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律师谋略:原告的诉讼策略与技巧1812年6月24日，拿破仑率领50万大军渡过了涅曼河，法俄战争爆发。由于法军能征善战，装备精良，俄军节节败退，拿破仑直逼莫斯科城。临危受命的俄国将军库图佐夫分析敌我双方的军事实力后，认为过早与来势凶猛的法军正面交战必败无疑，遂变盲目的后撤为主动“诱敌深入”避其锋芒，攻其疲惫。漫长的战线分散了法军占优势的兵力，同时也给正常的后勤补给带来困难，双方的力量对比在悄然逆转。当法军进入莫斯科郊外的波迪诺村，库图佐夫下令与法军开战，法军伤亡惨重。库图佐夫随即又主动撤退，放弃莫斯科。等法军踏进克里姆林宫时，俄国首都已是一座空城俄国人留给拿破仑的只有成堆成堆的瓦砾。严寒的冬天来临，面对拒不屈服的俄国人，拿破仑不得不自动撤出莫斯科。库图佐夫则乘机发动反攻，并截断了法军南撤的退路，迫使法军步入人烟稀少、异常寒冷的俄罗斯荒原，许多饥饿难忍的士兵被风雪掩埋，50万大军最后仅有3万人渡过涅曼河“知天知地，胜乃不穷”。争讼的解决如同打仗一样，如果方法得当，就会大事化小、小事化了，使问题迎刃而解。否则，就会激化矛盾，还可能引发一场旷日持久的诉讼。原告及其律师只有从解决争讼手段的利弊长短入手，对争讼的起因、性质、复杂程度、利害关系等进行综合分析评判，才能选择最佳的应对争讼的计策。第一节争讼解决方案的对比分析任何争讼的发生都有一定原因，而对于争讼的解决既可以从原因上寻求解决的办法，也可以从可能出现的后果上筛选优化解决的方案，但绝大多数争讼都是通过协商、调解、行政手段、仲裁、诉讼、申诉、控告等方式解决。律师谋略：原告的诉讼策略与技巧第一章原告应对争讼的计策协商-协商是争讼双方当事人本着求同存异、互谅互让原则，通过情感交流、自行商讨，谈判解决分歧与问题。如果双方当事人对争讼的起因、各自的责任以及可能出现的后果有正确的认识和评判，协商也可以解决一些重大的原则性问题，且双方都不失“体面”，更不会给彼此造成伤害。协商的弊端是：协商容易旧“病”复发，一旦一方当事人对已协商解决的争讼反悔，将使争讼的解决更为困难和复杂。调解-调解是争讼双方当事人以外的单位、个人以中间调停者的身份，在对双方当事人对立的主张或者诉求进行综合评判的基础上，寻求一个双方都可以接受的“折中”方案，并以此化解纷争。调解的优点是，双方当事人以共同信任的某一单位或个人为中间人，通过中间人进行“情感”与“理性”的交流，“化干戈为玉帛”。最常见的调解方式有四种：一是民间调解，即由非权力性法人组织、个人参与的调解，该调解不具有当然的法律效力。二是行政调解，即由行政机关依职权参与的调解。行政调解的效力不一，有的具有法律效力，有的则不然。如对交通事故损害赔偿纠纷，公安交管部门在交通事故责任认定的基础上，依法组织双方当事人进行的调解，就是具有法律效力的调解。调解协议一经双方当事人签收，即发生法律效力，任何一方均不得提起诉讼。三是仲裁调解，即仲裁机关依据事实和法律，组织双方当事人以互谅互让的方式平息争端。四是诉讼调解，即在受诉法院法官的主持下进行的调解，该调解贯穿诉讼的始终。达成的调解协议经法院审查确认后记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。行政手段-行政手段是行政机关或者单位内部的行政组织依据政策法规和职权，确定、处理下属单位或个人的内部事务，如同一个单位所属的两个或多个企业之间的兼并、合并、收购以及内部人员职务任免、晋职晋级、奖惩等。行政手段具有强制性，解决争议、纠纷相对简单易行，但往往容易引起行政复议或申诉程序，进而转化为诉讼。仲裁-仲裁是双方当事人在纠纷发生之前或纠纷发生之后达成仲裁协议，自愿将纠纷提交仲裁机构审理并裁决的活动。仲裁的最大特点在于：双方当事人可以自由对仲裁庭、仲裁员、仲裁规则、仲裁程序以及法律适用等进行选择，充分体现当事人的“意思自治”。根据仲裁法律适用的范围，婚姻、收养、监护、扶养、继承等与人身有关的非讼案件和非财产案件不能进行仲裁，依法应当由行政机关处理的行政争议也不属于仲裁的范围。诉讼-诉讼俗称“打官司”，就是纠纷当事人或其他诉讼参与人通过向法院起诉，由受诉法院依照法定程序审理并作出裁判的一种活动。诉讼解决纠纷以国家强制力为后盾，因而是一种最有效、最彻底、最权威的争讼解决方法。诉讼的使用范围较广，尤其适用争议标的额大、案情复杂、跨行业、跨地区等难以用其他方法解决的纠纷。虽然争讼形形色色，“官司”各式各样，但根据争讼的性质及其法律适用，最终都可以将其划分为刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼三种。刑事诉讼，即司法机关在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依照严格的刑事法律程序，查明案件事实，并作出被告是否构成犯罪以及应受何种刑罚处罚的活动。形事诉讼主要解决被告人有无刑事责任能力，是否应当追究刑事责任，是否有从重、加重或者从轻、减轻、免除处罚情节以及以什么样的方式承担刑事责任的问题。被害人在遭受犯罪行为的侵害后，可以根据不同的侵害后果，或直接向法院提起刑事自诉，或向司法机关控告，或提起附带民事诉讼，以充分维护自身的合法权益。