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第三章 抽象行政行为第一节 行政法规1国务院根据全国人大及其常委会可以就法律事项制定行政法规，授权的期限一般不得超过5年。期限届满的6个月前，向授权机关报告，并提出是否需要制定有关法律的意见；需要继续授权的，可以提出相关意见，由全国人大及其常委会决定。2由国务院有关部门报请立项；3由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批；4立法计划中的法律项目应当与全国人大常委会的立法规划和年度立法计划相衔接1国务院组织起草，部门和法制办起草，重要的行政管理法律、行政法规草案由法制办起草。 2由起草部门主要负责人签字送审；3起草过程中应当以听证会、座谈会、论证会等形式广泛听取各方意见；4行政法规草案应当向社会公布，征求意见，但是经国务院决定不公布的除外；5. 民主立法：行政法规在起草过程中，应当广泛听取有关机关、组织、人民代表大会代表和社会公众的意见。听取意见可以采取座谈会、论证会、听证会等多种形式1起草单位将草案及其说明、各方面对草案主要问题的不同意见、其他资料报送法制办审查；2国务院法制机构应当向国务院提出审查报告和草案修改稿，审查报告应当对草案主要问题作出说明。3.国务院法制机构负责审查；缓办或退回的情形：不具备制定条件；有关部门对主要制度存争议，起草部门未与之协商；送审稿未按要求签署；报送材料不符合要求。4法制办向国务院提出审查报告和草案修改稿，审查报告应当对草案主要问题作出说明。国务院法制机构修改后形成草案与说明，由其主要负责人建议提请审议（修改意见不一致报国务院决定）。对调整范围单一、各方面意见一致或法律的配套法规可以传批1国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明，或由国务院审批2总理签署国务院令公布施行。有关国防建设的行政法规，可以由国务院总理、中央军委主席共同签署国务院、中央军委令公布1在国务院公报和全国范围内发行的报纸上刊登，标准文本为国务院公报文本；2公布后30日后施行，涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起施行；3公布后30日内由国务院办公厅报请全国人大常委会备案1（抽象性）属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布；2（具体性）属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复立项起草审查决定公布解释第二节 行政规章部委行署、具有行政管理职能直属机构、被授权的直属事业单位省级政府、设区的市政府（284个）、自治州政府无上位法依据，不得减损私权利增加其义务；不得增加自己权力减少法定职责。前项规定同样适用于地方政府规章。市级政府规章仅限于城乡建设、环保、历史文化方面事项。管理迫切需要但制定地方性法规条件不成熟的，可先制定规章，两年后需要继续实施的，应当提请本级人大制定地方性法规。国务院部门的内设机构或者其他机构向该部门提请立项所属工作部门或者下级政府向该省、自治区、直辖市或者设区的市、自治州政府报请立项由国务院部门组织起草，可确定由国务院部门的一个或者几个内设机构或其他机构起草，或确定由国务院部门的法制机构起草或组织起草由省级、设区市政府组织起草，可确定由政府的一个部门或者几个部门起草，也可确定由其法制机构起草或组织起草1、由法制机构负责统一审查；2、修改后的规章草案和说明由法制机构负责人签署，提出提请本部门或者本级政府有关会议审议的建议；3、对于规章送审稿直接涉及公民、法人或其他组织切身利益，存在重大意见分歧，可以举行听证部务会议或者委员会会议审议决定政府常务会议或者全体会议决定部门规章签署公布后，及时在国务院公报或者部门公报和中国政府法制信息网以及在全国范围内发行的报纸上刊载。在国务院公报或者部门公报上刊登的规章文本为标准文本。地方政府规章签署公布后，及时在本级人民政府公报和中国政府法制信息网以及在本行政区域范围内发行的报纸上刊载。地方人民政府公报上刊登的规章文本为标准文本。