行政执法考试要点.doc

法的本质1、 法具有意志性和规律性，是意志与规律的结合2、 本质表现为法是阶级统治和社会管理的手段3、 从应然意义上讲，法是为实现社会正义而调整各种利益关系的工具法的特征1、 法是调整人们行为关系的社会规范2、 法由国家专门机关制定或认可3、 具有普遍性4、 以权利义务双向规定为调整机制5、 通过国家强制力保证实施6、 是有严格的程序规定的规范，具有规范性法律体系1、 概念指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。是一国国内法构成的体系，不包括完整意义的国际法即国际公法。2、 特点（1） 是一个国家的全部现行法律构成的整体（2） 是一个法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体（3） 理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调（4） 客观法则和主观属性的有机统一3、 中国特色社会主义法律体系形成的重要意义（1） 是中国特色社会主义永葆本色的法制根基（2） 是中国特色社会主义创新实践的法制体现（3） 是中国特色社会主义兴旺发达的法制保障4、 中国特色社会主义法律体系的组成（1） 宪法法律部门（2） 民商法法律部门（3） 行政法法律部门（4） 经济法法律部门（5） 社会法法律部门（6） 刑法法律部门（7） 诉讼与非诉讼程序法法律部门法律规范1、 特点明确、具体、反复适用2、 构成要素行为模式、事实状态、法律后果法律责任1、 概念指行为人由于违法行为、违约行为或由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。有两层语义，一是法律责任关系，一是法律责任方式。2、 特点（1） 首先表示一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系（2） 法律责任还表示一种责任方式，即承担或追究否定性、不利性后果（3） 具有内在逻辑性即存在前因与后果的逻辑关系（4） 法律责任的追究和执行是有国家强制力实施或者潜在保证的3、 构成要件责任主体、违法行为、损害事实、因果关系、过错，即承担法律责任的主观故意或过失4、 分类（1） 民事责任、刑事责任、行政责任、诉讼责任、违宪责任和国家赔偿责任（2） 过错责任、无过错责任和公平责任（3） 职务责任和个人责任（4） 财产责任和非财产责任依法行政1、 概念指行政机关根据法律法规的规定取得、行使行政权力，并对行政行为的后果承担相应的责任。2、 本质依法规范，约束行政权力3、 主要特征（1） 是对行政主体即行政机关及其公职人员的要求，而不是对行政相对人的要求（2） 依法行政中的“行政”是行政法意义上的行政，即国家行政或公共行政，是指一定的国家组织行政机关，为实现国家职能、维护公共利益，按照法律规定的职权和规范，对国家行政事务进行组织和管理的活动（3） “法”首先必须是体现国家和人民整体的一致，反应社会进步发展规律的法；应主要限定在法律、行政法规、部门规章、地方性法规和政府规章以及民族自治地方的自治条例和单行法规；从法律要素上看，还应包括法律原则以及法律目的和法律条文背后所隐含的法律精神、法律价值（4） “行政”和“法”的关系是：法优先于行政，法高于行政；行政必须有法，无法律既无行政；行政必须服从于法。4、 基本原则（论述题）P54法律优先法律规范在效力上有位阶层次法律保留行政行为必须有法律依据职权法定行政机关的职权必须有法律规定或授予行政合理行政行为的内容要客观与适度，符合法律的基本原则，符合公平正义等法律理性。行政公开即政府信息公开，指行政机关实施行政行为，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私意外，应当公开注意听取公民、法人和其他组织的意见，严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政诚信行政机关必须诚实守信，行政行为要出于善意，保持政策的连续性，依法办事，信守承诺。信赖保护当行政相对人对行政行为形成值得保护的信赖时，行政主体不得随意撤销或者废止该行为，否则必须合理补偿行政相对人信赖该行为有效存续而获得的利益。权利救济依法行政的一项保障性原则5、 基本内容（1） 行政主体合法（2） 行政权的取得和行使合法（3） 行政机关违法必须承担相应的责任6、 基本要求合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一。