国际贸易法(1-2).doc

引入：不仅适用于其他缔约国的国民，而且适用于非缔约国的国民。例：1930年关于本票的日内瓦公约；1964年国际货物买卖统一法公约。没引入：国际条约所规定的统一法规则：适用于缔约国国民，不适用于非缔约国的国民。有关国内法：适用于非缔约国国民，不适用于缔约国的国民。例：1924年关于统一提单的若干法律规则的海牙公约；1956年日内瓦国际公路运输公约。3、国际贸易惯例是另一重要渊源并且在许多情况下优先于公约：重要的有：国际贸易术语解释通则（Incoterms，2000）；商业跟单信用证统一惯例（1993年修订本）4、（某些国际组织制定的）标准合同：各种贸易协会制定的标准合同；联合国欧洲经济委员会制定的合同。5、国际贸易法的现状及与国内商法的关系 现状：统一的国际贸易法作为一个独立的法律部门，目前仍处于形成和发展阶段，它的内容和体系还很不完善。A、还远不能包括国际贸易各个领域中的一切问题；B、还未被所有国家普遍承认和采用。 关系：在国际贸易法律发展的现阶段，以国际条约和国际贸易惯例为主要渊源的、统一的国际贸易法律，对于各国的国内商法虽然具有相对的独立性，但两者又是互相补充的。因此，在学习和研究国际贸易法时，除了必须了解有关国际贸易的统一法和国际贸易惯例外，还必须了解各国国内商法的有关规定。四、本课程的主要内容：（一）国际货物买卖（二）国际法与国内法对对外贸易的管理制度（三）国际贸易仲裁第一篇 国际货物买卖概 述1、国际货物买卖的种类：依贸易地区：进口货物贸易；出口货物贸易；过境货物贸易依贸易方式：商业方式；互惠方式；加工贸易方式；合作投资贸易方式依交易的渠道：直接交易；间接交易；委托交易2、国际货物买卖法：定义：是调整跨越国界的货物贸易关系以及与货物贸易有关的各种关系的法律规范的总和。地位：是传统的国际贸易法的中心内容。内容：所调整的内容既有公法性的，又有私法性的。3、法律渊源国际立法：双边条约：是两国之间缔结的调整双边贸易关系的条约。多边条约：是由多国签定的调整多边贸易关系的条约。国际商业惯例：在国际商业交往中长期形成的、经过反复使用而被国际商业的参加者接受的习惯做法或通例。国内立法：4、出口货物贸易基本流程：市场调查对国外进口商要约邀请信用调查申领出口许可证并办理配额协商货物买卖合同条款催证银行通知出口商（到证）出口商审证与改证备货及商检办理原产地证明租船订舱或办理其他运输事宜投保货物运输保险办理报关与装船办理结汇。5、进口货物贸易基本流程进口商接到国外报价并进行信用调查订立货物买卖合同开立信用证或办理其他付款事宜租船订舱办理保险付款赎单目的口岸验收并检验报关提货。第一章 国际货物买卖合同第一节 有关国际货物买卖的国内立法、国际条约与国际贸易惯例一、资本主义各国有关货物买卖的国内法：（商品经济高度发达的资本主义国家都有）买卖法：用来调整商品买卖过程所产生的买、卖双方的权利、义务关系，以保证商品交换顺利进行的法律（动产与动产）。1、大陆法系（法、德、日等）买卖法是民法典的一部分。2、英美法系：（英、美等）买卖法普通法：由法院以判例形式所确定的法律原则，属于不成文法。成文法或制定法：即有关货物买卖方面的立法。如英1893年货物买卖法；美1987年统一商法典资本主义国家的买卖法同时适用于国内和国际贸易。二、我国有关货物买卖的法律（国内贸易）1982年经济合同法，1993年做重大修改；1986年民法通则部分内容。 1985年中华人民共和国涉外经济合同法（国际贸易）罗马国际私法协会、海牙会议三、关于国际货物买卖的国际公约（一）1964年国际货物买卖统一法公约（二）1964年国际货物买卖合同成立统一法公约（三）1980联合国国际货物买卖合同公约 （最重要的公约）第（一）、（二）由于种种原因，至今没有被大家接受，没有起到统一国际货物买卖法的作用。第（三）由联合国国际贸易法委员会1969年成立专门小组、1978年完成起草；1980年3月维也纳外交会议上通过；1988年1月1日生效。该公约共分四部分：（1）适用范围；（2）合同的成立；（3）货物买卖；（4）最后条款。全文共101条。