公布后30日内由国务院部门的法制机构报请国务院备案1、省的规章，公布后30日内由省政府法制机构报请国务院和本级人大常委会备案；2、设区市的规章，公布后30日内由政府的法制机构报请国务院、本级人大常委会、省级人大常委会、省级政府备案主体立项起草审查决定签署公布备案权限部门规章地方政府规章第11章 行政诉讼的受案范围受理的案件不受理的案件1、法律列举的受案范围：行政处罚案件；强制措施和强制执行案件；行政许可案件；行政确认案件；征收征用及其补偿案件；行政不作为案件；经营自主权农村土地承包经营权案件；滥用权力排除或限制竞争案件；“三乱”案件；行政给付案件、行政协议案件（行政机关为实现公共利益或者行政管理目标，在法定职责范围内，与公民、法人或者其他组织协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议。例如：政府特许经营协议、土地房屋等征收征用补偿协议等）；侵犯其他合法权益案件。2、理论发展确定的行为：行政裁决、行政确认、行政奖励、行政检查 。3、司法解释规定的受案范围：公平竞争权的案件；国际贸易案件；反倾销案件；反补贴案件1、行政诉讼法排除的案件：国家行为；抽象行政行为；内部行政行为；终局裁决2、若干解释排除的案件：刑事诉讼法明确授权的行为；行政调解、仲裁；不具有强制力的行政指导；驳回申诉的重复处理行为；对权利义务不产生实际影响的行为第十二章 行政诉讼的管辖中级法院1专业强海关处理的案件；2级别高（1）政府：被告为县级以上人民政府的案件；（2）部门：中央部门和机关作被告时，由中级法院管辖；地方政府部门作被告时，由基层法院管辖。3重大复杂（1）社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；（2）重大涉外或涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；（3）国际贸易案件、反倾销、反补贴案件本辖区内重大、复杂的案件；部分反倾销、反补贴案件高级法院最高法院全国范围内重大、复杂的案件第十三章 行政诉讼参加人第二节 行政诉讼的被告行 为 主 体被 告作出行政行为的机关该机关法律、法规、规章授权的组织法律、法规、规章授权的组织行政机关委托的组织委托的行政机关派出机关派出机关被撤消的行政机关继续行使其职权的行政机关；无继续行使其职权机关的，作出撤销决定的机关为被告多个机关的共同行为为共同被告（漏加转；错变驳）经批准的行政行为在对外发生法律效力的文书上盖章的机关（ “诉讼看名义”）行政机关临时组建的机构组建机关内设机构、派出机构以所属机关的名义以自己的名义职权标准幅度越权的，告机构； 种类越权的，告机关。（复议亦同）没有法律、法规、规章的授权，以所属机关为被告经过复议的案件复议改变（仅指改变结果）复议维持（包括驳回复议申请或复议请求）不作为复议机关原机关+复议机关为共同被告（只告一个机关的法院应当通知追加共同被告，不同意的，应当列为共同被告）对复议机关不服，以复议机关为被告；对原具体行政行为不服，以原行政机关为被告第14章 行政诉讼的证据与法律适用第一节 行政诉讼证据2、 举证责任被告原告被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。3.复议维持共同告案件中，原机关和复议机关共同就原行为的合法性承担举证责任，但可以由一个机关实施举证行为；复议机关还就复议程序合法性承担举证责任。原告（或第三人）在开庭审理前或人民法院指定的交换证据之日提供证据。申请延期的，经法院准许，可在法庭调查阶段提供法院收到证据，出具收据，由经办人签名或盖章证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；在起诉被告不作为的案件中，证明其提出过申请的事实，除外情形为：被告应当依职权主动履行法定职责的；原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告的举证责任。5.行政附带民事案件：当事人在调解中对民事权益的处分，不能作为审查被诉行政行为合法性的根据。