与内部监管的有机结合。具体分析，证券监管部门必须加强与银行业、保险业等部门的监管协调，监管者整合与监管业务整合并重，改革金融监管体系，在金融市场运行的整体框架中建立一种专业化的、对私募基金进行审慎监管的程序，实行具有弹性的功能性监管。既选择建立预警系统指标体系，设定各指标的临界值，构建宏观金融风险预警系统。（六）要求私募基金加强内部管理，完善风险控制机制，建立风险准备金制度，不断加强风险识别、风险评估、风险控制、风险检查和风险报告的能力，将新的风险管理技术恰当地运用于内部与外部的监管过程之中。并且，要在有效控制金融机构道德风险的前提下，把监管延伸到基金管理人的关联人，检查大量进行借贷投机的金融活动并评估其影响，强化基金托管人地位的独立性、权力及其法律责任，对私募基金投融资施加限制，降低私募基金的财务杠杆比率，并要完善登记报告和信息披露制度，向投资者充分揭示