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物权法逐条释义二第四编担保物权第十五章一般规定第一百七十条 担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 注释 本条是对担保物权概念的规定。 担保物权，是与用益物权相对应的他物权，指的是为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利，是为担保债务的履行，而在债务人或其保证人的特定物上设立的他物权。特别担保方法有人的担保、物上担保、金钱担保三种。对人担保就是保证，金钱担保指的是定金。物上担保，即担保物权。物上担保，即以债务人或第三人的特定财产为履行债务提供担保，不论债务人是否负担其他债务，也不论债务人是否将此担保物让与他人，债权人可以对此担保物优先行使债权清偿的权利。 担保物权具有以下一些特征：(1)它是为担保债务的履行而设立的从权利，具有附属性。设立担保物权，是为被担保的债权服务的，担保物权的存在，是附随于被担保的物权的，因此被担保的债权是主权利，担保物权是从权利。担保物权以主债权的成立为前提，随主债权的转移而转移，并随主债权的消灭而消灭。(2)担保物权是当债务人不履行债务时，才能行使的权利。它具有可期待性或附条件性。在债务人履行了债务，或者履行期跟届满之前，债权人都不得行使担保物权，否则将可能损害债务人的合法利益。(3)担保物权是以期待的(或附条件的)处分权和优先受偿权为内容的他物权。设立担保物权，目的不在于取得对担保物的使用仅和用益权，而是以担保物所具有的交换价值为对象。在债务人不履行债务时，债权人可以依据担保物权，处分担保物，取得价金，再从价金中优先受偿。(4)担保物权是在债务人或第三人的特定财产上设立的权利。担保物权的标的物，必须是特定物，否则就无法从其价值中优先受偿。(5)担保特权具有物上代位性。担保物权的标的物毁损灭失时，如不能归责于担保物权人，则担保物权人可以请求担保人以其他物的赔偿金予以补偿。 我们还要明确担保物权与相关法律制度之间的关系：(1)用益物权与担保物权。用益物权是以物的使用收益为目的而设立的物权；担保物权是以保证债务的履行，债权的实现为目的而设立的物权。用益物权和担保物权的主要区别在于：用益物权与担保物权虽然都是对物的支配权，但两者对物支配的内容有所不同。用益物权主要就物的使用价值对物进行支配；而担保物权主要就物的交换价值对物进行支配。一般来说，担保物权的权利主体只能就标的物的价值优先受偿，不能对标的物行使使用权和收益权。用益物权具有独立性，担保物权具有从属性。担保物权要以主债权的存在为前提，债权消灭，担保物权也随之消灭。用益物权的行使要以占有标的物为前提，而担保物权人则可以直接占有标的物，也可以不直接占有标的物。担保物权具有物上代位性，而用益物权则不具有这一性质。(2)保证与担保物权。保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。担保物权是指债务人或第三人和债权人约定以某财产作为担保，当债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者从拍卖、变卖该财产的价款中优先受偿的行为。担保物权又细分为抵押权、质押权、留置权等。因此保证和担保物权，都是一种担保方式，都是为了维护债权人的合法利益，保障债权得以实现的一种有效方式。但保证和担保物权还是有区别的，二者是不同性质的担保方式，保证是以人的某种信用作为担保方式，而担保物权则是以物的价值作为担保方式。保证作为一种担保方式，是通过债务人之外第三人的信用来实现债权人的债权的。这是基于保证人的社会信用而建立的担保关系。保证人和债务人通常有一定的关系，比如，亲戚关系及其他利害关系，这样可以促使债务人增强履行债务的积极性。即使债务人无法履行债务，债权人也能从担保人那里实现债权，这样一方面增强了债权人的受偿机会，另一方面也可以增强债务人的信用，从而能够从债权人获得某项财产，为自己实现经济利益提供有力保障。担保物权则是通过直接或间接取得或支配某项特定财产的交换价值，获得自己所需的价值，从而确保债权得以实现。但是，担保物必须具有价值及使用价值，即通过对担保物的变卖和拍卖来实现债权，否则债权人的利益无法得到保障。因此，担保物权并非以第三人的信用作为担保，而是以债务人或第三人具有交换价值的特定财产作为担保，因而担保物权属于物的担保范畴。在担保方式上，担保物权也有许多优点：保证是以第三人的某种信用作担保，债权人并不直接支配保证人的财产。保证人仍然可以对自己的财产任意支配和处分。债权人不能因为保证人任意使用和处分其财产，而认为自己的利益可能受损，或者债权有可能无法清偿，而向担保人提出抗辩。而担保物权则相反，债权人可以直接或间接支配或者可以取得债务人或第三人的某项特定财产，当债权人的债权无法清偿时，可以直接从担保物的交换价值中实现其到期债权。