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一 我国现行法官遴选制度存在的问题 摘摘 要要 司法公正需要高素质的法官队伍 改革和完善法官遴选制度是法院人事制 度改革的重要内容之一 也是建设高素质 职业化法官队伍的重要保证 法官 遴选制度是规定法官资格 遴选法官机制的行为准则 主要包括法官遴选资格 和法官遴选程序两方面的内容 法官遴选制度设计是否科学合理 运行是否规 范顺畅 直接影响着法官的素质 也影响着国家司法权的正确行使和社会公平 正义的实现 通过建立科学合理的法官遴选制度 严格法官职业准入条件 规 范法官遴选程序 能够有效保证具有扎实法律知识和丰富实践经验的优秀法律 人才脱颖而出 有利于建设一支素质较高 结构合理 富有创新能力的高层次 职业法官队伍 目前 我国法官遴选制度仍然存在很多问题 需要进一步加以改进和完善 在法官遴选资格方面 初任法官法律专业知识要求偏低 对法官的法律职业经 验要求过低 法官的年龄规定不尽合理 司法考试制度还存一些不尽完善的地 方 在法官遴选程序方面 法官遴选方式的行政化与地方化倾向较为严重 法 官遴选缺乏专业机构的审查 法官逐级遴选制度不健全 预备法官培训制度不 完善等等 从历史发展的角度来看 我国法官遴选制度的发展取得了明显的进 步 但存在的这些问题直接关系到法院队伍整体素质的提高 乃至影响到司法 公正的实现 道德 知识和经验是法官素质的重要组成部分 也是司法公正得以实现的 重要保障 现代法官应具有全面的知识结构 丰富的社会经验和司法实践经验 优良的司法职业能力和良好的职业道德素养 在改革法官遴选制度过程中 应 注意处理好与贯彻落实 公务员法 坚持党管干部原则和实行干部年轻化等 三者之间的关系 使法官遴选制度改革在贯彻执行国家法律和党的政策的同时 充分体现法官职业的特点 符合现代司法工作规律和社会主义法治建设的方向 法官遴选制度改革 应当在推进司法体制改革的背景下 按照法官职业化 建设的要求 进一步提高法官的入门门槛 规范法官遴选的程序 拓宽法官的 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 来源渠道 完善相关配套措施 不断丰富和发展法官遴选制度的形式与内容 逐步建立起科学的法官遴选机制 总之 法官遴选制度的改革和完善是一项长期而艰巨的工作 涉及到各方 面利益的调整和要素的整合 要紧紧围绕审判工作这一中心 做到法官遴选制 度改革与法院其他制度建设有机衔接 相互促进 要遵循法官职业的一般规律 在充分借鉴和吸收现代西方国家法官遴选制度有益经验的基础上 坚持中国特 色 结合现阶段中国社会的政治 经济 文化和法治建设的实际 按照法官职 业化建设的内在规律要求 逐步构建符合我国国情和人民群众司法需求的法官 遴选制度 关键词 关键词 法官职业化 法官遴选制度 司法公正 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 目目 录录 摘摘 要要 I I AbstractAbstract IIIIII 引引 言言 1 1 一 我国现行法官遴选制度存在的问题一 我国现行法官遴选制度存在的问题 3 3 一 关于法官遴选资格 3 二 关于法官遴选程序 6 二 改革我国法官遴选制度的理性思考二 改革我国法官遴选制度的理性思考 1010 一 现代法官的职业标准 10 二 法官遴选制度改革中值得注意的问题 13 三 完善我国法官遴选制度的构想三 完善我国法官遴选制度的构想 1717 一 提高任命法官的资格条件 17 二 建立健全法官遴选机制 20 三 为法官遴选制度的建立提供制度保障 24 结结 论论 2929 参考文献参考文献 3030 致致 谢谢 3232 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 一 我国现行法官遴选制度存在的问题一 我国现行法官遴选制度存在的问题 据考证 法官 一词最早出现于战国时期的法学著作 商君书 定分 1伴 随着法官的出现 法官制度的发展也经历了古代和近代的历史变迁 到 1949 年 10 月 1 日中华人民共和国成立后 我国初步确立了社会主义法官遴选制度 经过几十年的发展 尤其是改革开放以来随着我国社会主义法治建设进程的推 进 法官队伍建设得到加强 法官遴选制度也逐步趋于规范 但同时 我国法 官遴选制度仍然存在一些问题 