民事诉讼，即公民、法人、企事业单位、社会团体之间发生民事权益争议或民事权益受到不法侵害，一方当事人提起诉讼，受诉法院受理后按照法定程序进行审理和裁判的活动。在诉讼实践中，人们习惯于将合同纠纷称为经济诉讼，经济诉讼实质上是民事诉讼的细化。由于经济案件一般较独特，我国各级法院曾一度单设经济审判庭。行政诉讼，俗称“民告官”，即公民、法人或其他组织等行政管理相对人，认为行政机关作出的具体行政行为侵犯其合法权益，向法院起诉，由法院依法作出裁判的活动。申诉-就是当事人投书有关单位或部门，反映社会生活中的不平事或违法乱纪现象，或不服有关行政机关的处罚、司法机关的裁判，并请求予以解决的活动。申诉既是公民行使宪法赋予参与社会管理和监督的权利，又是维护自身合法权利的一种手段。申诉分诉讼和非诉讼两种，申诉的适用范围极广泛。如消费者与经营者发生消费权益纠纷时，可以向工商行政管理机关、质量技术监督部门申诉解决；治安行政处罚的被处罚人或者受害人不服公安机关的行政处罚，可在5日内向上一极公安机关申诉；当事人不服法院发生法律效力的裁判，既可以向国家权力机关、检察机关、审判机关申诉，也可以向政党组织、社会团体、大众传媒等单位呼吁，请求依法予以纠正和监督等。控告-即控诉和告发，就是当事人（被害人）对侵犯其人身、财产权利的犯罪行为或犯罪嫌疑人，依法向有管辖权的公安机关、检察机关或者审判机关控诉和告发，并要求追究行为人法律责任的活动。控告是引起诉讼的重要途径，如“告诉才处理”的案件，当事人如果不向法院提出告诉，法院就不会受理；对于涉嫌刑事犯罪的案件，如果当事人不控告，公安机关、检察机关可能就不会发现犯罪事实或者犯罪嫌疑人。需要注意的是，控告可能导致追究被控告人的刑事责任，因此，控告应建立在客观事实基础之上，但控告人只要不捏造事实、伪造证据，即使控告事由与实际有出入乃至“错告”，也不应被追究责任。了解解决争讼的途径和手段后，当事人及其律师还应对争讼的起因、性质、因果关系、复杂程度以及社会后果等进行综合分析评判，只有这样，才能选择一种解决争讼的最有效方案。第二节客观审视争讼的起因任何争讼都不会无缘无故地发生，都是基于这样那样的原因或背景。在纠纷尚未转化成诉讼之前，无论采用协商、调解抑或行政干预手段，当事人及其律师都应沉着冷静，首先分析纠纷的起因、性质，找出问题的症结和关键所在。只有将解决争讼的手段同争讼的起因、性质、疑难复杂程度乃至社会后果等联结起来，并进行战略性的分析评估针对争讼双方当事人立场的差异、优劣势，制定能够预测并应付各种诉讼态势的方案，才能在争讼的解决中做到得心应手、应对有方。兵以计为本，故多算胜少算。争讼的解决在很大程度上取决于事前是否进行了详尽周密的运筹当事人及其律师准备得越充分，所担当的不利风险就越小，就越有可能取得良好的效果。不同性质的争讼，其法律关系、疑难复杂程度、社会影响不同，从而导致解决途径和方式的差异。一般情况下，任何争讼从性质上都可划分为刑事、民事、行政三类。依照法律规定，法院直接受理侮辱诽谤、暴力干涉婚姻自由、虐待和其他不需要侦查的轻微刑事“自诉”案件、民事案件、行政案件等；检察院受理国家工作人员贪污、侵犯公民民主权利、渎职等犯罪案件；公安机关受理除法院、检察院受理的刑事案件以外的其他刑事案件和违反治安管理处罚的案件。如果双方当事人之间的纠纷属合同纠纷或民事侵权，可以选择协商、调解、仲裁、诉讼等手段解决。如果一方当事人的行为已涉嫌犯罪，且属于不需要侦查的轻微刑事案件，被害人可以向法院提起刑事自诉。若属重伤害或非国家工作人员或其他人员经济犯罪，被害人或其他利害关系人则可直接向公安机关控告、举报。选择解决争讼的手段并不难，难的是选择一种既符合个案客观实际，又行之有效的方式。为了让争讼的解决尽善尽美、“万无一失”，当事人及其律师必须胸怀全局，进行理性的审视与评判，必要时甚至可以开列一份详尽的提纲挈领式的“清单”。实践证明，这份“清单”对拓展解决争讼思维的视野极为有效：判断争讼是何性质？性质不同，解决争讼的途径和手段迥异。比如，争讼一方当事人将另一方当事人致伤，此时则应以“伤”的轻重程度判断争讼的性质：若经法定鉴定机构鉴定构成“重伤”，则属刑事公诉案件，被害人应依法向司法机关提出控告；若构成“轻伤”，则属于刑事自诉案件，被害人除了可以同致害人协商和解外，还可以直接向法院提起刑事自诉；若构成“轻微伤”，则属普通民事侵权纠纷，受害人既可以采用协商、调解的方式解决，也可以通过提起民事诉讼的手段解决。分析引起争讼的真实原因是什么？一把钥匙开一把锁，只有找到问题的关键所在，才能有的放矢，“对症下药”。争讼相对一方当事人的背景如何？包括相对一方当事人的姓名住所、品质资信、人际关系乃至社会影响力等。争讼的不当解决会带来哪些负面影响？是否在政治、经济以及人际关系等方面产生不利的影响，是否会危及自身眼前抑或长远利益？争讼双方当事人的是非责任如何界定？当事人自身对争讼的发生有无过错、应承担多少责任等，对选择解决的方式尤为重要。如果当事人没有责任，则可以直接选择仲裁、诉讼等较为强硬的解决方式；如果自身应负主要责任甚至全部责任，则最好选择协商、调解的方式“化干戈为玉帛”，以避免牵扯、浪费不必要的时间、精力和财力。争讼双方当事人的立场及力量对比如何？双方当事人的立场是相对对立抑或绝对对立？己方的弱点和劣势是什么？对方的长处和优势在哪里通过对双方实力的对比分析，尽可能地将解决争讼的不利风险降到最低。现行政策法规对争讼的解决是否有特殊要求？