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第七章 民事诉讼证据第一节 民事诉讼证据概述一、证据1、概念：证据就是证明事实的依据2、证据和证据材料的联系和区别 （1）联系：证据来源于证据材料。（2）区别：A、证据材料成为证据，必须经过当事人质证和法院的认证。 B、证据材料:在起诉、答辩或审理初期。证据:法庭调查终结。【例题】请问，下列关于证据与证据材料的说法中，哪项是错误的? ( ) A在我国民事诉讼法中，证据一词包含了证据与证据材料两种情形 B证据材料出现在诉讼中较早的阶段，而证据则出现于诉讼中较晚的阶段 C证据与证明材料在诉讼中具有完全等同的意义，证据就是证据材料，而用作证据材料的也是证据 D证据材料是为了证明目的而提出的各种材料，证据材料成为诉讼证据，需经过质证，还要经过法庭的审核和认定 二、证据三大属性（一）客观性不以人的意志为转移的客观实在，能够为人所认识。（二）关联性【例1】甲与乙二人发生斗殴，甲受伤，起诉要求乙赔偿医疗费600元。甲向法庭出示了县医院开具的诊断书为证据。该诊断书记明：甲因患痢疾住院，花去各种费用600元。【例2】甲起诉乙要求乙偿还欠款1万元，甲提出证人若干名，指证乙品行长期不好，经常欠钱不还，试图证明被告乙确实有借自己1万元不还的事实。（三）合法性（形式、程序）1、证据形式的合法性案例：保险柜里的秘密证据形式的合法性 上海一家公司的办公室里发生了一起凶杀案，死者一个是公司经理宋慧芳，33岁，是一家公司的董事长，专门经营饮料和食品批发业务。宋慧芳十几岁的时候就父母离异，一直独自闯荡。2000年宋慧芳与丈夫离婚，有一个9岁的儿子，跟随前夫李杰生活。 宋慧芳被杀的第二天，一个陌生的男子出现在案发的现场，并且对在场的公安人员说，宋慧芳所有的财产全部都归他了。这个人叫沈新发。沈新发到来的同时交给警方一样东西一份遗嘱的复印件，是宋慧芳所立。那么遗嘱的原件在哪儿呢？沈新发说原件就在宋慧芳公司的保险柜里。沈新发说，正是为了感谢自己的倾囊相助，宋慧芳才写下了那份遗书。她为什么30多岁要立遗嘱？宋慧芳跟你非亲非故，她凭什么会把遗产给你？ 宋慧芳的后事都是她父母处理的，她留下的那些财产也都由宋慧芳母亲保管了起来，所以前夫李杰就以儿子的名义向法院起诉，要求和外公外婆共同分割宋慧芳的遗产，而沈新发因为手中拿着遗嘱，也要求对遗产主张权利，所以法院将他列为有独立请求权的第三人参加了诉讼。在这份遗嘱上，不单单有宋慧芳的签名，还留下了一个见证人的名字，见证人名叫陈剑敏，为了说清事实，在庭审中，三方一致要求遗嘱的见证人陈剑敏出庭作证（该见证人为第三人的儿媳）。宋慧芳的亲人在认真看了那份遗嘱后，指出了一个疑点，遗嘱并不是宋慧芳手写而是电脑打印的。 2004年2月，上海市黄浦区人民法院对本案进行了审理，判决结果是确认遗嘱无效。根据我国继承法的规定，自书遗嘱必须由自书人亲笔书写（手写），另外还要写清具体时间，年、月、日，才能产生法律效力。2、证据收集过程的合法性（1）陷阱证据案例：北大方正集团公司、北京红楼计算机科学技术研究所（为方便起见，以下合称北大方正）是方正RIP、方正文台、方正字库等计算机软件的著作权人。上述软件投入市场后一直受到用户的欢迎，但也因此成为盗版者疯狂攫取的目标。通过调查，北大方正怀疑北京高术天力科技有限公司、北京高术科技公司（以下两家公司合称高术公司）有制售上述软件的嫌疑。自2001年6月起，北大方正委派下属公司职员以普通用户的身份会同北京市国信公证处公证人员到高术公司进行公证取证。北大方正职员先以个人名义多次和高术公司员工联系商谈购买照排机及安装方正RIP等软件相关事宜，并与高术公司签订了相关合同，分两次向其支付货款共394250元（占货款总额的95），高术公司为上述款项出具了收据，让员工为北大方正的员工进行了照排机的安装、调试工作，并在主机中安装了盗版方正软件，留下装有盗版软件的光盘及加密狗等。在获取有关证据后，2001年8月23日，北大方正将有盗版行为的高术公司告上了法庭，索赔300余万元。2001年12月21日，北京市一中院经审理后认为，原告采用的“陷阱取证”方式并未被法律所禁止，法院予以认可，判决被告赔偿原告经济损失100万余元。被告不服，上诉至北京市高院。