离建设社会主义法治国家的要求和人民群众的 司法需求还有一定的差距 需要在今后的实践中进一步加以改革与完善 一 关于法官遴选资格 一 关于法官遴选资格 1 初任法官法律专业知识要求偏低 关于法官任职的法律专业知识要求 中华人民共和国法官法 以下简称 法官法 作出了明确规定 2这条规定具有明显不合理之处 高等院校非法 律专业本科毕业的人员可以担任法官不利于培养职业化的法官队伍 众所周知 法官是经过专门训练的职业化专门人员 具有独特的语言 知识 思维 技能 与伦理 深厚的法学理论修养对合格的法官来说是不可或缺的 因为司法审判 是一种专业性很强的法律实务工作 对案件事实的判断 证据的认定 法律的 解释 审判程序的操作等 均要求法官具有专门的法律知识和很高的素养 法 官不仅要熟练掌握法律知识 对法律有着深刻理解 具有法律思维 同时还应 具有很高的法律伦理素养 这就要求法官必须经过系统的法律专业知识学习 专门的思维方式训练和法律职业伦理修炼 并不间断地培训 学习和提高 全 日制大学法律专业的教学计划为满足法律职业的需要 设计了科学严密的培养 方案 包括理论学习 专业实习 模拟法庭 案件讨论等等 对法官必备素质 的养成起着非常重要的作用 而非法律专业的毕业生则没有受过这些专门的训 练 没有经过长期专门的法律专业训练的人很难成为高素质的法官 1 谭世贵等著 中国法官制度研究 法律出版社 2009 年版 第 2 页 2 法官法 第 9 条第 1 款第 6 项规定 高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具 有法律专业知识 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 2 法律职业经验要求过低 法律工作经历界定范围过宽 法律的生命在于经验 一名称职的法官不仅要具备娴熟的专业审判技巧 而且要对社会主流思潮 现代法治理念和人情世故有着深刻的领悟和洞察 1根 据 法官法 第 9 条的规定 大学毕业生从事法律工作满 2 年 获得法律专业 硕士以上学位 从事法律工作只要满 1 年即可担任法官 相对于法官这一特殊 职业而言 其本身的社会阅历和经验与其所担负的重任显然不协调 法官法 规定的法律工作经历显然不能适应法官的素质要求 此外 对法律工作经历的界定也很宽泛 难以体现法律职业的特点 2在上 述如此之多的机关中 有相当一部分人并不直接从事法律工作 或者跟法律事 务接触不多 难以满足法官任职所需要的法律职业经验的要求 不利于提高法 官的素质 对法律工作经历提出这样的解释 忽视了法官的职业特点 弱化了 法官的审判特质 也违背了强化法官法律职业经验的初衷 3 院长 副院长任职资格低 法院工作的正常运转 需要有一个强有力的领导层来组织 协调 管理 但应当看到 法院院长 副院长在承担法院管理工作的同时 首先是一个地区 的大法官 高级法官 亲自办案 主持合议庭审理 评议案件是其应有的基本 能力 与此同时 法院院长 副院长又不是一名普通法官 主持和参加审判委 员会讨论疑难案件和法律适用指导是其法官职责 应当具备较一般法官更为深 厚的法学功底 纯熟的司法业务和高超的司法技能 法官法 并未强调院长 副院长需要通过国家统一司法考试方可任命 3这样的规定为一些地方的照顾性 安置打开了缺口 一些人本来被任命为纪检组长 政治部主任 党组成员等职 务 为了评定法官等级也改任了副院长 这样的任命人数虽然不多 造成的影 响却非常严重 法院院长 副院长的任职资格如果偏低 受影响的不仅仅是院 长 副院长自身的司法能力 还有法院整体司法能力的提高和法官职业化进程 1 法学主要是一种实践理性 它无法完全通过讲授的方式传达 而必须依靠大量的实践才能逐渐掌握 参见苏力 送法下乡 中国基层司法制度研究 中国政法大学出版社 2000 年版 第 265 页 2 2006 年 2 月 24 日全国人大常委会法制工作委员会将 法官法 第 9 条第 1 款第 6 项规定的 从事法律 工作 的涵义解释为 主要包括从事国家或地方的立法工作 审判 检察工作 公安 国家安全 监狱管理 劳动教养管理工作 律师 法律教学和研究工作 党的政法委员会以及政府部门中的法制 工作等 3 法官法 第 12 条第 2 款规定 人民法院的院长 副院长应当从法官或者其他具备法官条件的人员 中择优提出人选 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 