7、 具体行政行为的法律特征（论述）P70（1） 体现国家行政权的运作，其目的在于实现国家行政目标，因而与立法行为和司法行为相区别（2） 只对特定对象有效，不具有普遍约束力（3） 能直接产生有关权利义务的法律效果，是行政相对人的权利义务发生变化、增加或者减少（4） 是一种单方行为，其成立不以行政相对人的同意为前提8、 抽象行政行为的法律特征P71（1） 具有普遍约束力（2） 具有简洁的法律效果（3） 具有后效力行政决策重大行政决策程序P89决策调研、征求意见、咨询论证、风险评估、合法性审查、会议决定、公布结果行政执法1、 概念广义：行政机关所有的行政法律行为，包括抽象、具体行政行为狭义：（1）主体是行政机关（2）对象时特定、具体的相对人或行政事务（3）内容是执法主体依法将法律的规定适用于相对人，采取措施，决定相对人的实体权利义务（4）目的是执行法律、法规和规章，使法律、法规和规章的规定得以落实，实现行政管理的目标2、 分类（1） 以执法主体的权限为标准综合行政执法与专业行政执法（2） 以内容为标准权力性行政执法与义务性行政执法（3） 以形式为标准行政许可、行政确认、行政处罚、行政强制、行政检查、行政征收、行政救助等3、 基本原则合法、合理、公开、信赖保护4、 基本制度行为主体制度、行政执法程序制度、行政执法案卷评查制度、行政执法责任制度、行政执法内部监督制度5、 生效要件主体合法、权限合法、内容合法适当、程序合法6、 效力公定力或先定力、确定力、拘束力或约束力、执行力行政执法主体1、 行政机关的种类中央行政机关：国务院，国务院各部、委员会，国务院的直属机构，国务院各部、委员会管理的国家局，国务院的办公和办事机构地方行政机关：地方各级人民政府，人民政府各工作部门、直属机构，各工作部门管理的工作机构，地方各级人民政府的办公和办事机构，地方人民政府的派出机关2、 法律法规授权组织的概念和特征又称行政授权组织，是指依照单行法律、法规授权而行使特定行政职权的非行政机关的组织具体特征：（1） 是非行政机关的组织（2） 其职权由单行法律、法规授予（3） 行使的是特定行政职权而非一般行政职权3、 行为委托组织P147（多选）行政执法依据1、 种类法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、 规章、行政规范性文件2、 适用规则（1） 实体法与程序法并重（2） 上位法优于下位法（3） 新法优于旧法（4） 特别法优于一般法（5） 行为地法优于人地法（6） 实体从旧，程序从新3、 行政执法依据冲突的解决方法（案例分析）P155（1） 同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决（2） 地方性法规与部门规章之间不一致时的裁决机制（3） 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决（4） 一局授权指定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决行政执法证据1、 种类书证、物证、视听资料及数据化资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录和西安成比例2、 调查收集证据的基本要求全面、客观、公正、及时3、 证据保全的条件及程序（1） 向行政机关负责人提出申请（2） 行政机关负责人审查决定是否批准采取证据保全措施（3） 登记保存（4） 及时作出处理4、 行政执法的证据效力证据的合法性真实性5、 不能作为认定案件事实的证据（1） 严重违反法定程序收集的证据材料（2） 偷拍、偷录、窃听等手段获取的证据材料（3） 以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料（4） 当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料（5） 在中华人民共和国领域以外或者在港澳以及台湾形成的未办理法定证明手续的证据材料（6） 当事人无正当理由拒不提供原件原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或复制品（7） 被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料（8） 不能正确表达意志的证人提供的证言（9） 不具备合法性和真实性的其他证据材料6、 不能单独作为认定案件依据的证据（1） 未成年人所作的与其年龄和治理状况不相适应的证言（2） 与一方当事人有亲属关系或者其他关系的证人，所作的对当事人有利的证言（3） 无正当理由拒不接受行政执法人员询问的证言（4） 