比如，法律对一些争讼的解决作出了明确规定，诸如重伤害等刑事公诉案件，不允许当事人协商解决；劳动争议纠纷须以劳动仲裁机关的仲裁为诉讼前置，并且诉讼的提起必须在法定时效之内；等等。解决争讼的方式是否穷尽所有的可能，并建立在对比分析的基础之上当然，有关“清单”的事项和内容，争讼双方当事人可以根据“个案”的实际或增或减，但不管如何，均应以争讼的圆满解决为根本。有的当事人由于对争讼的起因、性质、因果关系等缺乏基本的预测和判断，甚至以偏概全，是非不明，使争讼的解决更为复杂。面对突如其来的纷争，正确的做法是进行换位“思考”，即站在对方当事人的立场，以对方当事人的“思维”剖析自身在争讼中的主张、要求、过错责任以及可能带来的消极后果，并针对双方争执的焦点进行综合分析评价，以期选择一种最佳的争讼解决办法。比如，爱嘉包装机械有限公司因企业流动资金不足，拖欠张氏工人5000元工资而引发纠纷。张氏工人要求一次性支付拖欠的全部工资，公司则坚持待日后经营形势好转后一并补发。显然，张氏工人的要求合情合理，公司经营困难似乎也情有可原，公司为此求助于法律顾问。法律顾问接受委托后，采用“换位”思考的方式，就拖欠5000元工资事宜拟定了下列法律分析意见：若继续拖欠工资而不予支付，势必导致张氏工人生活困难，使其无法安心工作，将给企业、社会增加不稳定因素；若张氏工人申请仲裁，公司将被责令全额补发拖欠的工资，加发拖欠工资总额20的经济补偿金1000元，并可能被裁判支付拖欠工资和经济补偿金总和1倍至5倍的赔偿金6000元至30000元；若张氏工人向劳动行政部门投诉，还将引起行政处罚，甚至因此引发一场旷日持久的诉讼。既耗费时间、精力，又容易给企业带来一系列连锁反应鉴于可能引起不利的法律后果，法律顾问建议公司与其“被动挨打”，还不如变被动为主动，妥善化解纠纷。公司认识到纠纷的复杂性，一改自己的初衷，主动补发了拖欠的部分工资，取得了张氏工人的谅解，双方皆大欢喜。就正常情况而言，任何争讼的产生都必然牵涉一定的利害关系。解决争讼时趋利避害，不仅能变被动为主动，有时还会使问题的解决发生质的变化，带来戏剧性的效果。例如，王氏夫妇，收养一张姓之子为养子，起名王川。王川婚后因婆媳关系不和，一气之下搬家另过，并将姓氏改生父张姓。王氏夫妇遂以王川不赡养养父母为由，一纸诉状告上法庭，要求同王川解除收养关系。王川经人介绍找到律师，律师在肯定原告诉权的同时，帮王川进行了如下分析：王氏夫妇将王川抚育成人，已尽到抚养的责任。王川在养父母年老丧失劳动能力后，有“养老送终”的义务；姓氏仅仅代表一种符号，并无其他特别的意义，无论姓王姓张，人的个性、面貌等都不会因姓氏而发生改变；倘若王氏夫妇与王川对簿公堂，法院将判决王川履行赡养义务或一次性支付扶养费用，甚至可能判决解除双方的收养关系律师继而推断出诉讼的可能结局：王川将既输“官司”又输钱，王氏夫妇还可能因王川的“绝情”而将房产等财产转赠他人。王川不仅输了“官司”赔了钱，还会受到邻里乡亲及道德舆论的谴责。律师建议王川当面向养父母赔礼道歉，首先取得老人的谅解，然后邀请邻里乡亲和亲朋好友见证，恢复养父姓氏，搬回家共同居住生活。王川认为律师的分析入情入理，遂采纳了律师的建议。没过几天，王氏夫妇主动撤回了起诉，王川与养父母和好如初。第三节正确预测诉讼的利弊得失如同任何事物有利必有弊一样，诉讼也不例外。当事人及其律师只有了解了打官司的利弊得失，才能正确权衡诉讼的价值和意义，继而作出正确的抉择。一、诉讼有哪些特点每一起纠纷的发生、发展各不相同，因而其解决办法也应有所区别。当纠纷通过其他途径已无法解决，或者一方当事人寄希望于“讼断”时，那么，当事人就只能选择上法院打官司。与解决纠纷的其他途径相比，诉讼具有三大优点：（一）诉讼时间的法定性上法院打官司，具有严格的诉讼时间规定。根据民事诉讼法的规定，我们可以列出一张民事诉讼的“时间表”：纠纷的一方当事人向法院起诉，诉讼开始；受诉法院收到起诉状或接受口头起诉后，7日内决定是否立案；不符合起诉条件的，裁定不予受理；受诉法院决定立案的，应在立案后5日内将起诉状副本送达被告；被告在收到起诉状副本之日起15日内提交答辩状；受诉法院收到答辩状之日起5日内将副本送达原告；当事人应当在收到案件受理通知书或应诉通知书30日内完成举证（当事人协商一致并经法院认可的除外）；合议庭组成人员确定后，应当在3日内告知当事人；合议庭决定开庭审理的，应在3日前以书面形式将开庭时间、地点通知当事人和其他诉讼参与人；当事人对审判人员、书记员、鉴定人员等提出的回避请求，法院应在3日内以口头或书面形式作出决定；法院审理第一审普通民事案件的期限为6个月（有特殊情况，经一审法院院长批准可延长6个月，还需延长的须报请上一级法院批准）；当事人不服一审判决的，须在收到判决书次日起15日内向上一级法院提起上诉（不服一审裁定的，须在收到裁定书次日起10日内提起上诉）；法院对案件当庭宣判的，应在10日内送达裁判书；定期宣判的，宣判后立即送达裁判书。行政诉讼法以民事诉讼法为蓝本制定，诉讼时间与民事诉讼的基本相同。所不同的主要有三点：一是行政诉讼对原告起诉的时间要求更严，一旦超过法定的诉讼时效期限，就丧失了诉权。如公民对公安机关行政处罚的复议决定不服的，起诉期限为5日。二是行政诉讼法规定被告的举证期限为10日。