的推进 4 法官的年龄规定不尽合理 我国对法官的最低年龄限制为 23 岁 从现有心理学的研究成果来看 青 年阶段是各方面都不稳定的时期 年轻人多情绪化 易冲动 易偏颇 而法官 感情的自然流露往往会给另一方当事人产生不必要的猜想 从而对判决的公正 产生怀疑 作为法官 需要的不是激进 冲动 用情 而是稳定的情绪 沉着 的性情 丰富的知识和超常的心理承受能力 他必须富有同情心而又不多愁善 感 不失严厉 任何一个案件 无论是刑事的 民事的还是行政的 都由认定 证据 查明案件事实和适用法律等三个部分组成 法官的个人判断和内心确认 在认定证据 查明事实和适用法律等方面起着非常重要的作用 现在年轻的法 官一般都接受过系统的法学教育 具有较为深厚的法律专业知识水准 但在实 践中相当一部分案件审理的核心并不是适用法律 而是认定证据 查清案件事 实 面对证据枝蔓丛生 纵横交错 事实千头万绪 纷繁复杂的案件 很难想 象一名刚出校门不久 社会阅历不深的年轻法官能作出正确的决定 对于一名 刚刚毕业的大学生 有着较为丰富的法律专业知识 却不一定能在审判岗位上 经受住暗礁与浅滩以至人性弱点的种种诱惑 只有经过岁月的冰霜和时间的锤 炼才能使人逐渐成熟 而这些都需要具备一定的工作年限 从这一角度来看 我国在法官遴选资格中关于初任法官的年龄规定偏低 另一方面 我国对法官退休实行与其他公务员相同的规定 即男满 60 女 满 55 周岁即予以退休 有的地方从控制机关机构编制 职数出发 甚至对不 满退休年龄的法官实行提前离岗 提前退休 1实践证明 50 多岁的年龄正是 人一生中性情最为沉稳 社会阅历最为丰富的时期 作为一名法官 也是司法 实践经验最为丰富的时期 让这一年龄段的法官过早退出审判岗位实在是对现 有司法资源的极大浪费 5 司法考试制度不完善 经过多年的实践 我国的司法考试制度已经逐渐成熟 并得到了社会的普 遍认可 但是作为一项建立不久的法律制度 不可避免地还存在一些问题 一 1 西方有法律谚语 法官是老的好 律师是少的俏 法官的服饰行头中甚至有一顶马鬓制的白色假发 目的就是要营造一种老化的效果 使当事人相信法官是经验丰富 明智而不惑的 参见贺卫方 法 边馀墨 中国政法大学出版社 1998 年版 第 51 页 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 是司法考试报考条件中专业条件的设定 不符合司法职业化的要求 非法律专 业本科毕业生未受过法律专业的系统训练 也可以通过短期的司法考试培训班 获得法律知识 从而报名参加司法考试 进而取得法官资格 二是司法考试的 形式与内容 存在诸多不合理的地方 司法考试采用笔试的方式 有很大的局 限性 强调记忆知识 弱于分析 思辨和创新 司法考试 一考定终身 的做 法 使考生获得的只是书本上的知识 而缺乏实践能力 不符合法官职业化的 要求 司法考试命题强调与法律学术教育的衔接 而基本不考虑法律职业能力 与职业素养 从而导致考试结果常常出现 博士不如硕士 硕士不如本科 法 学本科不如非法学本科 的现象 三是司法考试引发的法官断层和短缺问题应 引起重视 经济发达程度影响人才流向 受此影响 我国东西部地区司法考试 通过率存在较大差异 表现为东部经济发达地区通过率高 而西部欠发达地区 通过率相对较低 这种现象并不局限于某一个地方 尽管这也有编制 经费等 方面的原因 但司法考试制度中存在的缺陷所带来的影响不容回避 1这种状况 的存在必然会引发预备法官队伍的地区分布不均衡 从而导致许多地区特别是 西部地区法官断层和短缺的问题 二 关于法官遴选程序 二 关于法官遴选程序 1 法官遴选方式的行政化与地方化 司法行政化渗透到司法领域的方方面面 也不可避免地影响了法官遴选 相对于从下级法院遴选法官和面向社会公开遴选法官两种方式而言 从法院内 部的优秀人员中产生法官仍然是我国法院目前最主要的法官遴选方式 根据 法官法 规定 各级人民法院的副院长 庭长 副庭长 审判员需要由院长 提请同级人大常委会任命 在这一遴选程序当中 院长的提请环节至关重要 因为没有院长的提请 再优秀的人员也无法到人大常委会任命 由于提请权掌 握在院长手中 就强化了法院工作人员对院长的行政式服务观念 只有服从服 务于院长 才有可能成为法官 否则就是再优秀的人员没有院长的提请也成不 了法官 助理审判员由院长直接任命的方式则更强化了法官遴选的行政化色彩 