难以识别是否经过修改的视听资料（5） 无法与原件、原物核对的复制件或复制品（6） 经一方当事人或者他人改动，对方当事人不予认可的证据材料（7） 其他不能单独作为定案依据的证据材料行政处罚1、 原则法定原则、处罚与教育相结合、公开公正、过罚相当、保障当事人合法权利、受处罚不免除民事责任2、 种类申诫罚、财产罚、能力罚、人身罚3、 设定权限（1） 法律可以设定各种行政处罚（2） 行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚（3） 地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚（4） 国务院部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定（5） 省、自治区、直辖市制定的政府规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。4、 行政处罚的简易程序即当场处罚（1） 执法人员向当事人出示执法身份证件，表明具有处罚主体资格（2） 现场取证（3） 告诉当事人作出行政处罚的事实和依据以及当事人依法享有的权利（4） 填写当场处罚决定书，送达当事人5、 一般程序对行政违法案件不能当场作出行政处罚决定，经过调查取证、审查后再作出行政处罚决定的程序。6、 听证程序指对重大行政处罚决定作出之前，在违法案件调查承办人员一方和当事人一方的参加下，由行政机关专门人员主持听取当事人申辩、质证和意见，进一步核实证据和查清事实，以保证处理结果合法、公正的程序。行政许可1、 行政许可的设定权（1） 设定主体（2） 设定形式（3） 设定权限1、凡是可以设定行政许可的事项，法律都可以设定行政许可。2、对可以设定行政许可的事项，尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。3、必要时，国务院可以通过发布决定的方式设定行许可。4对于可以设定行政许可的事项，尚未制定法律法规的，地方性法规可以设定行政许可。5、对于可以设定行政许可的事项，尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。行政强制1、 行政强制措施的概念是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财务实施暂时性控制的行为。2、 行政强制的特征（1） 从属性。行政强制措施视为实现一定的行政目的，具体说，是为保障其他具体行政行为的顺利做出或实现所采取的行政手段。（2） 权限性（3） 临时性（4） 非制裁性（5） 可诉性3、 行政强制措施的种类（1）强制传唤与讯问（2）强行带离或者强行驱散（3）强制履行（4）强制遣送（5）强制戒毒（6）隔离治疗（7）劳动教养4、 行政强制措施的实施批准、告知、实施、解除5、 行政强制执行的概念指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或其他组织，依法强制履行义务的行为6、 行政强制执行的条件和方式（1） 条件事实和法律公民、法人或其他组织依照法律的规定或行政机关依法作出的行政决定，具有应当履行的某种法定的义务；义务人无正当理由逾期拒不履行应当履行的义务；行政强制执行只能有法律明确授权的行政机关实施；行政强制执行的内容、方式必须按照法律、法规的规定。（2） 方式加处罚款或者滞纳金；划拨存款、汇款；拍卖或者依法处理、查封扣押的场所、设施或者财物；排除妨碍、恢复原状；代履行；其他7、 行政强制执行的程序催告、决定、实施、中止执行、终结执行8、 行政强制代履行（1） 代履行前送达决定书，决定书应当载明当事人的姓名或者名称、地址，代履行的理由和依据、方式和时间、标的、费用预算以及代履行人（2） 代履行3日前，催告当事人履行，当事人履行的，停止代履行（3） 代履行时，作出决定的行政机关应当派员到场监督（4） 代履行完毕，行政机关到场监督的工作人员、代履行任何当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章行政复议1、 范围行政处罚行为、行政强制行为、行政许可行为、行政确权行为、侵犯经营自主权行为、变更或废止农业承包合同、违法要求履行义务、不予行政许可、不履行法定职责、不发放有关费用、其他2、 管辖一般、特殊、转送P3173、 受理裁定不予受理、告知、直接受理行政赔偿1、 构成要件（1） 侵权主体必须是国家机关及其工作人员，或者法律法规授予行政职权的组织及其工作人员，或者受行政机关委托行使行政职权的组织和个人（