“被告应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提交答辩状”被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。三是行政诉讼的审结时间较短。行政诉讼案件第一审的审理期限为3个月，第二审为2个月。法律之所以对诉讼时间作出严格的界定，就是为了提高诉讼效率，及时审结案件、化解纷争，避免和防止给当事人造成诉累。（二）诉讼过程的严肃性从原告到法院起诉之日起，便进入了严格的诉讼程序当事人必须按照受诉法院的诉讼规则行事。即使原告与被告对纠纷的解决达成一致意见，原告仍须向法院申请撤诉，但是否准许，须经法院审查决定符合条件的裁定准许，不符合的裁定不予准许。原告申请撤诉而被裁定不予准许的，经传票传唤无正当理由拒不到庭，法院可以缺席判决；被告反诉的，也可以缺席判决。原告一旦撤诉，若想再次起诉，有的还需要提出新的事实和理由，否则，法院将不予受理。开庭审理前，法庭首先查明当事人及其他诉讼参与人是否到庭，宣布法庭纪律、案由，告知当事人诉讼权利和义务，然后由主审法官或审判长按法定程序主持法庭调查、法庭辩论、法庭评议和宣告判决。在诉讼过程中，当事人不按诉讼程序参与诉讼，或妨碍诉讼，受诉法院除有权依法裁判外，还可以对当事人给予训诫，责令退出法庭或者予以罚款、拘留，直至追究刑事责任。在对案件事实的认定上，除刑事、行政案件以及举证责任倒置的民事诉讼外，实行“谁主张、谁举证”原则，当事人举证不能或逾期举证，均将承担不利的法律风险。（三）裁判的强制性判决和裁定由法院代表国家依法作出，非经法定程序，即使裁判确有错误，任何单位和个人也不得撤销。裁判生效后，当事人不得拒绝履行。若一方当事人不履行义务，相对一方当事人可申请法院强制执行。申请执行的期限，双方当事人是法人或者其他组织的为裁判生效后履行期满之日起6个月，双方或一方当事人是公民的为1年。二、诉讼有哪些弊端尽管通过诉讼手段解决纠纷有诸多好处，但与解决纠纷的其他途径相比，打官司也有不少弊端。（一）耗费时间原告的起诉被受理后，就要严格遵循受诉法院确立的诉讼规则，全力以赴地参与诉讼。依照诉讼法律规定，受诉法院受理案件后在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时，向原、被告送达举证通知书，且由法院指定的举证期限不得少于30日。按照普通程序审理的一审民事案件，从立案到作出一审裁判的法定审理期限为6个月（若有特殊情况，经院长批准可延长6个月，还需延长的须经上级法院批准）。如果一方当事人对一审裁判不服提起上诉，二审法院的法定审理期限为3个月（若有特殊情况经院长批准可延长）。与协商、调解、申诉等其他解决纠纷的方式相比，诉讼所需的时间长、程序复杂，原告及其律师必须遵守、服从法官的诉讼时间安排，否则，将承担不利的裁判后果。而其他解决纠纷的途径，几乎不受时间、地点及人员的影响，双方当事人既可以自行协商，也可以在第三人的主持下进行谈判，主动权完全掌握在自己手中，因而可以节省大量的时间。（二）牵扯精力当事人一旦选择上法院打官司，就需要了解相关的诉讼法律知识，接受法庭的传唤或质询，按期举证，增加诉讼请求或提出反诉以及进行证据交换，出庭参加案件审理，陈述自己的主张和理由。所有这些，都需要事先做好详尽充分的诉讼准备。即使聘请律师代理，原告也不可能当“甩手掌柜”，将案件全部推给律师。此外，原告聘请律师需要签订委托代理合同，确定双方的权利义务关系，并缴纳律师费用。律师根据案情需要进行调查取证，没有原告的支持和配合，不可能顺利进行。如果是诸如离婚等涉及人身权的案件，即使聘请了律师，原告也需要亲自到庭参加诉讼，仍然会牵扯一定的精力。如果不是原则性的纠纷、争议，尤其是一些事实清楚、争讼标的额较小的案件，双方当事人互谅互让、求大同存小异，通过非诉讼手段解决，既可以减少诉累，又可以节省精力，对双方当事人都大有裨益。（三）花费钱财除刑事案件外，上法院打民事、行政官司绝大多数都要缴纳诉讼费用。法院向起诉人收取诉讼费用的主要用意有三：一是本着“取之于民，用之于民”的原则，减少国家的财政负担，使国家在诉讼中的支出得到合理补偿；二是促使公民遵纪守法，依法处分自己的民事权利，正确行使自己的诉讼权利，从而实现抑制滥诉和防止无理缠诉的目的；三是对不依法履行义务的人给予经济制裁。尽管诉讼费用实行“谁起诉、谁预交”，“谁败诉、谁负担”的原则，案件诉讼费用最终由败诉方承担，但这并不表明胜诉方不负担任何费用。有人认为，反正诉讼费用由败诉方承担，先预交的费用最后还可以收回来。其实，打官司不仅要支付案件受理费，还需要支付律师费、调查取证费、差旅费以及鉴定费、证人出庭的误工费等其他实际支出的费用等，这些费用并非完全由败诉方承担，有些费用则由权利主张人自行负担法院将根据案件的具体情况，决定原、被告应分担的份额。因此，原告及其律师在准备上法庭打官司之前，应慎之又慎，三思而后行。如果能通过其他途径解决纠纷，哪怕经济上损失一点、政治上“吃点亏”，也未尝不可。切不可盲目选择诉讼，更不可随意打毫无价值的“气”官司，以避免过大的经济支出，抑或“赢了官司输了钱”。（四）影响感情在普通百姓眼里，上法院打官司不是一件光彩的事情。如果因为一点小事闹上法庭，问题虽然可以得到彻底解决，但双方当事人在法庭上四目怒视，针锋相对，既伤感情，又耗钱财精力，往往还会为日后工作、生活埋下隐患和心理阴影。因此，对于一些有经常性业务往来，或者今后需与之共处的当事人来说，纠纷发生后应尽量采用协商、调解等非诉讼手段解决为宜。