开放式基金及其法律问题(一).doc

开放式基金及其法律问题（一） 1.呼之欲出自7月末，鹏华基金管理公司与中国工商银行签订开放式基金的全面合作协议，开放式基金设立的步伐大大加快了。8月，华安基金管理公司与英国富林明投资管理有限公司签署全面技术合作协议，后者将向前者提供包括开放式基金管理技术在内的技术支持，该协议标志着国内基金管理公司首次与国外大型资产管理公司建立技术合作关系。进入9月，先是证监会副秘书长金颖放言，要尽快进行开放式基金试点，力争在未来5年内使开放式基金成为我国基金业的主流；又有梁定邦首席顾问透露，相关条例可望年底出台，开放式基金将视时放行。受这些利好消息的鼓舞，以华夏、长盛、富国为代表的基金管理公司的筹备工作愈发紧锣密鼓；博时、南方、华夏等与劳动和社会保障部、保险公司的洽谈也正在紧张进行之中。与此同时，几家大银行的基金托管部也分外热闹，都忙着建立开放式基金的交易平台系统和数据处理系统，以及进行相应的人员培训。瞅着他们厉兵秣马、枕戈待旦的欢腾，投资者也不免跟着兴奋，对风正帆悬的开放式基金更加憧憬起来。开放式基金（Open-end Fund）并不是单凭着其名字透着敞亮而惹人怜爱的，它是指基金公司在设立基金时不固定所发行的基金单位总量，投资者可根据市场情况和自己的投资意愿，决定增加或减少持有该基金的份额，也就是投资者可随时申购或赎回基金单位的一种利益共享、风险共担的集合投资方式。与封闭式基金相比，开放式基金可谓特点鲜明：1.基金份额的“变动性”，即其总数可以增减变动，投资者主要按照每日公布的基金净值进行申购和赎回。2.基金持续期的“灵活性”，它不像封闭式基金那样设有预定的期限，能在市场中存在多久取决于基金管理人的投资理财水平，于是理论上可以“万寿无疆”，但如果经营业绩不佳，又随时有遭大量赎回直至清盘的可能。3.基金价格的“透明性”，开放式基金的交易价格由基金经理人依据连续公布（通常每一个交易日公布一次）的基金单位资产净值（NAV， Native Asset Value）确定；而封闭式基金的价格由于还要受市场供求关系的影响，则很可能高于或低于基金单位资产净值，有时相差还相当大。4.基金交易对象的“特定性”，开放式基金的交易是在基金投资者和基金经理人或其代理人（如商业银行、证券公司的营业网点）之间进行，基金投资者之间不发生交易行为；与此相反，封闭式基金一般是在证券交易所上市或以柜台方式转让，交易在基金投资者之间进行，只有在基金发起接受认购时和基金封闭期满清盘时，交易才在基金投资者和基金经理人或其代理人之间进行。从某种意义上讲，开放式基金交易的方式类似于报价驱动的NASDAQ，而封闭式基金则更像是在委托驱动一般交易所（如纽约证券交易所，上交所等）来完成买卖。从上述特点不难看出，开放式基金有着封闭式基金无可比拟的先天优势。比方说，对基金管理人的激励约束更强。对封闭式基金管理人而言，由于封闭期（如1015年）的事先确定，在此期间内他就可以每年获得一笔相当可观的固定收益基金管理费（通常为13%），而不论基金业绩如何。至于投资者对基金表现有什么不满，一般只能在二级市场上将其售出，“用脚投票”选择离开。在这种情况下，封闭式基金管理人的风险与收益是不对称的，获得的收益大于风险，很难促使其不遗余力地尽职尽责。开放式基金的管理人显然就没有这样宽松的条件了，如果经营业绩不佳或者受外部市场状况恶化影响，基金随时都有遭投资者大量赎回而导致被迫清盘的可能，其所承受的压力以及由此激发的动力相应地也要大得多。再比如，开放式基金的信息披露更加真实及时，对投资者的保护也更切实。由于开放式基金需要在很短的时间间隔内公布单位资产净值，并保证在一定时间内按此净值出售或赎回基金份额，就使投资者能够较容易地获取基金经理人的行为信息，追踪监督其对基金的运作。