2002年7月15日，北京市高级人民法院作出终审判决，认为原告采取“陷阱取证”方式违背诚实信用原则，因此撤销一审判决，北大方正最终只获赔13万元经济损失费（一套软件的价格）和1万元公证费。（2）、秘密调查都是小狗惹的祸秘密录音的证据效力 2002年11月3日下午6点钟，何清枚老人走到前楼叫自己的好友张佩坤一同散步，喊了几声也不见张佩坤回答。就在这个时候，狗扑上来了,将何清枚老人扑倒。何清枚老人到医院住了以后发现断了四根肋骨，还有的是粉碎性的骨折，针对左腿股骨骨折这种情况,在医院的建议下，何清枚只能选择做手术，来更换人工股骨骨关节。意味着数万元的医疗费。何清枚提到的吓倒他的小狗叫贝贝，狗的主人正是一同把她送到医院并替他支付了急诊费邻居王一坤。但对此后发生的事情，王一坤描述的情形却和何清枚的说法成了完全不同的两个版本。 何清枚：“我站在这里喊张佩昆，这时王一坤家的小狗嗷嗷地叫了两声向我跑来，在我跟前扑咬，我就摔倒了。” 王一坤的律师罗智军 ：“我们的被告从三门径直走到张佩昆的楼下，走到楼下来帮她叫，这个时候小狗从三门下来，下来的时候，小狗看到自己的主人 。就往被告这个方向走过来。走过来以后，就扑在被告的膝盖上面，前腿搭在被告的膝盖上面 ，被告就弯腰下去。把小狗抱在自己的怀里，而且小狗一直都抱在自己怀里。直到原告摔跤以后，被告去搀扶这个原告，小狗才蹲在一边的。” 当时的情形，当时在场的邻居也是说法不一。何清枚这方拿出了一份谁都没有想到的重要证据一盒录音带。何清枚提供的录音带中，记录的是何清枚的儿子肖安东和王一坤夫妇的一段谈话。在录音资料中双方多次提到是否是小狗惊吓了何清枚，在谈话过程中王一坤说到了这样一句话：（录音材料）何清枚不是讲了嘛，她讲怎么摔的，我就问他，她讲狗叫了一声，吓了我，我说哎呀，我的狗不好。 法庭上，关于这份录音资料是否有效，是否能够作为合法的证据使用，双方各执一词。 但在2001年颁布的最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定中，对视听资料做出了新的规定。一方当事人提供的，有其他证据佐证并以合法手段取得、无疑点的视听资料，人民法院应当确认其证明力。同时，第六十八条规定：以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的证据，不能作为认定案件事实的依据。 2003年6月23日，湖南省长沙市岳麓区法院对此案做出了判决。法院认为:在本案中，原告虽未能提供充分的直接证据，但是其提供的视听资料内容与证人证言相印证，故小狗叫声使原告受惊以至跌倒的事实，予以确认 ，但同时认为，小狗并没有直接接触到原告，也没有充分的证据证明小狗对其进行了扑咬。岳麓区人民法院做出一审判决：原告何清枚支出的各项费用51971元，由原告何清枚自行承担70%，即36380元，由被告王一坤承担30%，即15387元。 【例题】某甲与某乙签订一口头形式的租赁合同，租期为1年。3个月后某甲欲解除合同，而某乙主张租期未满，要求某甲交纳违约金，双方因此发生争议而诉至法院。某乙主张租期为1年，向法院提交的证明材料为双方的口头合同，且有第三人为证。双方的口头合同因缺乏证据的( )而不能被法院采信。 A客观性 B关联性 C合法性 D可重复性 【例题】下列关于民事证据的说法正确的是哪一项：( ) A只要能够证明案件真实情况的各种资料都可称为民事证据，都能作为认定案件事实和裁判的依据 B证据必须与要证明的案件事实具有关联性 C偷拍、偷录的视听资料，虽然取得方式不合法，但只要证据形式合法就行 D无法与原件核对的复印件，也可单独作为认定案件事实的依据 第二节 民事诉讼证据的分类 一、民事诉讼证据在理论上的分类（一）本证与反证 本证：负有举证责任的一方当事人提出的用于证明待证事实的证据。 反证：不负有举证责任的当事人用以证明对方当事人主张的事实不存在的证据。 证据反驳:指一方当事人针对对方所提出的证据本身进行反驳。【案例】甲起诉，请求乙偿还借款1000元，并提供丙能证明乙拿走1000元的事实，丙对此出具了证言，乙辨称这1000元系赠与，并以书证为证，乙提供的书证即为反证。上诉案件中，如果乙承认借款属实，但他已经归还，并提供了还款凭证，该凭证即为本证。