三、正确预测诉讼的利弊得失无论采用协商、调解，还是通过诉讼途径解决争讼，目的只有一个：消除分歧，化解矛盾，解决问题。争讼的双方当事人总希望找到一个有利于自己的解决办法，使自身的权益得到最大限度的保护。原告及其律师一旦选择诉讼作为解决纠纷的手段，就应分析案件本身的利弊，同时还应结合自身的实际情况，综合评判与案件密不可分的政治、经济和社会等因素。（一）政治因素在实践中，打官司受政治因素的影响较为普遍，因一场诉讼而断送一个人“前程”的现象也屡见不鲜。比如，劳动者因劳资纠纷将所在单位推上被告席，便常常出现案件尚无结果，用人单位却利用所谓的企业用工自主权、人事任免权等“特权”，故意给劳动者“小鞋”穿，使其甚至因一点琐事、小事而丢了工作。所以，对于处于劣势、被动地位的当事人来说，上法庭之前应首先考虑诉讼是否会影响自己的政治前途，是否会波及个人正常的工作和生活秩序，是否会给家庭、亲朋好友等带来不利的消极后果。在完全排除、穷尽了上述“可能”之后，最后再决定是否选择打官司。（二）经济因素 诉讼是为了实现某种权利或利益。如前所述，上法院打官司不仅要缴纳案件受理费等诉讼费用，还需要支付律师费及实际支出费用。在正式递交起诉状之前，原告及其律师最好将诉讼请求的预期实现目标与诉讼支出成本进行概算，看经济上是否划算，能否以较小的诉讼投入获得较大的诉讼收益。对诉讼成本进行概算至少有两点好处：一是可以据此列出客观合理的诉讼请求，避免随意加大标的数额而增加不必要的诉讼支出负担（法院没有支持的诉讼请求部分的诉讼费用由权利主张人自行承担）；二是通过诉讼成本概算，可以避免未经事先筹划而盲目选择诉讼（同时也为一审败诉的当事人是否上诉提供经济上的选择），防止、避免“劳民伤财”。（三）社会因素作为生活在社会中的个体，或多或少要受到这样或那样的制约和影响，诸如业务关系、同事关系、邻里关系、亲戚关系等。在正式诉诸法律之前，考虑、研究上述因素将大有裨益。比如，邻居男因琐事将邻居女打成面部“轻伤”，邻居男自知理亏，主动登门赔礼道歉，并积极赔偿医疗费等费用。邻居女却认为自己被打吃了亏，执意要给邻居男一点“颜色”看看，遂向法院提起刑事自诉，并拒不接受法院主持的调解，法院最后以故意伤害罪判处邻居男一年有期徒刑，缓期两年执行。本案是一起轻微刑事犯罪案件，属于“民不告官不纠”的刑事自诉案件，案件内部矛盾的性质决定了可以适用调解的方式解决。邻居男当面道歉，并赔偿了有关费用，说明其悔过的诚恳态度。倘若此时，邻居女高风亮节，坦然接受道歉，有理、有利、有节，一定会赢得邻里乡亲的支持和敬重。然而，邻居女却赌气将邻居男送上被告席，虽然邻居男受到刑事追究，但邻居女并未在民事实体上得到任何实惠和好处，也未因受到伤害得到人们的同情，反而却给人留下“得理不饶人”的不良印象，失道寡助，留下诸多缺憾。（四）时间因素对于一些标的额小、争议不大的纠纷，尤其是双方当事人彼此距离较远、住所偏僻时，一般通过非诉讼程序解决较为适宜。一旦选择了诉讼程序，耗费财力不说，还要隔三差五地应付各种诉讼活动，需要牵扯大量的时间和精力，有时即使赢了官司也得不偿失。一般来说，选择诉讼对时间的要求是：就近、方便、快捷，不影响基本的工作和正常的生活起居。如果纠纷必须采用诉讼途径解决，当事人却又无法把握诉讼的利弊得失，或者对打官司的程序一筹莫展时，最好聘请一位专业律师代理参与诉讼。第四节诉讼成本的评估与概算诉讼总是以追求一定的价值为目的，而实现价值又总是以付出一定的成本为“对价”。当事人及其律师在选择诉讼之前，除了对影响和制约诉讼的因素进行客观评估外，还应全面衡量诉讼价值实现的可能诉讼的预期价值与为诉讼而耗费的时间、精力、财力等是否相“匹配”、相对应。经验丰富的律师在接案前总是先对案件的诉讼成本进行评估与概算，然后给出一个建议，再让当事人从中抉择。一、打官司要交哪些钱上法院打官司，法院必然要耗费一定的人力、物力和财力这些费用全部由政府财政负担不现实，国家也负担不起。根据“谁起诉、谁预交”，“谁败诉、谁负担”的原则，案件诉讼费用由起诉人预交，败诉人负担起诉人打官司本身就是为了维护自身的合法权益，预交案件诉讼费用天经地义。除了诉讼费用外，当事人如果聘请律师参与诉讼，还需要支付律师费等费用。根据有关规定，当事人上法院打官司需要交纳的诉讼费用分为案件受理费和其他诉讼费两种。所谓案件受理费，是指当事人进行诉讼应当依法向法院交纳的费用；所谓其他诉讼费，是指受诉法院及其诉讼参与人等为案件而实际支出的费用。当事人在选择诉讼之前，最好先预测案件胜诉的概率，然后再决定是否打官司，以避免盲目行事带来不必要的经济负担。不过，对于刑事附带民事、刑事自诉以及国家赔偿等案件，当事人则不需要交纳任何费用。根据最高人民法院人民法院诉讼收费办法、人民法院诉讼费补充规定等规定，刑事案件不在“应当向人民法院交纳案件受理费”之列。对于符合司法救助条件的案件，当事人经申请也可以免交案件受理费。二、打官司要交多少钱除了刑事、国家赔偿、部分再审以及符合司法救助条件的案件外，当事人上法院打官司，都要交纳案件受理费、其他诉讼费和申请执行费。根据最高人民法院有关规定，依当事人诉讼争议标的是否具有财产价值，民事案件分为财产性案件和非财产性案件两类，受理费也由此分为两种。（一）非财产案件受理费非财产案件受理费，是指当事人对因民事权利义务与相对人的人格、身份不分离的争议提起诉讼而应交纳的费用。