联合国国际货物销售合同公约概述产生于1980年在维也纳召开的外交会议上获得通过于1988年1月1日生效1、如果这些国家是缔约国2、如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律营业地在不同国家的当事人之间的货物销售合同适用的合同1、供给私人或家庭使用的货物的销售2、通过拍卖的销售3、因执行法律所进行的销售4、股票、投资证券、流通票据或货币的销售5、船舶、气垫船或飞机的销售6、电力的销售7、主要部分为提供劳务和服务的货物销售合同适用范围排除适用公约概述1、合同的有效性2、合同对所销售货物的所有权3、货物造成的死亡或伤害未涉及的问题公约适用的任意性1、当事人可以选择不适用合约2、在选择适用公约时，也可以改变公约的内容3、当事人之间的惯例与公约不一致，适用惯例公约的解释1、考虑国际性和促进其适用的统一原则2、诚实信用原则中国于1986年12月向联合国秘书长递交了核准书合同形式的保留扩大适用的保留中国的保留我国是该公约最早成员国之一，1980年参加维也纳会议，1986年12月成为缔约国。但提出两项重要保留。1、我国坚持订立国际货物买卖合同必须采用书面的形式。2、关于公约适用范围的保留。我国坚持公约只适用于缔约国之间的当事人所签合同（除非当事人已在合同中排除了公约的适用）。四、关于国际货物买卖的国际惯例：（一）国际贸易术语解释通则：国际商会（ICC）1935年制定、1953、1980、1990、2000年修订和补充，该通则对13种贸易术语作了详细的解释。被广泛采用，是最重要的惯例（现行2000版）。（二）华纱牛津规则1932年由国际法协会制定。完全是针对CIF的。（贸易惯例不具法律约束力，采用时对当事人具约束力）。第二节 国际贸易术语看一个例子，某纺织进出口公司出口一批面料，合同中的价格条款如下：USD 2.05 per yard FOB SHANGHAI其中各项分别是计价货币（USD）、单位价格金额（2.05）、计价数量单位（per yard）和贸易术语（FOB SHANGHAI），在进出口合同中贸易术语是一个重要的内容。一、贸易术语的定义和用途贸易术语（trade terms）是用来表明商品的价格构成和买卖双方的有关手续、费用、风险及责任的划分、所有权转移的界限等问题的专门术语。一般来说，为了明确交易双方各自承担的责任、义务，当事人在洽商交易、订立合同时，必须要考虑的问题有：（1）卖方在什么地方交付货物，以什么方式办理交接手续？（2）货物发生损坏或灭失的风险何时由卖方转移至买方？（3）由谁承担货物的运输、保险以及通关过境手续？（4）由谁承担办理上述事项时所需的各种费用？（5）买卖双方需要交接哪些有关的单据？把上述需要洽商的内容，通过贸易术语得到明确的规定，有利于简化交易手续，缩短洽商时间和节约费用开支。国际贸易术语解释通则概述贸易术语的概念：国际贸易术语是国际贸易中逐渐形成的，表明在不同的交货条件下，买卖双方在交易中的费用、责任及风险划分的以英文缩写表示的专门用语。国际贸易术语解释通则的产生（1）在国际货物买卖活动的长期实践中产生（2）最古老的国际贸易术语是FOB（3）为了避免不同国家对同一贸易术语作出不同的解释，国际商会于1936年制定了国际贸易术语解释通则，又为了适用国际贸易发展的需要，该通则分别进行了六次修改和补充。2000年通则的主要修改（1）在进出口手续方面更加合理（FAS，DEQ）（2）明确了在FCA贸易术语下的交货与装货义务（3）改变了贸易术语内容的排列概述二、有关贸易术语的国际贸易惯例：（一）1932年华沙牛津规则本规则制定了有关CIF买卖合同的统一规则，虽然这一规则现在仍得到国际上的承认，但实际上已很少采用。（二）1941年美国对外贸易修订本该修订本主要对以下六种术语作了解释：EX FOB FAS C&F CIF EX Dock本定义主要适用于美洲国家，在很多解释上与其他惯例不同，使用本定义或对该地区交易时要慎重。（三）2000年国际贸易术语解释通则该通则由国际商会国际商业惯例委员会经广泛征求意见对实行了60余年的通则进行了修订。