这样就使担保物权在债权人实现债权上具有一定的优势。如果在同一债权中，既有保证又有担保物权时，担保物权也有一定的优势，即担保物权在实现债权上优先于保证。我国担保法明确规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保的以外的债权承担保证责任，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。由此可见，当一项债权既有保证又有担保物权时，债权人优先行使担保物权来实现自己的债权，不足部分的债权才由保证人承担保证责任。相反，债权人放弃行使担保物权的，对保证人免除其放弃权利部分的保证责任，其余部分才由保证人承担保证责任。只有当担保物权被确认无效或撤销时，以及担保物权因不可抗力的原因无法实现时，保证人才不免除责任。由此可以说明，担保物权在担保方式上优先于保证。在清偿顺序上，优先行使担保物权后才能行使保证。 从性质上看，担保物权与所有权、用益物权相比，虽然存在着一些差异，但从本质上看，仍属于物权的范畴。因为：(1)将担保物权作为物权，是为了确保其具有优先于债权的效力，从而保障担保物权人对担保物的交换价值的支配性。在效力上，物权具有优先于债权的效力，就担保物权来说，这种优先性主要指的是优先受偿性。也就是说，在债务人不履行债务时，担保权人可以就拍卖、变卖标的物的价款优先于一般债权人而受偿。尤其需要指出的是，在担保物权中，抵押权是担保债权的最有效的方法。正是由于抵押权具有优先于债权等效力，才能有效地保证交易安全。如果抵押权不具有物权效力，就没有什么更有效的手段保护债权，交易安全也就更难维护。(2)担保物权也具有支配性。担保物权中，权利人既可以支配提供担保的标的物，也可以支配标的物的价值。当然，担保物权人支配的主要是物的交换价值，设立担保物权等的目的主要也是为了支配物的交换价值，并能够在债务不能清偿时就拍卖、变卖标的物所得的价款优先受偿。这是完全符合物权的支配性的特征的。物上代位性使担保物权可支配的范围进一步扩大。正是因为担保物权人可以对担保人所提供的担保物进行有效的支配，才能充分地发挥担保物权在保障债权方面的巨大作用。实践中，有一些担保物权，甚至可以现实地支配物，如质权；另一些担保物权，如抵押权，虽然不能现实地支配物，但仍不失其支配性，它支配的是物的交换价值，而非现实的物。而且，在一定意义上说，它对物也有支配性，如物上代位性、抵押物的追及力等都体现了一定的支配性。(3)担保物权也具有排他性。担保权人享有的担保物权可以排除来自任何人的干涉，有效地对抗第三人。例如在第三人侵害抵押物，造成抵押物毁损的情况下，抵押权人就可以行使物上请求权。这也表明，担保物权能够对抗第三人。因为抵押权本质上是对抵押物的交换价值的支配，而交换价值是可以分割的，完全可以由多人共同支配。在一物之上存在着的数个抵押权必须依成立时间的先后来分别实现，所以，担保物权人对不同价值的支配，也是担保物权支配性效力的体现，同时，担保物权实现上的先后顺序也是其排他性的另一种表现。(4)担保物权也具有追及性。就担保物权的追及性而言，在抵押权中表现得较为明显，抵押权人有权在他人非法占有抵押物的情况下，追及该物。但在质押和留置的情况下，由于占有是其成立和存续要件，因此当权利人丧失对担保标的物的占有时，质权和留置权都将消灭，当然，对于非法侵害人，质权人和留置权人还是可以行使追及权的。但是，这并不影响各种类型的担保物权可以成为物权，这一现象只能说明质权和留置权的物权性较其他物权稍弱，但并不能从根本上否定其所具有的物权属性。事实上，整个物权的追及性随着善意取得制度的建立已经大大减弱，尤其是在动产方面，其追及性更是受到了很多的限制，所以，不能以一项权利的追及性的有无及强弱作为判断其是否具有物权属性的标准。更何况，担保物权支配的是交换价值而不是实物，这本身就意味着，担保物权并不注重在标的物受到侵害时能否通过行使追及权恢复权利人对实物的支配。 我国物权法规定担保物权制度具有重大意义：(1)担保物权制度与用益物权制度共同构成他物权体系，如果没有担保物权，则不仅整个物权法的体系是残缺的，而且物权法中总则的规定将缺乏分则具体条文的支持，变得空洞和缺乏实际意义。(2)所有权制度、用益物权制度都与担保物权制度具有密不可分的联系，如果不规定担保物权将会使这些制度难以发挥应有的功能。(3)我国现行的担保法中既包括了人的担保、物的担保，也包括了定金的担保形式。人的担保应当由合同法调整，而物的担保则应当由物权法调整。担保法并没有完全概括担保物权的各种形式和内容，而且在制定担保法时，社会经济生活中的担保现象还不多，许多问题尚未充分表现出来，因此，担保法中的许多规定比较简单。一些新的担保形式需要加以规定，司法实践中处理担保纠纷案件的经验也需要总结完善。所有都要通过物权法来补充、完善第一百七十一条 债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。 