此外，开放式基金的价格是其单位资产净值加上一定的手续费，剔除了二级市场供求关系的影响，使得投资者在辩别其优劣时，不一定非要拥有一双“慧眼”。而封闭式基金的实践揭示，其二级市场价格往往脱离基金管理人的真实经营状况，市场上的供需波动经常会掩盖基金管理人存在的一些问题。正是因为有这样的对比，投资基金的发展才显现出一条从封闭式向开放式过渡的轨迹。以基金业最发达的美国为例，1940年时开放工基金的资产为44.7亿美元，封闭式基金的资产为61.3亿美元，两者之比为0.73：1；到1999年底，开放式基金与封闭式基金的规模分别为6.8亿美元和1600亿美元，前者是后者的40余倍。可以说，发轫于1924年3月21日美国波士顿马萨诸塞金融投资信托基金的开放式基金，到今天已经成为国际基金舞台上的主角。2.几家愁喜任何一项新制度、新工具的推出，都意味着现有利益格局的重新洗牌，博弈各方也必定有喜有忧。管理层此番态度积极，缘于开放式基金的推出，可以起到“一石四鸟”的作用。其一，进一步打通资本市场与货币市场的连接，将货币资金转化为证券投资资金，扩大股市资金的有效供给；同时激活国债、同业拆借等货币市场。其二，培育高水平的机构投资者，吸纳更多的社会闲散资金，也为保险资金、社会保障资金、国企资金入市提供较为安全和理想的投资选择。其三，利用开放式基金注重流动性、安全性，强调投资多样化、长期化的特点，加强对公众投资者的保护，引导理性的投资理念。其四，应对加入WTO所面临的挑战，培养有实力的资本市场参与者，在与国际强手的竞争中抢得先机；也为履行对外承诺，允许境外资金入市提供一个较为稳妥的渠道。投资者与股市对开放式基金的欢迎容易理解。能够提供较大流通性与安全感的开放式基金促使许多原本不愿或不敢直接入市的资金，通过认购基金而间接投资股市。而且，开放式基金不用公开上市交易，不会像封闭式基金那样分流大笔已入市资金，所筹资金多由储蓄转移而来，增加了证券市场纯粹的有效需求。就股市而言，开放式基金所引入的大量“新血”有望改变我国股市“牛短熊长”的传统格局，因为以往股指上升阶段往往伴随着大规模的扩容，常导致一轮上升行情在其中、后期就已开始出现后续资金严重不足的情况，制约上升行情的完整展开。此外可以预计，新一轮的资产重组将随之兴起，而一贯鲜有动作的大盘股也有可能变得活跃起来。货币市场也是受益者。开放式基金为了保持充分、适当的资产流动性，必然会经常进出同业拆借市场，带动其发展。对国债市场的利好，直观上理解：为应付可能出现的大量投资者的赎回，开放式基金会购入较大比重的国债，从而成为国债市场稳定的投资大户。进一步分析：开放式基金可赎回、柜台交易等特点较之封闭式基金，必将对储蓄存款产生更大的冲击，而储蓄存款增长的放缓会导致银行坏账凸现，资本金亏蚀，国家财政就需要大规模地发行国债以补充国有银行的资本金，这又为国债市场的发展提供了契机。银行的反应恐怕是喜忧参半。一方面，开放式基金与储蓄存款存在直接竞争的关系，很可能导致银行的资产负债状况恶化化。另一方面，根据海外经验，开放式基金的运作往往需要借助于银行的网点，对银行而言又增加了表外业务（Off-Balance-Sheet Activities）心入。如何适应现实，在新环境中兴利除弊、扬长避短，银行所面临的挑战着实不小。保险公司或许会感到有些意犹未尽。开放式基金固然为保险资金、社保资金拓展了运作空间，但绝对数字不小的基金管理费又是他们不愿接受的。他们也许会继续游说，谋求自起炉灶，成立独立的开放式基金。实在乐不起来的当属现有的那几十家封闭式基金。现在投资者中的印象本就不佳，并没有展现出专家理财的特长，多数跑不赢大势，但管理费却不少收；更有