并于1999年9月公布，简称2000通则。2000通则共包含13种贸易术语，见表11表11：各术语的基本内容列表如下： 名 称交货地点风险转移运输保险动输方式各组特点EXW工厂交货卖方工厂交货时买方注1各种运输内陆交货FCA货交承运人FAS船边交货FOB船上交货交承运人装运港船边装运港船上交货时交货时装运港船舷买方买方买方注1注1注1各种运输海运内河海运内河装运合同运费未付CFR成本加运费CIF成本运费保险费CPT运费付至CIP运费保险费付至装运港船上装运港船上交承运人交承运人装运港船舷装运港船舷交货时交货时卖方卖方卖方卖方注1卖方注1卖方海运内河海运内河各种运输各种运输装运合同运费已付DAF边境交货DES目的港船上交货DEQ目的港码头交货DDU未完税交货DDP完税交货边境指定地点目的港船上目的港码头指定目的地指定目的地交货时交货时交货时交货时交货时卖方卖方卖方卖方卖方注2注2注2注2注2陆上运输海运内河海运内河各种运输各种运输到货合同注1部分基本是由买方保险；注2部分是由卖方保险对上表“保险”一栏的解释：注1：在注1的情况下，均应由买方投保。在2000年通则中，E组、F组和C组中，除了CIF和CIP以外，在保险合同的项目下，卖方和买方的义务中均注明“无义务”，而在其解释中，称“无义务”指一方对另一方不承担义务的情况。但在一方对另一方无义务的情况下，并不意味着履行该任务不符合本方的利益，如在FOB的情况下，价格构成中没有保险一项，因此卖方对买方“无义务”，同样买方对卖方也无保险的义务，可是如不保险，风险在装运港就转移，买方为了其货物安全运至目的地需要去办理保险。因此，在E组、F组和C组中，除了CIF和CIP以外，有关的保险应由“买方”为了自身的利益来办理。注2：在注2的情况下，均应由卖方投保。在2000年通则中，D组术语中在保险合同的项目下，卖方和买方的义务中均注明“无义务”，但是由于D组是到货合同，卖方是在目的地才完成交货，自然在交货以前的风险是卖方的，如果货物灭失了，卖方就无法完成交货，因此，卖方为了自己安全交货的目的，应自费办理保险，因此，在D组中，应由“卖方”为了完成交货而自行办理保险。三、国际贸易术语的分类EXW名称：Ex works，“工厂交货（指定地点）”特点：启运合同，卖方义务最小的贸易术语，买方需办理进出口手续交货：卖方所在地风险转移：在交货时1、E组贸易术语2、F组贸易术语FCA名称：Free Carrier“货交承运人（指定地点）”特点：适用于各种运输方式，包括多式联运交货：卖方在出口国将货物交承运人风险转移：交货时FAS名称：全称Free Alongside Ship“船边交货（指定装运港）”特点：适用于海运或内河运输交货：装运港船边风险转移：交货时FOB名称：Free on Board“船上交货（指定装运港）”特点：适用于海运或内河运输交货：装运港船上风险转移：装运港船舷费用承担：卖方负责货物成本及将货物运至装运港并装上船的费用F组术语装运合同主要运费未付名称：Cost and Freight“成本加运费（指定目的港）”特点：适用于海运或内河运输交货：装运港船上风险转移：装运港船舷费用承担：卖方承担成本加运至卸货港的运费CFRCIFCPT名称：Carriage paid to“运费付至（指定目的地）”特点：适用于各种运输，包括多式联运交货：在出口国交承运人风险转移：交货时费用承担：卖方承担成本加运至目的地的运费C组术语装运合同主要运费已付名称：Cost, Insurance and Freight“成本、保险费加运费（指定目的港）”特点：适用于海运或内河运输交货：装运港船上风险转移：装运港船舷费用承担：卖方承担成本加运费加保险费CIP名称：Carriage and Insurance Paid to“运费和保险费付至（指定目的地）”特点：适用于各种运输，包括多式联运交货：在出口国交承运人风险转移：交货时费用承担：卖方承担成本加运至目的地的运费加保险费3、C组（主要运费已付）（装运合同）名称：Delivered at