成为法官的前提是要赢得院长的认可 此外 各级法院实行的依然是政府行政 1 沈德咏主编 中国特色社会主义司法制度论纲 人民法院出版社 2009 年版 第 410 页 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 部门的人事管理制度 所有的法官按照公务员的方式进行管理 法官除了审判 职务外均有相应的行政级别 如副科级 正科级 副处级 正处级 副厅级 正厅级等 并且依照相应的行政级别来评定法官的工资 福利待遇 行政职务 的提高甚至意味着法官等级的提高 比如依照 中华人民共和国法官等级暂行 规定 高级人民法院院长是二级大法官 副院长最低是三级高级法官 庭长 最低是四级高级法官 而一般审判员无论你的自身素质多高 司法能力多强 也只能从二级法官起步 显然这将促使法官将职务的升迁作为自身的追求目标 相对于行政官员而言 法官应具有相对的独立性 然而 法官在这种体制下 独立 显然是很难实现的 同时 在我国 除最高人民法院外 地方各级人民法院的法官由地方权力 机关选举任命 1这种带有明显地域色彩的法官遴选方式使国家法官成为地方法 官 影响了国家的司法统一 造成法官缺乏独立性 法官素质良莠不齐 根据 党管干部的原则 地方各级党委和政府实际上拥有对地方法院领导班子成员的 推荐权和罢免建议权 在具体的干部考核和人事管理上 法院系统也都受同级 党政机关的领导 法官的职务升迁 职级待遇 政治命运都掌握在地方 故在 审判工作中不得不看地方领导的态度行事 此外 由于各级人大选任本地的法 官难免会出现地方保护主义的倾向 加上地方上各种因素的制约 由地方选举 任命的法官未必都能胜任审判工作 法院的工作效率也难以提高 2 法官遴选缺乏专业机构的审查 当今 世界上许多国家都把专业机构的审查作为任命法官的必经程序 2与 这些法治国家相比 我国目前尚未设置专门负责法官遴选的机构 从而导致在 法官遴选过程中出现遴选标准不统一 遴选程序不规范 各地遴选法官的具体 做法也相差太大 各级人大及其常委会对法官的任命与其所掌握的信息不对称 等问题 实践中 相关部门提请各级权力机关选举或任命法官时 往往只附上 候选人的简历 权力机关没有对候选法官进行深入了解和实质性考察 仅凭上 1 而在现代法治国家 司法官作为国家官员 通常是由中央政权机构任命的 参见刘会生 人民法院管 理体制改革的几点思考 载 法学研究 2002 年第 3 期 2 如美国的 联邦法官评审常委会 对总统提出的联邦法院法官候选人进行评审 有些州法院法官的遴选 也有专门的机构参加 如 密苏里计划 中的特别提名委员会 德国设有 司法遴选委员会 对联邦 普通法院法官候选人进行初步筛选 法国的 最高司法委员会 提出关于任命最高法院法官和上诉法 院院长的建议案 或者就司法部长关于任命其他法官的建议案提出意见 参见谭世贵等著 中国法 官制度研究 法律出版社 2009 年版 第 73 页 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 报的书面材料就决定任命 多为走过场 流于形式 起不到真正的审查作用 因此 有必要设立一个专门机构来负责法官遴选工作 负责对候选人进行审核 提名 考察 上报和相关事务 政策的协调 3 法官逐级遴选制度缺失 法官逐级遴选是指下级法院的法官经过多年的审判实践 在积累了大量的 审判专业知识和经验 具备到上一级法院任职的条件下 根据一定的条件和程 序 逐级遴选到上级法院担任法官的制度 目前 我国一些法院也相继实行了 从下级人民法院遴选优秀法官的做法 但从总体上看 只是少量的 局部的 从全国范围来看 还没有形成统一规范的法官逐级遴选制度 上级法院在遴选 法官时 并不将目光投向下一级法院 主要还是在本级机关内遴选 这就无法 实现优中选优的目标 同时 受我国法院管理体制以及干部管理体制等多方面 因素的影响和制约 法官作为干部队伍的一部分 履行干部调动手续还比较困 难 特别是跨地区遴选法官更是如此 遴选法官在配偶工作 子女上学 住房 等方面还面临一些难以解决的问题 难以实现优秀法官向上级法院流动的良性 循环局面 不利于提高法官队伍的整体素质 不利于调动法官的工作积极性 法官队伍缺乏生机与活力 迫切需要制定统一规范的法官遴选制度 4 预备法官培训制度不完善 作为代表国家行使审判权的法官 应当具备独特的职业技能 职业思维和 职业道德 