第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。 注释 本条是对设立担保物权和反担保的规定。 (一)担保物权制度是随着交易安全的需要而应运而生的，它是商品经济高度发展的必然产物。担保，是指并仅限于“第三人为债务人向债权人提供的担保”。为债务人向债权人提供担保的第三人，在债务人届期不履行债务时，必须依照合同约定及法律规定承担担保责任，以自己的财产清偿债务。代偿债务后，该担保人即成为债务人的新债权人，就其代债务人向债权人清偿的债务，有权向债务人追偿。第三人出于自身利益，也往往会考虑他所期待的追偿权能否实现的问题。为避免或减少其追偿权实现的风险，他可以根据情况事先要求债务人或债务人以外的人向其提供反担保，以保障其承担担保责任后，向债务人追偿损失的权利的实现。 (二)反担保是指为保障债务人之外的担保人将来承担担保责任后对债务人的追偿权的实现而设定的担保，简言之，也就是担保的担保。反担保具有从属性，它是以本担保法律关系的存在为基础的。反担保法律关系中共包括一个主合同和两个担保合同，这三个合同既相互联系又相互独立。主合同是基础合同。双方当事人分别为债权人和债务人。担保合同是主合同的从合同。在担保合同中，分别有债权人、担保人、债务人三方当事人。担保人的担保责任主要是保证债务人能及时偿还债务，在债务人不履行时，由担保人代为履行或承担连带责任；在反担保合同中，分别有担保人、债务人、反担保人三方当事人。在这里，担保人成为债权人，反担保人的担保责任主要是在担保人代替债务人履行了债务之后，保证债务人能及时向担保人偿还其代为履行的债务。如果债务人未按时履行此债务，则由反担保人代为履行或承担连带责任。反担保合同实际上就是担保合同，只不过合同中的债权人是主合同下原担保合同的担保人而已。因此，反担保合同的反担保人担保责任的履行，应以担保合同中担保人的担保责任已履行为前提。 反担保具有以下特点：1反担保的担保对象不同于本担保。本担保的担保对象是主合同债权人对债务人的债权，换言之，所担保的是债务人对债权人债务的履行、债权人债权的实现。反担保的担保对象则是担保人对被担保人(债务人)的追偿权。该追偿权在担保合同依法成立时既已设定，并在担保人承担担保责任后实际发生。其性质为担保人基于担保合同关系及代债务人为债务清偿之事实而产生的一种新债权。担保人向债务人追偿损失的债权在主体、发生原因及范围等方面，均有别于主合同债权人的债权。2.反担保合同的当事人不同于担保合同。担保合同的当事人因担保方式及担保人的不同而有所不同。在由债务人自己充当担保人的抵押、质押、定金担保中，担保合同的当事人与主合同当事人发生竞合，均为债权人与债务人。而在债务人之外的第三人充当担保人的保证、抵押、质押担保中，债权人、债务人(被担保人)、担保人三者之间的关系分别由主合同、委托合同、担保合同三种既有紧密联系又相区别的合同来维系。其中担保合同的当事人为债权人与担保人，而债务人尽管与债权人之间有主合同关系、与担保人之间有委托合同关系，并且也要受到担保合同的效力作用，但却不是担保合同的当事人。在有关当事人未另外订立担保合同、委托合同，而只在主合同中订明有关内容并由各当事人签章的情况中，该合同实质上是主合同、委托合同与担保合同三种合同关系的合并，债权人、债务人、担保人三者之间的三种法律关系，仍是既相联系又相区别而存在的。反担保合同中债权人是在本担保中为债务人提供担保，并对债务人享有追偿权的担保人，即本担保人；反担保合同中的担保人(即反担保人)，既可以由债务人自己充当，也可以由债务人以外的人充当。主合同及担保合同中的债权人不再是反担保合同的当事人，也不是利害关系人，反担保设定与否，方式与内容如何，均与其无关。反担保合同是担保合同的从合同而不是主合同的从合同，即担保合同相对于主合同而言，是从合同，但其相对于反担保合同而言又处于“主合同”的地位。反担保的成立、效力、变更、解除等，并不直接决定于债权人与债务人间的主合同，(但主合同对反担保合同可能有间接影响)而是决定于担保合同第一百七十二条 设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 注释 本条是对担保合同的规定。 我国担保法规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法设定担保。债权的担保方式除留置权是因法律规定而产生的外，其余均依当事人间的担保合同而成立。所谓担保合伺，是指为促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现，而在债权人(同时也是担保权人)和债务人之间，或在债权人、债务人和第三人(即担保人)之间协商形成的，当债务人不履行或无法履行债务时，以一定方式保证债权人债权得以实现的协议。担保合同旨在明确担保权人和担保人之间的权利、义务关系，保障债权人的债权得以实现。 担保合同具备以下特征：1从属性，是指担保合同的成立和存在必须以一定的合同关系的存在为前提。