Frontier“边境交货（指定地点）”特点：适用于陆地边界交货的各种运输方式交货：边境指定地点风险转移：交货时DEQ名称：Delivered Ex Quay“目的港码头交货（指定目的港）”特点：适用于海运或内河运输交货：目的港码头风险转移：交货时DAFD组术语到货合同名称：Delivered Ex Ship“目的港船上交货（指定目的港）”特点：适用于海运或内河运输交货：目的港船上风险转移：交货时DESDDU名称：Delivered Duty Unpaid“未完税交货（指定目的港）”特点：适用于各种运输交货：指定目的地风险转移：交货时费用承担：卖方承担成本加运至目的地的运费加保险费DDP名称：Delivered Duty Paid“完税交货（指定目的地）”特点：适用于各种运输方式，卖方办理进出口手续交货：指定目的地风险转移：交货时费用承担：卖方承担成本加运至目的地的运费加保险费4、D组（到货合同）思考题：1试比较FOB、CIF和CFR贸易术语。2在CIF贸易术语下，通则要求卖方应投保什么样的险别？3CIF与CFR有什么主要区别？4FOB有那几种变体形式？其主要含义是什么？5四组贸易术语每组各有什么特点？6CIF贸易术语与CIP贸易术语的主要不同点有哪些？7什么叫装运合同，装运合同有什么特点？8DDU贸易术语在风险转移上有什么特点？第三节 国际货物买卖合同的成立与生效一、有关概念：1、货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的双务合同。2、国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。3、国际货物买卖合同成立所涉及的法律问题，主要见：a我国涉外经济合同法b1998联合国国际货物买卖合同公约二、我国涉外经济合同法关于合同成立的规定（一）涉外经济合同成立的基本条件涉外经济合同法第7条规定：“当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字，即为合同成立。”1、实质条件：双方当事人必须就合同条款达成协议，（是指双方当事人意思表示一致），合同才能成立。2、形式条件：必须以书面形式订立。包括变更、解除。以便在发生纠纷时便于确定双方当事人的权利、义务。（二）在以信件、电报、电传达成协议时，合同何时成立。涉外经济合同法第7条规定：通过信件、电报、电传达成协议时，如一方当事人要求签订确认书的，须于签订确认书时，合同方告成立。注意：1、当事人须于要约或承诺中明确提出这一要求；2、若双方当事人都没提出这一要求，按合同法一般原则、合同应以载有承诺内容的信件、电报、电信生效时，合同成立。（三）须经国家批准的合同何时成立。1、依法律或法规需报批的合同，获得批准时合同成立。主指：中外合资、合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，技术转让合同、补偿贸易合同等。2、国际货物贸易合同勿须国家批准、当事人签字即告成立。三、1980国际货物买卖合同公约关于合同成立的规定公约对合同成立的两个基本法律问题要约与承诺作了详尽的规定。规定：当一方的发价（要约）为另一方所接受（承诺）时，合同即告成立。1、要约（发价）OFFER1要约因期间已过而失效2要约因要约人的撤销而失效3要约因受要约人的拒绝而失效撤回定义：要约人在要约送达受要约人之前或者在要约送达受要约人的同时，取消要约的行为称为要约的撤回是否可以撤回：撤回要约的通知不迟于要约到达受要约人即可撤回要约定义：也称发价或发盘，是一方当事人以订立合同为目的向对方所作的意思表示。要约缔约合同的建议要向特定人发出要约的内容要十分确定要约须表明要约人在要约被接受时承受约束的意思构成条件撤销定义：要约人在要约送达受约人后取消要约的行为称为要约的撤销可撤销的要约：撤回要约的时间必须是在受要约人发出接受要约的通知之前不可撤销的要约失效生效要约于送达受要约人时生效1要约写明接受要约的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的2受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并依其行事明示拒绝默示拒绝定义：承诺是受要约人按照要约所规定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示。