【例题】在一起借贷纠纷中，原告胡某提出一张有被告署名的借条，声称被告时某欠下了他10000元未还，被告时某向法院提供了一张有原告胡某署名的收条，称其所借的10000元已经还了，原告手中之所以还有借条，是因为被告还钱时原告声称借条丢了，因而原告向被告开了张收条。在本案中，根据民事诉讼证据理论，( ) A原告提供的借条与被告提供的收条都是反证 B原告提供的借条与被告提供的收条都是本证 C原告提供的借条是本证，被告提供的收条是反证 D原告提供的借条是反证，被告提供的收条是本证 （二）原始证据与传来证据原始证据：直接来源于案件事实的证据传来证据：间接来源于案件事实的证据，即经过转述、传抄、复制的第二手的证据。例如：一份合同的原件就是原始证据，而这个合同经过复印之后复印件就是传来证据；又比如说用录像机拍下来的现场的母带，经过复录后产生了复制的带子，复录的带子就是传来证据.（三）直接证据与间接证据直接证据：能够单独、直接地证明案件待证事实的证据。间接证据：不能单独、直接证明待证事实，而必须与其他证据结合才能证明待证事实的证据。【案例】甲请求乙给付买卖价金，乙否认有买卖事实发生，甲为此提出合同为证，直接证明买卖事实存在，买卖合同书即直接证据。【案例】在某一案件中，没有证据直接证明A曾向B借过钱的事实，但B提供了证明曾多次催促A返还借款的事实的证据和A没有拒绝的事实的证据，这些证据属于间接证据，只能直接证明间接事实的真实存在，但是可以据此并运用推理推断A向B借过钱的事实（主要事实）。【案例】一份合同原件，上面写着李四向张三借一万元，并承诺于2005年1月1日将钱还清，这份借款合同是一份直接证据。但是如果张三借李四钱后没有打欠条，张三为要回钱就提供以下证据：张三某段时间手头拮据、王五目睹张三曾在某天晚上到李四家中、吴七目睹张三从李四家中出来时手持一厚厚的信封，并且逢人便夸李四心肠好、刘八亲眼目睹张三从一个信封中取出1万元还给了债主。上述证据单独均不能证明张三曾向李四借款1万元，但在相互印证之后却能够证明该事实。因此为间接证据。【例题】原告张三在某商场电梯上摔伤时，证人李四正好在现场，其所述证言分清了当事人的责任。请问，该证言属于( ) A直接证据 B间接证据 C原始证据 D传来证据 二、民事诉讼证据在立法上的分类(一)书证1概念：书证是用其记载和表达的思想内容来证明案件事实的。2特征：书证是以其表达的思想内容证明案件事实书证往往能够直接证明案件的主要事实3例如金庸的小说鹿鼎记中有一个情节：韦小宝在神龙教教徒的指引下，把一块大石碑运到了神龙岛上，石碑上写的是蝌蚪文，他假意背诵这些蝌蚪文，内容是洪教主是先夫有奖，受予天其，神龙教日后必定一统天下洪教主最终能登上皇帝的宝座。这个石碑的碑文就是证据，证明对象是洪教主福大命大，洪教主日后的成就会高于皇帝。4书证的提出：提交原件(二)物证1概念：其形状、质量规格、受损害的程度等来证明案件事实的物品。2提交的原则：物证必须提交原物，只有在提交原物确有困难的情况下，才能提交复制品和照片。 3特点：物证有较强的客观性、独立性与稳定性 侦查人员在杀人案件现场收集到一封信和一张字条，信的内容与案件无关，但根据通信对方的姓名和地址查出了犯罪分子。字条的内容也与案件无关，但根据笔迹鉴定找到了字条的书写人，从而发现了犯罪分子。关于本案中的信件和字条，哪个说法正确？A、信件是物证，字条是物证 B、信件是物证，字条是书证 C、信件是书证，字条是物证 D、信件是书证，字条是书证 4书证和物证的区别：（1）物证是以其存在、外形、特征证明案件事实；书证则以文书或物品说记载的内容证明案件事实。（2）法律对物证无形式上的特定要求，而对于书证，法律有规定时必须具备特定形式才具有证据效力。 （三）视听资料1概念：录像以及电子计算机储存的资料来证明待证事实的证据。2特点：第一，较大的客观性和可靠性；第二，易于收集、保管和使用；第三，具有物证所不具备的动态连续性；第四，视听资料具有各种言词证据所不具有的直感性。第五，视听资料容易被裁剪或伪造。3机短信息应当也可以作为视听资料，作为证据使用。只有我国将其作为一种独立的证据形式。案例：在办理一起间谍案件中，我国某侦查机关对间谍A进行了密捕，经审讯，A供述了已约定将同某跨国公司的职员B，于某晚11时在北京市东郊一座大桥底下接头并交接绝密情报的情况。 