被担保的合同关系是一种主法律关系，为之而设立的担保关系是一种从法律关系。我国担保法规定：“担保合同是主合同的从合同。”担保合同的订立目的是保障所担保的债务履行，保护交易安全和债权人利益。担保合同的从属性主要表现在以下四个方面：一是成立上的从属性，即担保合同的成立应以相应的合同关系的发生和存在为前提，而且担保合同所担保的债务范围不得超过主合同债权的范围。二是处分上的从属性，即担保合同应随主合同债权的移转而移转。三是消灭上的从属性，即主合同关系消灭，为其所设定的担保合同关系也随之消灭。四是效力上的从属性，担保合同的效力依主合同而定。担保合同的订立时间，可以是与主合同同时订立，也可以是主合同订立在先，担保合同随后订立。2补充性，是指合同债权人所享有的担保权或者担保利益。担保合同的补充性主要体现在以下两个方面：其一，责任财产的补充，即担保合同一经有效成立，就在主合同关系的基础上补充了某种权利义务关系。其二，效力的补充，即在主合同关系因适当履行而正常终止时，担保合同中担保人的义务并不实际履行。只有在主债务不履行时，担保合同中担保人的义务才履行，使主债权得以实现第一百七十三条 担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 注释 本条是对物权担保范围的规定。 担保物权的担保范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等相关费用，合同另有约定的，按照约定。担保数额是指担保人向债权人承担保证、抵押、质押等担保责任的具体金额，并不完全等同于担保范围。有的担保合同，当事人对担保范围、担保数额作了明确的约定，则担保人仅在约定的担保范围、数额内承担担保责任。如果合同中没有约定，则各担保人都有担保全部债权实现的义务，但是抵押人和出质人仅以抵押物、质物的价值为限承担责任第一百七十四条 担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。 注释 本条是对担保物权人优先受偿权的规定。 我国的民法通则并未设代位权制度。最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见中规定，在强制执行程序中，可以依申请人的请求，强制次债务人向申请人履行债务。这一条规定与代位权制度有些相似但并不相同。合同法规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人到期的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释，代位权经法院认定成立的，由次债务人直接向债权人清偿。这一规定创立了优先受偿规则。债的保全以为债权人提供平等受偿机会为目的。优先受偿规则为债权人提供的正是平等的受偿机会。根据代位权人优先受偿原则，任何债权人均有行使代位权并同时直接受到清偿的平等机会，它还具有降低交易成本、提高效率的优点第一百七十五条 第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。 注释 本条是对担保人不承担担保责任情形的规定第一百七十六条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 注释 本条是在担保物权竞合的前提下，债权人实现债权方式的规定。 实践中必须注意的是：在同一债权上保证和担保物权共存的情况下，债务人自己提供物的担保与第三人提供物的担保在处理上是有区别的。担保法规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”保证肯定是债权人、债务人以外的第三人所提供，而物的担保，既可能是第三人所提供，也可能是债务人自己所提供。当物的担保为债务人自己所提供时，要求债务人首先用自己提供的财产来满足债权人的债权，不足部分再由保证人承担清偿责任。但是当物的担保是由第三人提供时，最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释第一百二十八条规定：“债权人向人民法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼。”“同一债权既有保证又有物的担保的，当事人发生纠纷提起诉讼的，债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告参加诉讼。”在这种情况下，当债务人不能履行债务时，债权人就具有一种选择权，即可以斟酌对自己有利的方式，选择行使担保物权，或是行使担保债权，而非必须先行使担保物权。最后，至于担保权实现的优先性、顺序性，在实践中是相当复杂的，在此简单罗列说明：(1)法定登记抵押权的优先性。土地使用权、建筑物、林木、汽车、轮船、飞行器、企业设备等的登记时间不在同一天的，先登记优先；同一天在不同法定部门登记，同一顺序。(2)自愿登记抵押权的优先性。