承诺（1）承诺须由受要约人作出（2）承诺须在要约规定的有效期间内作出具备条件生效时间承诺的撤回：撤回的通知能在承诺生效之前或与其同时送达要约人时才可以撤回承诺投邮生效主义到达生效主义（公约采用）愈期承诺为新要约（1）如要约人迅速表示接受仍为有效承诺（2）逾期承诺是在传递正常的情况下寄发的，则仍为有效承诺，除非对方迅速表示要约已失效（3）承诺须与要约的内容一致（1）与要约不一致的答复为反要约（2）非实质性的更改要约的答复，除非要约人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知返对其间的差异外，仍构成承诺2、承诺（接受），Acceptance四、合同生效的条件买卖双方就交易的各项条件通过发盘和接受达成一致的意思表示，即为合同的成立，但这并不意味着合同的生效。合同成立后，可能会由于缺乏一些条件而成为无效合同，或可撤销合同，或不可强制执行的合同，从而得不到法律的有效保护。各国法律一般认为，有效合同应具备以下五方面的条件：（一）当事人应具有订立合同的资格和能力我国合同法第九条规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。一般而言，未成年人和精神病患者由于没有订立合同的能力和能力受到一定限制，其所订立的合同有的是无效的，有的是可撤销的。我国民法通则规定，18周岁以上的成年人，或16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的自然人，可以独立进行民事活动，包括订立合同；其他国家也有类似的规定，有所差异的只是各国对未成年人的法定年龄划分不一。如果是法人，则其活动（如签约）可以委托代理人进行，并且所订立的合同必须是其权限范围内的，越权订立的合同在法律上也是无效的。（二）合同要互为有偿货物出口合同系一种双务合同，应互为有偿，即双方都拥有权利，又都承担义务。按我国合同法第五条的规定：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。如卖方交货、买方付款是互为有偿；再如卖方以特定的品名、数量、价格等向买方报价，并约定如买方在特定期间内开立信用证，卖方立即装船，则买方的开立信用证与卖方的履行交货约定，就构成互为有偿。（三）合同必须合法合同的合法性可分为标的物合法和内容合法两个方面。标的物合法，即交易的标的物必须是法律允许进行交易的商品，如出口毒品、金银以及劳改产品等为我国法律所不允许；属政府管制的商品出口，应有许可证或配额。内容不合法则表现多样，如合同所欲达到的目的不合法，某人为进行其犯罪行为而与另一人达成的协议；与敌国或政府明文规定不允许进行贸易的国家的商人所订立的货物买卖合同；以合法形式掩盖非法目的而订立的合同。合同的合法范畴，各国法律规定差异较大，按中华人民共和国合同法第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会秩序，损害社会公共利益。”第十五条又规定：“一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家的利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。”的合同无效。在英美法中，三类合同是非法的：（1）违反法律的规定，包括某些单行法规和判例法；（2）违反公共政策，如限制贸易的合同、限制竞争的合同、限制价格的合同等均是无效的；（3）不道德，指违反社会公认的道德标准，不道德合同常被认为是不合法的，因而无效。（四）合同必须符合法定形式联合国国际货物销售合同公约第十一条规定：“买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。”