《民事法律与典型案例》考试答案.doc

民事法律与典型案例选修课考题（第十二周星期一晚交）一、判断说明题（20分） 1、精神病人为无民事行为能力人。答：错。笼统的说精神病人是无民事行为人是不准切的。不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为人；不能完全辨认自己行为的精神病人是限制行为人。 2、我国民法调整的财产关系主要是指商品生产和商品交换中产生的财产关系。答：对。3、 未成年人的监护人的顺序是（1）父母；（2）祖父母、外祖父母；（3）兄、姐；（4）关系密切的其他亲属、朋友。答：对。4、 李某，17岁毕业于中国科技大学少年班后参加工作，因此，可将其视为完全民事行为能力人。答：对。我国民法通则规定，18周岁以上,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。5、于合伙的债务，合伙人以个人财产出资的，以合伙人的个人财产承担；合伙人以其家庭共有财产出资的，以其家庭共有财产承担。答：错。合伙人以其家庭共有财产出资的，以其家庭共有财产承担；合伙人以个人财产出资，合伙的盈余分配所得用于其家庭成员生活的，应先以合伙人的个人财产承担，不足部分以合伙人的家庭共有财产承担。6、 我国法律根据法人的设立是否以营利为目的把法人分成企业法人和机关、事业单位法人两大类。答：错。我国民法通则将法人分为企业法人与非企业法人两类。7、民法的基本原则是司法机关在没有具体法律规定时，据以裁判民事案件的法律依据。答：对。 8、某商店的营业员将价值150元的手表误以为250元出售，这是显失公平的行为。答：错。因为这仅仅是无意造成的。9、委托代理人转托他人代理，因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，由被代理人和委托代理人承担连带责任。答：错。民法第六十八条规定：委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意，事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。因此，转委托造成第三人损失，应有委托代理人承担。10、 依照双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人末亲自实施的，应当认定该行为无效。答：对。二、问答题：（30分）1.法人设立与法人的成立有何区别？答：法人设立是指依照法律规定的条件和程序使社会组织获得法律上人格的整个过程，即它是创设法人的一系列行为的总称。法人的成立是指法人取得民事权利能力和民事行为能力的法律事实，类似于自然人的出生。法人的成立需经法定程序，即须经设立和法人资格的取得两个阶段。不同的民事主体取得法律上的人格的方式并不相同，自然人是通过出生这一事实而取得法律上的人格，而法人只能通过设立而取得法律上的人格。严格地讲，法人的设立和法人的成立是两个不同的概念，前者是创设法人的行为，后者是法人得以存在的事实状态，因此，法人的设立是法人成立的前提，法人的成立是法人设立的结果，法人成立意味着法人设立的完成，但法人的设立并不必须导致法人成立，当设立无效时，法人就不能成立。2 无效的民事行为和可撤销的民事行为有何区别。答：无效民事法律行为与可撤销民事法律行为是不一样的。1、无效民事行为是指欠缺民事法律行为的有效条件，因而当然不发生法律效力的民事行为。而可撤销的民事行为，又称“相对无效的民事行为”或“可变更和可撤销的民事行为。”指的是依照法律的规定，可由当事人请求法院或仲裁机关予以变更或撤销的民事行为。2、与无效民事行为相比较，可撤消的民事行为体现出以下特点：（1）可撤消的民事行为在撤消前已经发生法律效力。无效的民事行为一开始就没有法律效力。（2）可撤销民事行为的撤消，应由撤销权人为之；可撤销民事行为的效力消灭，以撤销行为为条件。而无效民事行为的无效可由任何人提出。（3）可撤销的民事行为的撤销权人对权利的行使拥有选择权，当时人可以撤销其行为，也可通过承认的表示使撤销权消灭。（4）可撤销的民事行为，其撤销权的行使有时间限制。无效民事行为中，不存在此种限制。三、案例题：（任选3题，共50分） 1.2006年2月4日，甲运输贸易营业部与乙联合贸易公司签订了购销小轿车的合同，约定乙公司供给甲营业部某牌轿车100辆，单价为每辆12万元，总款为1200万元，于当年2月28日交货。还约定，甲营业部给付定金40万元汇至丙贸易公司账户。合同订立后，甲营业部即依约汇去定金40万元，但乙公司却未能依约交付小轿车，经催索，丙公司退还20万元，尚欠20万元未退。甲营业部遂向人民法院起诉。经受诉法院查明，乙公司系由丙公司和丁公司联营组建。当初虽在工商行政管理部门作了营业登记，但后因发现该公司无场地、无资金、无固定经营人员而被依法取缔，且其原营业执照中也无经营小轿车的项目。受诉法院认为：乙公司无经营小轿车的行为能力，它与甲运输贸易营业部签订的购销小轿车合同是无效合同。乙公司无独立承担民事责任的能力，且已被工商行政管理部门依法取缔。甲运输贸易营业部与丙公司、丁公司达成协议：丙公司返还甲运输贸易营业部20万元（尚欠的预付款），丁公司偿付甲运输贸易营业部上述20万元的银行贷款的利息。 问：（1）乙公司是不是法人？原因是什么？ （2）人民法院的判决正确吗？答：l、乙公司不是法人。