都已登记的，以登记顺序为准；同一天登记的，处于同一顺序。登记的优先于未登记的；都未登记的，处于同一顺序。(3)抵押权与所有权混同的优先性。同一物上成立两个以上抵押权的，顺序在先的抵押权与该财产所有权归于一人时，该所有人的先位抵押权仍可对抗后位抵押权。(4)不同担保物权之间舶优先性。留置权优于登记的抵押权，登记的抵押权优于质押权，质押权优于未登记的抵押权。建设工程承包人享有的法定抵押权优先于约定抵押权。船舶优先权优于留置权，留置权优于抵押权。(5)发包人未按约定支付价款的，承包人可以催告其在合理期限内支付，逾期不付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可申请法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就折价或者拍卖的价款优先受偿。(6)当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。因登记部门的原因，致使抵押物进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押登记的日期，并依此确定抵押权的顺序。(7)同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。(8)船舶所有人转让已经租出的船舶所有权，定期租船合同约定的当事人权利义务不受影响，但是应当及时通知承租人。船舶所有权转让以后，原租船合同由受让人和承租人继续履行。 担保物权的竞合应当不仅包括在同一物上设置不同的担保物权，而区分其效力的问题，还应当包括同一物上设置几个同种担保物权时的冲突问题。担保物权竞合的种类包括：同一物上多个抵押权的竞合，抵押权与质权的竞合，质权与留置权的竞合抵押权与留置权的竞合。下面我们逐一论述： 1同一物上多个抵押权的竞合。这个专题我们将在对第一百九十九条的注释中展开。 2同一物上不同担保物权的竞合。 (1)抵押权与质权的竞合。抵押权是于债务人或第三人的动产或不动产上设立的担保物权，质权的标的物则是动产或权利，因此两者的竟合一般只有在标的物是动产时，即动产抵押权与动产质权才有竞合的可能。处理这类问题时，要坚持两个原则：一是，公示要件完备、效力均等原则。动产抵押的法定公示形式是登记，但其意义仅为对抗第三人的形式要件，而动产质权以占有为公示形式，这一要件为动产质权的生效要件。因此在两者发生冲突的时候，如果动产质权人已经占有标的物，则推定其质权是有效的，而动产抵押权人如无登记则认为其不具有对抗第三人的效力。也就是说，动产质权应当优于抵押权优先受偿。二是，债权人权利优先原则。抵押权与质权竟合，在设立顺序上存在两种类型即先质后押和先押后质。此时无论后押还是后质，如果均是为实现抵押人或出质人的债权，在原有权利后再行设立的担保物权，都应依设立在先原则，在先设立的抵押权或质权后受偿。但是如果质权人或抵押权人经出质人或抵押人同意为担保自己的债务，就标的物再行设立抵押权或质权时则不能适用设立在先原则。(2)质权和留置权的竞合。只有在权利质押时，才有可能使质权与留置权同时指向同一个债务人。而大部分的质权与留置权的竞合，都是由于留置权人或质权人的行为而产生的。例如质权人交由第三人加工质物，质物被加工人留置的情况；以及留置权人为担保自身债务，出质留置物的情况。那么如何解决二者之间的冲突呢?要坚持两个原则：一是，法定担保物权优先原则。该原则只适用于质权、留置权共同指向一个债务人时。法定原则是指物权的设定、形式、内容均由法律直接规定，当事人不得任意创设。而法定担保物权的法定，是指担保物权的设置原因由法律规定，而不能决定于当事人的意思自治。二是，债权人权利优先原则。(3)抵押权与留置权的竞合。由于动产抵押权以登记为公示形式，第三人不可能从留置权人手中善意取得抵押权，即留置权人不可能就留置物为自己的债务提供抵押。因此，这种情况只能适用法定担保物权优于意定担保物权原则。 3优先权与担保物权竞合的实现。优先权作为一种法定的特别债权，是区别于担保物权而独立存在的一项准物权制度。在我国立法中，没有优先权的专门性法律规定，而是散见于各部门法中。例如， 海商法中船舶优先权制度，合同法中不动产工程承包人的优先受偿制度等。关于优先权与担保物权的竞合的实现问题也有相关的规定，如在海商法中规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，而船舶抵押权后于船舶留置权受偿。”因此可以看出作为船舶这一特定财产，优先权优于担保物权而实现。优先权只能对担保物权实现后的剩余财产部分行使优先受偿的权利第一百七十七条 有下列情形之一的，担保物权消灭：(一)主债权消灭；(二)担保物权实现； (三)债权人放弃担保物权；(四)法律规定担保物权消灭的其他情形。注释 本条是对担保物权消灭情形的规定第一百七十八条 担保法与本法的规定不一致的，适用本法。