我国合同法第十条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”综观其他国家的法律，对超过一定金额的买卖合同均应采用书面形式，但是，各国法律对书面形式的作用规定有所差异，概括而言有两种：（1）书面形式作为合同有效成立的要件；（2）以书面形式作为合同的依据，即合同如果未以书面形式订立，则为不可强制执行的合同，不能向法官起诉，并要求法院强制执行。（五）当事人的意思表示应真实如果当事人意思表示不真实，则可导致合同无效，或者可撤销，或者不可强制执行。我国合同法第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”各国法律对不真实的意思表示概括为欺诈、错误、胁迫三种情况。欺诈是指一方当事人致使另一方当事人发生错误为目的的故意行为；错误是指当事人意思表示有背其本意；胁迫是指以使人发生恐惧为目的的一种故意行为。综上所述，一项合同是否具有法律效力，是否能得到法律的保护，不能仅以其交易磋商的过程是否合法来判定，而应按以上五个方面的条件来看一份合同的有效性。因此，在国际贸易实践中，我们应注意并运用好以上条件。第四节 卖方与买方的义务质量担保卖方的义务（1）货物适用于同一规格货物通常使用的目的（2）货物适用于订立合同时明示或默示地通知卖方的任何特定目的（3）货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同（4）货物应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装交付单据：按照合同规定的时间、地点和方式移交与货物有关的单据要求卖方确实对货物享有所有权要求货物是任何第三方不能提出权利或要求的交付货物（1）涉及运输时：交货地点即为货交第一承运人的地点（2）特定货物，已知地点，该地点交货（3）其他情况下：在卖方订立合同时的营业地交货约定地点没有约定地点时间（1）如合同约定日期，则在该日期交货（2）合同规定有一段时间，则在该段时间交货（3）其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货依合同对数量和质量的约定合同没有约定，依公约权利担保所有权担保知识产权担保：要求货物是任何第三方不能根据工业产 权或其他知识产权主张任何权利和要求的地域限制时间限制1、卖方的义务2、买方的义务买方的义务支付货款（1）准备步骤：包括申请信用证或银行的付款担保，获得必要的外汇（3）支付的时间有约定从约定没有约定时（2）支付的地点卖方营业地为支付地凭交货或交单付款时，交货或交单有约定从约定没有约定时货物或单据置于买方控制下时涉及运输，收到银行的付款通知时检验货物后，但约定相抵触的除外接收货物（1）采取行动以便卖方交货。（2）提取货物。第五节 违反合同的补救办法1.要求实际履行2.交付替代物3.修理4.减价5.宣告合同无效违反合同的补救办法卖方违反合同时适用于买方的补救办法（1）有权宣告的情况（2）权利的丧失要求履行义务宣告合同无效买方违反合同时适用于卖方的补救办法适用于双方的一般规定根本违反合同在宽限期仍没交货1.根本违反合同2.在宽限期限仍未付款或收取货物没在迟延交货后合理时间内宣告合同无效知道违约后合理时间内没有宣告合同无效1.定义：是指在合同订立后，履行期到来前，一方明示拒绝履行合同的意图，或通过其行为推断其将不履行或无法履行的合同2.救济方法：中止履行3.预期违反合同达到根本违反合同的程度，可宣告合同无效1.不履行任何一批货物的义务构成根本违约时，可宣告该批货物无效2.今后各批货物将根本违约时，可宣告今后各批无效3.各批货物相互依存，可宣告各批均无效1.定义：是指对由于一方当事人违反合同，而给另一方当事人造成损害或损失，给予金钱上的补偿。2.计算：损害赔偿额应与因其违反合同遭受的包括利润在内的损失额相等3.发生替代交易情况下的损害赔偿4.没有替代交易情况下的损害赔偿5.要求损害赔偿的一方减少损失的责任1.货款的利息2.拖欠金额的利息