为此，侦查机关依计行事，让A按照原定时间赴约送交情报；同时利用红外线录像设备，将两人在黑暗中接头与交接的全过程完整地录制下来。随即将从事间谍活动的B当场逮捕。后 来在法庭上，B妄图抵赖，矢口否认，公诉人 员举出了两人交接情报的现场录像。（四）、证人证言1概念：晓案件事实并应当事人的要求和法院的传唤到法庭作证的人，而证人就案件事实向法院所作的陈述称为证人证言。2、 特征：（1）它是了解案件事实的人以言词形式提供证明；（2）证人证言只包括证人就案件事实所作的陈述；（3）证人证言的真实性、可靠性受到多种因素的影响。2、证人的范围：（1）不能正确表达意志的人，包括年幼的人、精神病人等；（2）诉讼代理人；（3)本案法官、书记员、鉴定人、翻译人员和勘验人员。如果他们要作为证人，就不能作为上述人员。3、证人的权利和义务 权利：补充、更正权；获得保护权；损失补充权。 义务：出庭作证的义务；如实陈述的义务。 4、外国的证人制度与我国证人制度比较 2012我国证人制度修改“第七十二条 凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。“不能正确表达意思的人，不能作证。“第七十三条 经人民法院通知，证人应当出庭作证。有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：“（一）因健康原因不能出庭的；“（二）因路途遥远，交通不便不能出庭的；“（三）因自然灾害等不可抗力不能出庭的；“（四）其他有正当理由不能出庭的。“第七十四条 证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。”修改前：证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言。在一起交通肇事案件中，驾驶员将行人撞死后驾车逃逸，当时没有成年的目击者，只有一个4岁半的小女孩在现场附近玩耍。根据小女孩的描述，肇事车辆为电视广告中经常出现的某某型号货车，小女孩还具体说出了汽车是什么颜色的。经近一步调查，发现肇事现场附近一建筑工地当天来过一辆这样的车送建筑材料。公安人员到这辆车所属的运输公司找到了这辆车，尽管驾驶员对车辆进行了清洗，但最终还是在轮胎上发现了肇事后留下的血迹，经专家鉴定，该血迹血型与死者的血型一致。据此，公安部门逮捕了驾驶员，驾驶员对自己肇事后逃逸的罪行供认不讳。 问：小女孩的证言是否具有法律效力？【例题】我国民事诉讼中，下列哪些人员可以成为证人?( )A、待证事实与其年龄、智力状况相当的10周岁的未成年人B、不能正确表达意志的成年人C、了解案件情况的有关单位D、了解案件情况的当事人的近亲属【例题】根据我国法律的有关规定，下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据?( )A、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言B、与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当事人有利的证言C、没有其他证据印证并有疑点的视听资料D、无法与原件、原物核对的复印件、复制品【例题】在一起侵权纠纷中，原告钱二向法院提供了如下证据：证人李效法提供的说他听路人说被告刘三打了钱二的证言(证明刘三打了钱二的事实)；医院就钱二的伤势所作的诊断书的复印件(证明钱二受伤的事实)；钱二单位出具的钱二在家养伤误工被扣工资240元的证明(证明钱二受伤之后的损失)。在本案中，根据民事诉讼证据理论，( )。 A证人证言是直接证据，复印的诊断书、误工证明是间接证据 B证人证言是间接证据，复印的诊断书、误工证明是直接证据 C证人证言、复印的诊断书是直接证据，误工证明是间接证据 D证人证言、复印的诊断书是间接证据，误工证明是直接证据 (五）当事人陈述当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。【例题】关于当事人陈述，下列说法正确的是( ) A当事人的承认，即一方当事人对另一方当事人所陈述的事实表示认可，在证据种类中属于当事人陈述。 