第十六章抵押权第一百七十九条 为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 注释 本条是对抵押权概念的规定。 抵押权，是为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人未履行债务时，债权人有权就该财产优先受偿的权利。其中的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 抵押权具有以下几项主要特征：(1)抵押担保的范围，一般包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押权的效力范围，则为抵押物。如果抵押物因附和、混合或者加工等原因，使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力包括补偿金。抵押物的所有人是附和物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附和物、混合物或者加工物；第三人与抵押物所有人是附和物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力包括抵押人对共有物享有的份额。抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力包括抵押物的从物。但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。(2)主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权。抵押物被分割或者部分转让的，抵押权人可以就分割或者转让后的抵押物行使抵押权。(3)抵押人仍享有对抵押物的使用、收益和处分权。抵押物的孳息归抵押人所有；但债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起，抵押权人收取的由抵押物分离的天然孳息和法定孳息，按照下列顺序清偿：收取孳息的费用，主债权的利息，主债权。抵押人一般不得对抵押物进行事实上的处分。其中的处分权包括：就抵押物为他人设定抵押权，转让抵押物，转让已办理登记的抵押物，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已抵押的情况。抵押人转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保，抵押人不提供的，不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。抵押人将已出租的财产抵押的，不影。向租赁合同的效力；抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。抵押物依法被继承或者赠与的，抵押权不受影响。 (4)抵押权与主债权的关系。抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。抵押权不得与债权分离，单独转让或作为其他债权的担保。主债权被分割或者部分转让的，各债权人可以就其享有的债权份额行使抵押权。主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。 (5)抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力。(6)以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押第一百八十条 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： (一)建筑物和其他土地附着物； (二)建设用地使用权； (三)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； (四)生产设备、原材料、半成品、产品； (五)正在建造的建筑物、船舶、航空器； (六)交通运输工具； (七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。注释 本条是对依法可以抵押财产的规定。 本条中，抵押人可以将有关财产一并抵押的规定，实际上提出了共同抵押的制度，即在几个物上为同一债权设定的抵押。在共同抵押中，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中一个或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额第一百八十一条 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 注释 本条是对债权人就约定实现抵押权时的动产优先受偿的规定第一百八十二条 以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。 抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。 注释 本条是对建筑物、建设用地使用权共同抵押制度的规定第一百八十三条 乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 注释 本条是对禁止乡镇、村企业的土地使用权单独抵押的规定第一百八十四条 下列财产不得抵押： (一)土地所有权； (二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； (三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； (四)所有权、使用权不明或者有争议的财产； (五)依法被查封、扣押、监管的财产； (六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。 注释 本条是对禁止抵押的财产的规定第一百八十五条 设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。 抵押合同一般包括下列条款： (一)被担保债权的种类和数额； (二)债务人履行债务的期限； (三)抵押财产的名称、数量、质量、所有权归属或者使用权归属； (四)担保的范围。注释 本条是对抵押合同的规定第一百八十六条 抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。 注释 本条是对债务履行期届满前转移抵押财产的约定无效的规定第一百八十七条 以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 注释 本条是对不动产抵押登记的规定。 依法登记才能生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记，则合同不能生效，如果债权人因此受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。抵押权自抵押合同生效时发生效力；未经登记，不得对抗善意第三人。以上述财产以外的其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，登记部门为抵押人所在地区的公证部门。当事人不办理抵押物登记的抵押合同自签订之日起生效，但不得对抗第三人。但是有两个例外：(1)以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。 (2)当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。 抵押登记的办理机关是：(1)抵押物是无地上定着物的土地使用权的，为核发土地使用权证书的土地管理部门。(2)抵押物是城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物，为县级以上地方政府规定的部门，如果地方政府未作规定，可在土地管理部门或者房产管理部门办理登记手续。(3)抵押物是林木的，为县级以上林木主管部门。(4)抵押物是航空器、船舶、车辆的，为运输工具的登记部门。(5)抵押物是企业的设备和其他动产的，为财产所在地的工商行政管理部门。(6)企业、个体工商户以建筑物抵押的，应当向动产所在地的工商行政管理部门办理登记；农户以建筑物抵押的，应当向动产所在地的公证机构办理登记第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 注释 本条是对建造中的船舶、航空器抵押权生效时间的规定第一百八十九条 企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 注释 本条是对动产抵押权生效时间和抵押权登记效力的规定第一百九十条 订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。 注释 本条是对抵押财产出租效力的规定第一百九十一条 抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。 注释 本条是对抵押人转让抵押财产的规定第一百九十二条 抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 注释 本条是对转让抵押权的规定第一百九十三条 抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。 注释 本条是对抵押权人有关权利的规定第一百九十四条 抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。 注释 本条是对顺位变更的相对性原则的规定。 