非财产案件主要包括离婚案件，侵害姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权案件，侵害著作权、商标权、专利权案件，劳动争议案件等。由于非财产案件大多涉及公民的人格权、身份权等基本人权，一般不包括或者体现财产价值，基于此，我国法院对非财产权益争议案件的受理费采取按件计收为原则，对其中涉及财产价值的部分则按一定比例计收受理费用。其标准是：离婚案件，每件交纳10元至50元。涉及财产分割的，财产总额不超过1万元的，不另收费；超过1万元的，超过部分按1交纳。侵害姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权的案件，每件交纳50元至100元。侵害著作权、商标权、专利权等知识产权的案件，没有争议金额的，每件交纳500元至1000元；有争议金额的，按财产案件收费标准交纳。行政案件：治安行政案件，每件交纳5元至30元；专利行政案件，每件交纳50元至400元；其他行政案件，每件交纳30元至100元。有争议金额的，按财产案件收费标准交纳。劳动争议案件，每件交纳30元至50元。其他非财产案件，每件交纳10元至50元。（二）财产案件受理费财产案件受理费，是指当事人因合同、债务、损害赔偿等财产权利争议提起诉讼而应交纳的费用。财产权益争议案件受理费按诉讼标的金额或价额计收，其标准是：不满1000元的，每件交纳50元。超过1000元至5万元的部分，按4交纳。超过5万元至10万元的部分，按3交纳。超过10万元至20万元的部分，按2交纳。超过20万元至50万元的部分，按15交纳。超过50万元至100万元的部分，按1交纳。超过100万元的部分，按05交纳。需要注意的是，案件争议金额大小以当事人提出的诉讼请求为准，原告在诉讼中提出两个以上的诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，法院决定合并审理的，案件受理费根据不同的诉讼请求分别收费。如果诉讼请求的金额与实际不符，案件受理费按法院核定的实际争议数额计算。（三）其他诉讼费其他诉讼费是当事人上法院打官司，受诉法院及其他诉讼参与人为案件实际支出的费用，如勘验、鉴定、公告、翻译费；证人、鉴定人、翻译人员出庭的误工费、交通费、住宿费等；采取保全措施的申请费及实际支出费；申请执行费及执行实际支出费；等等。申请支付令，每件收取申请费100元。督促程序因债务人异议而终结的，申请费用由申请执行人负担。申请执行案件，执行金额或者价额不满1000元，每件交纳50元；超过1万元至50万元的部分，按05%交纳；超过50万元的部分，按01%交纳。申请财产保全，保全财产的金额或者价额不满1000元，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按1交纳；超过10万元的部分按05交纳。申请扣押海事海商案件船舶的，每件交纳1000元至5000元；申请债权登记的，每件交纳500元；申请留置货物、燃料的，每件交纳500元；申请船东责任限制的，按申请限制数额的01交纳，但最低不得少于500元。勘验费、鉴定费、公告费、翻译费等费用的交纳，根据国家有关部门的收费标准计算。当事人复制庭审笔录或者法律文书，按实际成本交纳费用。当事人申请通知证人、鉴定人、翻译人员出庭的交通费、住宿费、生活费等，申请财产保全措施实际支出的费用、执行中实际支出的费用以及法院认为应当由当事人负担的其他费用，由法院根据规定和案件的实际情况决定。三、当事人怎样分担诉讼费用案件受理费、申请费、执行费等诉讼费，实行“谁起诉（反诉）、谁预交”，“谁败诉、谁负担”原则。双方当事人对纠纷都负有责任，即当事人部分胜诉、部分败诉的，诉讼费用由法院根据双方当事人的过错程度、责任大小，由双方按比例负担。原告撤诉的，法院减半收取，诉讼费由原告负担。离婚案件的案件受理费，法院根据案件的具体情况，可以决定由男方负担，也可以决定由女方负担，还可以决定由双方分担。驳回起诉的案件受理费，由起诉人负担。调解达成协议的案件，诉讼费用由双方当事人自行协商分担，协商不成的，法院可根据双方当事人在纠纷中的责任大小和经济承受能力分担。当事人申请支付令要求债务人履行法律义务，因债务人（异议人）异议而终结督促程序的，申请费由申请人负担；债务人未提出异议的，申请费由债务人负担。申请公示催告的，申请费和公告费均由申请人承担。当事人在起诉时预交诉讼费用确有困难的，可以凭村委会（居委会）、乡（镇）政府、街道办事处等单位的证明，向法院申请缓交。当事人在接到法院预交诉讼费通知的次日起7日内，既未预交诉讼费，又未提出缓交申请的，按自动撤诉处理。根据司法实践，在下列情况下，当事人可不预交案件受理费：追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金和劳动报酬的案件；法院审理人数不确定的诉讼代表人参加诉讼的案件；申请破产还债的案件。当事人不需要交纳诉讼费用的案件是：刑事附带民事案件、自诉案件；法院裁定不予受理的案件；法院依职权提起再审的案件；检察机关抗诉的再审案件；选民资格案件；宣告公民失踪或死亡的案件以及符合司法救助条件的案件等。