不具备法人成立的条件，没有权利能力和行为能力。根据我国民法通则第37条规定，法人成立应当具备四个条件：(1)依法成立；(2)有必要的财产或者经费；(3)有自己的名称、组织机构和场所；(4)能够独立承担民事责任。上述规定，是法人成立的一般条件，包括企业法人、机关、事业单位和社会团体法人。中华人民共和国企业法人登记管理条例第7条就企业法人的成立应具备的条件也作了详细的规定：“申请企业法人登记单位应当具备下列条件：(1)名称、组织机构和章程；(2)固定的经营场所和必要的设施；(3)符合国家规定并与其生产经营和服务规模相适应的资金数额和从业人员；(4)能够独立承担民事责任；(5)符合国家法律、法规和政策规定的经营范围。”乙公司明显的不具备上述条件。2乙公司持有的只是“营业执照”，而不是“企业法人营业执照”。所以，它不具有法人的权利能力和行为能力，也不能独立承担民事责任。在此情况下，它所欠下的债务应该由它的上级单位承担。退一步说，即是乙公司持有的是“企业法人营业执照”，证明它有法人身份，但由于它既无场所、资金，也无固定经营人员，显然是采用欺骗手段得到的“法人”资格，其上级筹建单位对此负有不可推卸的责任。所以，乙公司所欠的债务，丙公司和丁公司也必须承担连带责任。可见，人民法院的判决是正确的。2.某集体企业甲由于投产新产品，急需炭黑，所以派人外出采购。采购员在省城未搞到炭黑，正在着急，偶然间遇到一个手持乙厂办公室介绍信的推销员。此人自我介绍说，乙厂与一个科研所联营，生产出一种新型炭黑，质量好，价格低，每吨只卖2300元，并拿出样品让甲厂的采购员看。这个采购员是工人出身，他凭经验觉得和厂里用的炭黑在外观上没什么两样，于是就购买了10吨。甲厂使用这批炭黑后，产品质量一落千丈引起多起退货纠纷，到了停产整顿的地步。后经查明发现问题就出在炭黑上，遂请科研单位专家鉴定，才知道乙厂发来的货根本就不是炭黑，而是一种外观与炭黑非常接近的炭黑泥，根本就不能用。甲厂明白自己上当受骗了，于是找乙厂要求退货并赔偿损失。乙厂答复，看样订货愿买愿卖，买错了东西是你们自己的责任。甲厂没办法，只好告到法院。法院调查后查明，这批所谓的炭黑是乙厂承包炭黑厂清理污水池工程时从池里挖出的沉淀物，乙厂将清理出的污物运走，晒干后过箩，再用面粉加工机磨细，外观上和炭黑一样，他们见市场上炭黑走俏，1吨可挣2000余元，于是就将这些炭黑泥当炭黑卖给了甲厂。问：乙厂的行为是什么行为？其应承担法律责任吗？答：乙厂是销售假冒产品的违法行为，并应该承担法律责任。鉴于此假冒产品供货合同的签订，完全是由于乙厂销售假冒产品的违法行为所造成的。甲厂误购炭黑泥，并非由于自己的主动的错误认识所造成，而是由于对方隐瞒真实情况，故意制造假象的行为，才使自己在没有意识到上当的情况下，违背自己真实的意志而与乙厂签订了看样定货合同。既然是由于乙厂的主观故意，才造成了合同的签订并给甲厂造成了重大经济损失，乙厂必须接受退货，并赔偿因此而造成的一切经济损失。3.村民李欲购买几匹马，本村农民周得知消息后，找到李，说自己在宁夏某畜牧场有朋友，可以通过这位朋友买到，而且价格可以优惠，价款可以延期一个月支付。于是，李决定委托周去宁夏买马，并商定，若生意做成周可以得到一定的报酬。周来到某畜牧场后，与朋友联系买马事宜，但该畜牧场没有李所需要的那种马，只有毛驴。周想，毛驴也能跑运输，买几匹毛驴算了。于是，周于2006年7月3日以李的名义与宁夏某畜牧场签订买卖合同，购买毛驴4头，每头500元人民币，共计2000元。合同规定，买方于2006年8月3日前以电汇方式付款。周于2006年7月20日将4头毛驴运回安徽，途中一头毛驴因病死亡。李听了周汇报的情况后，当即指责周不会办事，并声明，不接收周买的毛驴。周无奈，只得将余下的3头毛驴卖给他人，每头售价600元，共计1800元人民币。2006年8月10日李收到宁夏某畜牧场催款的来函。李回函说明周自作主张购买毛驴一事，并以此为由拒付价款。于是，宁夏某畜牧场向人民法院起诉，要求周支付毛驴价款2000元及违约金。问：在本案中周的代理行为所产生的法律后果应由谁来承受？为什么？4.1987年12月，胡某所在单位决定派他到加拿大学习两年，因办离国手续一时钱不够用，遂向朋友张某借款3万元，并立字据约定胡某在出国前将钱还清。但胡某直到1988年7月27日出国，都一直没有还钱，此前张某虽然经常来看望胡某，但也对钱的事只字未提。胡某在国外两年与张某也有过联；系，但都没有说钱的事。1990年8月，胡某回国。1990年10月张某因买房急需钱，找到胡某，胡某当即表示，全部钱款月底还清。并在原来的字据上对此作了注明。11月5一日，当张某再次来找胡某要钱时，胡某却称，他的一个律师朋友说他们之间的债务已超刚2年的诉讼时效，可以不用还了！张某气愤不已第2天就向法院提起了诉讼，要求胡斯偿还3万元的本金和利息。问：（1） 胡某对王某债务的诉讼时效实际上是否已经届满？（2）胡某在1990年10月在字据上对月底还钱作注明的行为有何种效力？（3）张某能否通过诉讼去回胡某欠他的钱？答：1民法通则第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”根据该规定，民事权利一般在两年后法院不再予以保护，权利人将丧失胜诉权。本案中，胡某于1987年12月向张某借的钱，直到1990年10月张某才第一次向胡某要钱，其间已过了近三年，胡某债务的诉讼时效实际上早已届满。因此，当时