顺位变更的相对性原则所要解决的则是效力确定情况下权利实现的顺位问题。所谓顺位变更，指同一抵押财产的数个抵押权人，将其抵押权的次序互为交换。而抵押权变更的前提条件是抵押权人为三人或三人以上；且让与人与受让人非同顺位或最后两顺位抵押权人。只有满足以上的两个条件，让与人与受让人之间的顺位让与行为才能对第三方抵押权人产生影响。从各国的法律规定来看，抵押权顺位变更的效力大致分为两种观点，一种是绝对效力说，一种是相对效力说。绝对效力说认为抵押权人对于抵押权的顺位拥有独立的处置权，其权利源之于抵押权的独立性，因此，先顺位的抵押权人与后顺位的抵押权人一旦达成让与的合意，则其顺位即发生绝对的变更互相取代对方的顺位的权利。而对于其他的顺位的抵押权人绝对有效。例如第一与第三顺位抵押权人互相变更顺位，则第三顺位权利人当然取得第一顺位人的权利地位，而对抗其他抵押权人优先受偿。而相对说认为，两者的顺位变更不应当损害其他抵押权人的利益。由于各抵押权人就抵押物的权利份额是不同的，如果实行绝对主义，有可能损害其他人的抵押权的实现。当第三顺位抵押权人的债权显大于第一顺位抵押权人时，对其他抵押权人而言，抵押权将受到很大损失。因此，相对主义认为顺位变更只在当事人之间发生效力，即顺位变更之后，双方在众抵押权人之间的顺位并不发生变化，而只在清偿时，就优先清偿额度内在当事人之间发生效力，后顺位人只取得前顺位人权利范围内的优先受偿的权利。显然后者的内容是较为合理的。我国物权法确立了顺位变更的相对性原则，以更好地保护当事人的利益第一百九十五条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 注释 本条是对实现抵押权的规定。 根据法律规定，实现抵押权的前提是，抵押权有效存在，而且债务已届清偿期，债务人仍不能履行债务。实现抵押权的方法是，抵押权人可以与抵押人签订协议以抵押物折价，或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。协议以抵押物折价取得抵押物时，如果损害顺序在后的担保物权人和其他债权人利益的，权利人可以行使债权人代位权和撤销权。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。如果价款低于抵押权设定时约定价值的，应当按照抵押物实现的价值进行清偿。不足清偿的剩余部分，由债务人清偿。抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：实现抵押权的费用，主债权的利息，主债权。土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可以将该土地上新增的房屋与抵押物一起拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权受偿。集体所有的土地使用权依法抵押的，在实现抵押权后，未经法定程序不得改变土地集体所有和土地用途。拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权。 抵押权的存续期间一般是，当事人之间有关债权的诉讼时效结束后，抵押权人在诉讼时效结束后的两年内行使抵押权的，人民法院应当予以支持第一百九十六条 依照本法第一百八十一条规定设定抵押的。抵押财产自下列情形之一发生时确定： (一)债务履行期后满，债权未实现； (二)抵押人被宣告破产或者被撤销； (三)当事人约定的实现抵押权的情形； (四)严重影响债权实现的其他情形。 注释 本条是对约定债权人对抵押动产优先受偿时；确定抵押财产情形的规定第一百九十七条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孽息的义务人的除外。 前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。 注释 本条是对抵押权人收取抵押财产孳息的规定第一百九十八条 抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 注释 本条是对抵押财产折价或者拍卖、变卖后，如何处理价款与债权数额之间差价的规定第一百九十九条 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： (一)抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相伺的，按照债权比例清偿； (二)抵押权已登记的先于未登记的受偿； (三)抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 注释 本条是对同一财产向两个以上债权人抵押时如何清偿的规定。 在现实社会中，抵押人为了最大限度地实现担保物的融资效能，常常在同一抵押物上设置多个抵押权，在形式上一般表现为重复抵押和余额抵押两种。所谓重复