当事人免交诉讼费用的情况有两种：一是依特别程序审理的案件，一律免交诉讼费用；二是除当事人以“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的”情形和一审裁判未在法定期限提出上诉或调解书已发生法律效力等情形外，对当事人以“原判决、裁定认定事实的主要证据不足的”，“原判决、裁定适用法律确有错误的”，“人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的”，“审判人员在审理该案件时有贪污、徇私舞弊、枉法裁判行为的”等情形申请再审的，一律免交诉讼费用。上诉案件的诉讼费用与一审诉讼费用的负担办法基本一致，即上诉案件的诉讼费用由上诉人预交，上诉成立的由被上诉人负担；上诉被驳回的，由上诉人负担。双方当事人都上诉的，由双方按全案诉讼费分别预交。上诉人撤回上诉的，由上诉人负担。与一审不同的是，二审法院对一审法院的判决予以改判的，一、二审诉讼费由二审法院重新确定双方应负担的数额。二审法院裁定发回重审的案件，上诉人预交的上诉费不予退回，原审法院根据重审结果重新确定原一审和二审诉讼费用的负担办法。原审法院重审裁判作出后，原上诉人再次提出上诉的，免交上诉费（原审被上诉人上诉的，应按裁判文书全额预交上诉费）。原告及其律师对裁判文书确定的诉讼费用负担有异议，不得单独就诉讼费用提出上诉，但可以申请法院复核后以裁定书的形式予以纠正。第二章律师诉讼战略的确立与选择何为律师？对于普通百姓来说，相当多的人对律师的了解恐怕仅限于侦探小说、影视片、报纸网络等传媒的报道。在相当长的一段时期，“律师是为坏人说话的人”的观念在人们心中占有相当重的分量。律师制度作为国家法律制度的重要组成部分，与政治、经济、社会、文化的发展密不可分。我国律师法规定，律师是依法取得执业证书，为社会提供法律服务的执业人员。随着法治建设步伐的加快，尤其是律师身份回归为“为社会提供法律服务”的自由职业者，人们对律师的认识正在悄然“逆转”在追求社会正义的道路上，律师作为一支相对独立的力量存在，保障司法公正和人权基本价值的实现，维护当事人的合法权益和法律的正确实施。现代法治文明的重要标志，就是国家赋予每个公民保护自身基本权利的资格和能力，与剥夺其权利的人进行理性的对抗。在这场“对抗”中，公民仅靠自身的力量无法与处于命令、指挥和管理绝对优势地位的司法机关抗衡只有借助掌握丰富法律知识的律师对国家的追诉行为进行抗辩、制约和监督，才能将自己摆在与国家“平起平坐”的“位置”上。在民事、行政以及其他经济活动中，律师正是运用诉讼和非诉讼代理的专业法律技能，保障公民等委托人的合法权益，维护社会的公平、公正。一言以蔽之，律师通过自己的执业活动，使经济秩序得以维护，使法律制度得以完善，使人权价值得以实现，使社会正义得以伸张。因此，有人干脆称律师是“在野法曹”，即民间的司法机关。第一节律师角色的社会定位律师制度作为一定的社会历史现象，是在国家和法律产生以后，为适应统治阶级依法治国的需要而逐渐发展起来的。早在公元前1世纪，罗马城里就出现了一批维护奴隶制度的“法律家”和从事解答法律咨询、帮助当事人出庭辩护的能言善辩的“保护人”，由此逐渐形成了律师制度的雏形。律师谋略：原告的诉讼策略与技巧第二章律师诉讼战略的确立与选择罗马奴隶制国家实行的是辩论式的诉讼模式，律师在诉讼中发挥着重要的作用。作为辩护人或代理人的律师，在法庭上可以充分陈述自己的意见，反驳对方的诉讼主张和请求，法官根据辩论的结果作出裁判。但随着君权、神权合一的封建制度的建立和发展，封建统治者又创建了由法官单方审讯当事人的“纠问式”、“审问式”审判方式。与之相伴的是野蛮逼供、屈打成招等刑讯逼供，强迫被告人认罪，不准被告人抗辩，律师制度在很长一段时期无法得到发展。直到进入中世纪，在神权与王权的权力争斗中，王权逐渐占据了上风，一些受过法律专业训练，经过宣誓、登记入册的律师取代了僧俗的辩护人地位，以合法的身份从事律师活动，律师这才有了长足的发展。16世纪，英国律师开始分为“出庭律师”和“事务律师”，形成了英国律师的等级制度。17世纪，法国成立了律师工会。现代律师是西方资产阶级革命的产物。资产阶级夺取政权后，一些主要资本主义国家相继建立了自己的律师制度，并将律师制度作为标榜资本主义政治民主制度的组成部分。1791年美国宪法修正案规定，刑事案件被告人有权要求司法机关以强制手段取得对本人有利的证据，并受法庭律师辩护之协助。法国宪法规定，从预审开始“不得禁止被告人接受辩护人之援助”。在发达资本主义国家，资产阶级建立了比较完备的律师制度，律师享有很高的社会地位。在英国高级司法部门中，大多数职务由王室律师担任，要想成为一名法官，必须先从律师做起。在美国，取得律师资格后做律师通常是许多公职候选人的必经之路。美国有2亿多人口，从业律师达70万人，平均360多人中就有一名律师。在纽约等大城市，每200人左右就有一名律师。到克林顿总统为止的42届总统中，有24名总统出身律师或者曾经干过律师。美国国会参、众两院议员中60以上的人曾从事律师职业，50个州和联邦的法官都是律师出身，政府各部门有10000多名律师，军队有5000名律师担任法律顾问。中国自公元前221年秦始皇建立中央集权制封建国家后的2000年时间里，“罢黜百家，独尊儒术”取代了“百家争鸣”，司法形式上的最高机关为刑部、大理寺和监察院的“三堂会审”。地方审判机构是各级官吏衙门的大堂，行政长官同时兼任司法长官，独手操办司法，奉行专横武断、刑讯逼供的野蛮刑事诉讼制度。