举证期限举证责任举证责任举证期限被告应当在收到起诉状副本之日起15日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。有正当理由的可在收到起诉状副本10日内向法院申请延期，经准许，可在正当事由消除后10日内提交第15章 行政诉讼程序起诉原则书面书写困难可口头立案登记（一律接收诉状）能够判断符合条件应当当场登记立案内容欠缺或其他错误，应当指导释明，一次性告知需补正的内容、材料及期限。在指定期限内补正并符合条件的，登记立案。拒绝补正或经补正不符合条件的，裁定不予立案，并说明理由。当事人对不予立案裁定可上诉。当场不能判定是否符合起诉条件的，应接收起诉状，出具注明收到日期书面凭证，7日内决定是否立案；7日内仍不能判定的，先立案。交换诉状被告15日内交证据、规范性文件5日内将答辩副本送原告一审（6个月）1.原则上：普通程序合议庭（3人以上）2.简易程序：何时简（当场、二千、公开、协商）不得简（重审、再审）如何简（独任、45日）可进退。3.原则上公开审，国密隐私不得公，商密申请不公4.对赔偿补偿和自由裁量案件可以调解结案不服提交上诉状（15日/10日）二审（3个月）1.原则上合议庭开庭审。无新的事实、证据或理由的，可不开庭审2.二审实行对裁判和行为全面审查3.行政附带民事案件上诉审规定：行政争议和民事争议应当分别裁判。当事人仅对行政裁判或者民事裁判提出上诉的，未上诉的裁判在上诉期满后即发生法律效力。第一审法院应当将全部案卷一并移送第二审法院，由行政审判庭审理。第二审法院发现未上诉的生效裁判确有错误的，应当按照审判监督程序再审。递交起诉状不予答复向上一级法院起诉，符合受理条件的，上一级法院应当予以立案、审理，也可以指定其他下级法院立案、审理。行政行为引发争议（包括作为和不作为）申请行政复议（知道后60日内）不服从复议服从复议15日内法院不接收诉状、接收后不出具书面凭证及不一次告知补正当事人可向上级法院投诉，上级法院应责令改正并作出处分1.当事人就判决、裁定申请再审。（判决、裁定、调解书生效6个月内）2.法院院长对本院；最高院对各级法院；上级法院对下级法院就判决、裁定或者调解书提审或指令再审。3.最高检对最高院；上级检察院对下级法院就判决、裁定或调解书提出抗诉。4.a)各级检察院向同级法院（下级检察院的同级）提出检察建议，并报上级检察院备案；也可提起上级检察院向同级法院（上级检察院的同级）提出抗诉。b) 法院驳回再审申请或法院逾期未对再审申请作出裁定或再审判决、裁定有明显错误的，当事人可向人民检察院申请抗诉或检察建议。审判监督程序行政机关负责人（正副职）应出庭应诉，可以另行委托一至二名诉讼代理人。机关负责人不能出庭的，应当委托相应的工作人员出庭。1.5日内将起诉状副本送被告2.送达被告后，原告不能再提新诉讼请求3.行政附带民事案件中，当事人请求法院解决民事争议，应当在开庭审理前提出；有正当理由的，也可在法庭调查中提出。民事单独立案，同一审判组织审理。裁决案不单独。6个月起诉期限与最长保护期诉作为诉不作为知一半全不知全知道在知道或者应当知道作出行政行为之日起6个月内起诉。行政机关作出行政行为时，没有告知公民、法人或者其他组织诉权或起诉期限的，应当自其知道诉权或者起诉期限之日起6个月内提出，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过2年。其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过20年，其他案件自行政行为作出之日起超过5年提起诉讼的，法院不予受理。有履行期的：在规定的履行期限届满后6个月内向法院提起诉讼。无履行期的情况。如果法律、法规对行政机关履行职责的期限未有规定的，当事人申请行政机关履行法定职责的，行政机关接到申请之日起2个月内不履行的，当事人可以在2个月届满后的6个月内向法院提起诉讼。紧急情况：立即起诉。行政协议诉讼对机关不依法或未按约履行协议起诉的，按民诉时效；对机关单方变更、解除协议按行政。第五节 行政诉讼程序的一般问题撤诉（立案后作出裁判前）可缺席判决被告在审判期间改变具体行政行为（不需要法院批准，书面告知）行政诉讼中的法律适用1、申请撤诉：原告或上诉人主动申请撤诉，法院审查后裁定；不服可申请再审2、视为申请撤诉：（1）经传票传唤，原告无正当理由拒不到庭；（2）未经法庭许可中途退庭；（3）未交诉讼费；视为撤诉。