B在世界上大多数国家，法律都规定，当事人对事实的承认可以免除对方当事人的举证责任，我国法律对此亦有规定C如果双方当事人对事实的陈述有矛盾，则双方当事人的陈述都不能作为证据被法庭采信 D由于当事人陈述同时具有可信性和虚假性，因此人民法院对当事人陈述应当结合本案其他证据的情况，来审查判断证据 （六）鉴定意见1、概念鉴定人运用自己的专门知识和技能，以及必要的技术手段，对案件中有争议的专门性问题进行检测、分析、鉴别的活动。经过鉴定活动，对鉴定对象所形成的判断性意见结论，称为鉴定结论。案例：2年8月21日，菲律宾前参议员阿基诺结束了在美国的流亡生活，回到马尼拉。当他在国际机场下飞机时，突然遭人暗算，中弹身亡。在机场执行保卫任务的军警当即将一名叫卡尔曼的机场工作人员打死，声称他就是凶手。当时，各国电视台都播放了有关事件的实况，使人们误以为阿基诺是卡尔曼所杀。不久，日本三景月刊委托声纹鉴定专家铃木杜美对当时包含混杂的录音带进行鉴定，查出枪响前的几秒钟，有4个军人用土语呼喊，大意是“开枪！开枪”、“让我来干吧！”据此确定此案是军方组织的一次谋杀，卡尔曼不过是一个替罪羊而已。2012法律修改“第七十八条 当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。”第七十九条：“当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。”案例：龙口市某酒店业主，杨某从事空调的销售安装生意。2003年4月15日，赵某在杨某处购买了长虹牌柜式、挂式空调多台，并由杨某派人为其安装于所经营的酒店的多个房间。2005年7月3日，李某被赵某雇佣为其酒店安装闭路电视线，在操作过程中摔倒在地致伤。赵某认为，李某的摔伤是因杨某销售并安装的空调漏电使墙体带电将其击倒造成的，要求杨某赔偿其为李某垫付的医疗费等损失。杨某认为，李某的受伤原因不在于空调的安装，即使空调漏电也不能致使墙体带电，故不同意赔偿。本案的争议的焦点就在于空调电线的破损能否使墙体带电，在什么情况下墙体能带电。2、申请鉴定的时间3、鉴定人的确定4、鉴定人的权利和义务5、对错误鉴定的补救（七）堪验笔录概念：判人员在诉讼过程中对与争议有关的现场、物品进行查验、测量、拍照后制作的笔录，是通过勘验、检验等证据方法形成的证据。制作堪验的情形（八）电子证据概念：据是以电子形式存在的、用作证据使用的一切材料及其派生物，是借助于电子技术或者电子设备而形成的一切证据。案例：3年2月25日11时至13时许，黄旻翔先后将爆炸装置分别放置在清华大学荷园教工餐厅和北京大学农园食堂内，并定时引爆，致使荆涛、严俭和、陈烈、刘浩等9人受到不同程度的身体伤害。同时，两餐厅部分建筑及设施被炸毁，造成财产损失人民币22万余元。3月6日，北京大学新闻中心收到一封自称是犯罪嫌疑人的可疑邮件，该邮件表明了炸弹装置内容，作案目的以及要求有关学生在搜狐网聊天室公开讨论此事的建议。通过技术比对，警方很快认定此邮件是作案人所发。为此，警方一方面通过技术手段提取了电子邮件、IP地址，并进行物理定位；另一方面安排网警同嫌疑人开展网络聊天。最后，成功将犯罪嫌疑人抓获。【例题】华声商店的经理王某在与江南音像出版公司工作人员就音像制品的质量问题进行交涉的过程中，因语言过于激烈导致争吵，王某不慎将货架上的音像制品碰落并踩坏一些，为音像制品的损害赔偿问题，双方发生争议，江南音像出版公司向人民法院起诉要求华声商店赔偿。在这一案件中，被损坏的录音带、录像带属于( )。A、书证 B、物证C、视听资料D、鉴定结论【例题】甲在购买微波炉时，阅读了其包装上的性能说明，感觉不错，遂买下。后在使用过程中发生产品质量问题，引起争议，请问该微波炉的包装可以作为( )证据被法院采纳? A物证 B书证 C鉴定结论 D视听资料 三、证据保全 当事人申请法院保全证据，不得迟延举证期限届满前7日。 第三节 民事诉讼证据规则 一、民事诉讼证据规则的概念和特征（一）、概念诉讼证据规则是指在民事诉讼活动中，有关证据收集、运用和判断的法律准则。（二）、特点1强制性。2指导性。3程序性。二、我国民事诉讼证据规则（一）非法证据排除规则1概念非法证据排除规则，又称合法性规则，是