被告人尤其是钦犯，人们连躲都躲不及，谁还有胆量在“公堂”上为之辩护。一直到清朝末年，社会上也仅仅只有代人书写诉状文书的“讼师”或“刀笔先生”。在号称清朝“四大冤狱”的杨乃武与小白菜一案中，杨乃武的姐姐含冤告状，在滚过布满尖钉的铁板，不被扎死才取得诉说冤情、进京告状的资格。在这种充满血腥的恶劣诉讼环境下，还有谁愿意去当像杨乃武姐姐那样的出庭辩护律师呢？旧中国早期的律师，如同牧师、神父和洋枪洋炮一样，是西方帝国主义列强瓜分中国的副产品。这些洋人律师凭借政府武力，在租界法庭里频频活动，甚至将执业范围扩展到中国法庭。一些有识之士窥见了律师维护司法公平和正义的重要作用，从思想上慢慢接受了“律师”。清朝末年，修律大臣沈家本第一次将律师制度纳入1906年开始制定的大清刑事民事诉讼法中，但辛亥革命使该法典尚未来得及颁布，便胎死腹中。孙中山执政临时革命政府后，曾仿效英美资本主义国家起草了一个律师法案，也因政权的更迭而未能公布于世。袁世凯窃取政权后，北洋政府迫于旧民主主义运动的压力，在1912年9月先后公布了律师暂行章程、律师登录暂行章程等法典。1927年蒋介石建立资产阶级新军阀政府后，也曾公布并修正了几部法规，但律师制度受封建礼教的约束和领事裁判权的限制极为明显，尤其是律师的数量少得可怜，普通百姓不仅难以见到律师，更因昂贵的收费而请不起律师。新中国成立后，中央人民政府政务院在人民法院组织通则中，首次从法律上确认了“被告人有辩护权”和“被告人有请人辩护的权利”。随后，又将“被告人有权获得辩护”写进1954年宪法，把“辩护权”提升到宪法高度。中华人民共和国人民法院组织法规定：“被告人有权获得辩护。被告人除自己进行辩护外，有权委托律师为他辩护”首次将律师制度以法律的形式确定下来。1956年7月，国务院批准了司法部关于建立律师工作的请示报告，司法部据此颁布了律师收费暂行办法，明确规定了新中国律师制度的性质、律师的工作任务、组织机构和律师的资格条件等。在此后一年多的时间里，全国建立了817个法律顾问处，拥有律师2800人。但在1957年“反右”和极“左”思潮的冲击下，律师制度被视为“资产阶级专有的东西”惨遭摧残，新中国律师制度的幼芽仅仅历经一年多时间，便很快夭折。直到1978年3月5日，五届全国人民代表大会通过的宪法才又恢复了“被告人有权获得辩护”的规定。1980年8月26日，五届全国人民代表大会常委会第十五次会议通过了中华人民共和国律师暂行条例。从此，中国律师从无到有、从弱小到强大，踏上了一条布满荆棘又充满希望的辉煌之路。尤其是中华人民共和国律师法的颁布实施，标志着中国律师真正拥有了一部自己的法典，律师从一个空洞的名词正逐渐被普通百姓所认识、接受。迄今为止，全国建立律师事务所已超过一万多家，执业律师已发展成洋洋十几万之众。第二节律师的业务范围有哪些当事人聘请律师无外乎有两个目的：解决棘手的法律争讼，抑或防范可能出现的法律风险。人们普遍关心的是，律师与普通人有什么不同，律师享有哪些权利，是否具有丰富的执业经验和优秀的专业品质，能否实现自己的利益最大化？一言以蔽之，律师能给“我”带来什么？一、律师的执业要求我国律师法规定，律师执业应当取得律师执业资格和执业证书。律师作为职业诉讼代理人或辩护人，具有严格的执业资格和条件限制。根据现行法律，要想获得律师执业资格，必须具备高等院校法学本科以上或者其他专业本科以上学历，并经过专业培训，然后才能参加全国统一的司法考试。当然，通过全国统一的司法考试后若想成为一名注册执业律师，还有品性条件、执业限制以及实习期限等诸多要求。二、律师的权利与义务根据律师法、刑事诉讼法等规定，律师执行职务时享有下列权利：律师在执业活动中的权利不受侵犯；律师有权了解被限制人身自由的人涉嫌的罪名，并申请取保候审；律师承办法律事务，经有关单位和个人同意，可以进行调查访问；律师参加诉讼活动，可以收集、查阅与案件有关的材料，有同被限制人身自由的人会见和通信的权利；律师有出庭时间受到保障的权利，如果因案情复杂或准备时间不足，可以申请延期审理；律师在法庭审理阶段，有权直接向证人、鉴定人发问；律师有权对当庭出示或宣读的证据进行质证并提出异议，有权提出新的证据；律师有权申请通知新的证人到庭、调取新的物证，要求重新鉴定或勘验；律师提出的书面证据、辩护词、代理词等诉讼文书，必须归入审判案卷；律师有获取本案的起诉书、抗诉书、判决书、裁定书等副本的权利。律师执行职务依法享有广泛的诉讼权利，同时也必须履行相应的义务（当事人在聘请律师时也可以与律师约定某些特别的义务）。根据律师法等相关规定，律师执行职务时负有以下义务：律师执业时，应当在受委托的权限内，维护委托人的合法权益；律师执业应忠实于事实、忠实于法律，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供，不得威胁、引诱证人改变证言或者作伪证以及从事其他干扰司法机关的诉讼活动；律师应当严守在业务活动中接触到的国家秘密和当事人的商业秘密、个人隐私；律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人，或者在未征得委托人同意的情况下，接受对方当事人的委托办理其他法律事务，或者在与委托人依法解除委托关系后担任对方当事人的代理人；律师不得私自接受委托，私自收案和私自收取财物、报酬；律师不得利用提供法律服务的便利谋取当事人争议的权益，或者接受对方当事人的财物