(行政协议案件诉讼标准：履行协议诉讼，按民事案件；机关单方行为诉讼，按行政案件。) 一审撤诉的后果：不得以同一事实和理由再次起诉，否则法院不予受理，但行政机关重新作出行政行为的、未交诉讼费的除外1.经传票传唤，被告无正当理由拒不到庭；2.原告或上诉人申请撤诉不被准许，经传票传唤无正当理由不到庭，或未经许可中途退庭1何时改：一审、二审和再审都可以改。2如何改：（1）3种改变情形：改变被诉行政行为所认定的主要事实和证据；改变被诉行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响；撤销、部分撤销或者变更被诉行政行为处理结果；（2）3种“视为改变”情形根据原告的请求依法履行法定职责；采取相应的补救、补偿等措施；在行政裁决案件中，书面认可原告与第三人达成的和解。3审什么：完全取决于原告的选择（1）原告同意新行为，并申请撤诉，经法院准许，诉讼结束；（2）原告不撤诉的，法院继续审理原具体行政行为；（3）原告或第三人对改变后的行为不服的，法院就改变后的行政行为进行审理（4）对前后两个决定都不服，既不撤诉，又起诉新行为，合并审理4怎么判：原行为不存在，判决类型为确认违法代替撤消判决或驳回诉讼请求代替维持判决（1）依据（无条件）：法律、法规（行政法规、地方性法规）；（2）参照（有条件）：规章；（3）参考（自主决定）：其他规范性文件；（4）援引：司法解释；（5）转化：WTO规则不直接适用，转化为国内法后再适用（6）民事：a)行政协议案件：法院审查机关是否依法或按约履行协议或者单方变更、解除协议是否合法，在适用行政法律规范的同时，可以适用相关民事法律规范。b)行政附带民事案件：法院一并审理相关民事争议，适用民事法律规范的规定，法律另有规定的除外。（7）民诉：法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，行政诉讼法没有规定的，适用民事诉讼法的相关规定。（8）新旧法衔接：a)2015年5月1日前起诉期限尚未届满的，适用新法关于起诉期限的规定。b)5月1日前尚未审结案件的审理期限，适用旧法关于审理期限的规定。依照旧法已经完成的程序事项，仍有效。c)对5月1日前已生效的判决、裁定或者行政赔偿调解书不服申请再审，或者法院依照审判监督程序再审的，程序性规定适用新法的规定。第十六章 行政案件的裁判与执行行政行为合法不合理合法合法又合理合法一般不合理合法严重不合理违法一般违法严重违法驳回诉讼请求（作为+不作为）作 为变更（款额确定认定确有错误）撤销并可以责令重做变更（行政处罚明显错误）不作为原则上撤销并可责令重做无法撤销确认违法+补救+赔偿原则上履行履行无意义确认违法+补救+赔偿确认无效（主体无资格+无依据）请求期限：应当在第一审开庭审理前提出；有正当理由的，也可以在法庭调查中提出。规范性文件不合法的，法院不作为认定行政行为合法的依据，并在裁判理由中予以阐明。作出生效裁判的法院应当向文件的制定机关提出处理建议，并可抄送制定机关的同级政府或者上一级机关。被告胜诉原告胜诉驳回诉讼请求确认判决履行判决变更判决撤消判决起诉作为，行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的起诉不作为，但理由不成立；被诉具体行政行为合法，但因法律、政策的变化需要变更或废止的；被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，法院经审查认为原具体行政行为合法的撤销或部分撤销适用情形：主要证据不足；适用法律、法规错误；违反法定程序；超越职权；滥用职权；明显不当。并可以责令重作行为。要求不得以同一事实和理由作出与原行为基本相同的行为行政处罚明显不当的；其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的；不得加重原告的义务或减损其权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。对在行政程序中未受任何处罚的原告，法院不得直接判罚一般