具有法律专业知识和法律工作经验 并不代表就具有法官的素质 审判工作有其自身规律 法官职业也有其自身特点 并不是每一位具备法律专 业知识和法律工作经验的人都适合担任法官 只有参加了专业培训以后 才能 考察其是否具备担任法官的综合素质 从我国当前的实际情况来看 无论是 法官法 还是 公开选拔初任法官 检察官任职人选暂行办法 均未对法 官任职所需要的职业培训资历作出明确要求 2006 年最高人民法院颁布的 法 官培训条例 明确规定 拟任法官的人员须接受预备法官培训 培训考核合格 的 方可任职 然而 目前我国的预备法官培训制度 主要是针对那些已经通 过法官遴选程序被录用的人员进行一次岗前培训 是遴选后的培训 而不是遴 选前的培训 由于目前的预备法官培训没有与法官遴选相挂钩 基本上不存在 优胜劣 汰的竞争机制 参加培训的通常都能合格 1由于没有将预备法官培训与法官遴 一 我国现行法官遴选制度存在的问题 选工作有机结合起来 法官遴选时也没有对这个指标进行考察 预备法官的培 训更多是形式上的培训 起不到遴选法官的作用 影响了法官队伍的职业化建 设 5 法官遴选相关配套措施不完善 一是法官员额制度尚未实行 目前 我国法院只存在一个包括所有审判辅 助人员在内的法院总体编制 一个法院到底需要多少法官是一个长期未得到解 决的问题 既然一个法院的法官员额数都不清楚 那么在一定范围内 法院的 法官是否空缺以及有多大空缺就很难确认 是缺法官还是缺法警 书记员 行 政管理人员 工作上难以把握 法官员额制度得不到合理解决 完善法官遴选 制度也就难以实现 二是法官考评制度有待进一步完善 长期以来 人民法院 并没有形成一整套行之有效的法官考评机制 用来考核法官的一些通常指标往 往还有一定的局限性 甚至还带有行政化考核的色彩 不符合法官队伍建设自 身实际 没有科学合理 公正权威的法官考评机制 法官遴选过程中就难以体 现法官德才表现 容易受人情关系所干扰 使得法官遴选的公正性 权威性受 到挑战 三是法官的职业保障措施不完善 我国法院的管理体制基本上沿用的 是行政机关的管理体制 级别较低的法院 其现有法官的级别都较低 职级待 遇得不到合理解决 很难吸引高素质的法律人才 法官的经济待遇较低 尤其 是西部地区法院受经济发展不发达的因素影响 别说吸引法律人才 就是现有 的优秀法官也很难留住 从而造成法官队伍年龄断层 人才外流的问题 法院 很难遴选出自身需要的优秀法官 1 如北京地区 2006 年第一批预备法官培训考核时 仅有 1 名学员因考核不合格延期毕业 但该名学员参 加第二批预备法官培训 顺利通过考核 取得培训合格证 参见杜瑞芳 从职业培训视角探索中国 特色法官遴选制度 载 法律适用 2008 年第 9 期 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 二 法官职业标准与法官遴选制度改革中二 法官职业标准与法官遴选制度改革中 的的问题问题 道德 经验和专业知识是法官职业素质的重要组成部分 也是实现司法公 正的重要保障 科学界定现代法官的职业标准 是实施法官遴选制度改革的重 要前提 也是推进法官队伍职业化建设的重要基础性工作 忽视了对法官素质 标准的把握 再完美的制度设计也只能是空中楼阁 同时 推进法官遴选制度 改革 必须立足于中国国情 在中国社会的政治体制 司法体制和干部队伍管 理体制的框架内 认真处理好改革法官遴选制度与坚持党管干部原则 实行干 部年轻化和贯彻落实 公务员法 之间的关系 积极稳妥地推进法官遴选制度 改革 一 现代法官的职业标准 一 现代法官的职业标准 公平与正义是人类永恒追求的价值目标 司法公正作为现代法治国家的基 本要求 已成为现代社会普遍的价值理念 司法公正要从抽象的法治理念转变 为客观的社会现实 不仅需要良好的法律制度 更需要高素质的法官队伍 就正义的实现而言 操作法律的人的质量比其操作的法律的内容更为重要 1法官作为一种特殊的社会职业 应当具备深厚的法学理论知识 丰富的人文 社会科学和自然科学知识 较强的法律职业能力以及高尚的道德品质 1 全面的知识结构 司法是一种解释法律和适用法律的专门活动 具有高度的专业性和知识性 法官仅有朴素的公正愿望是远远不够的 必须具有全面的知识结构 具备丰富 的法律专业知识 广博的人文社会科学和自然科学知识 这当中 丰富的法律 知识对法官来说是首要的知识 法律是一门博大精深的社会学科 对法律专业 知识的掌握不能局限在对条文的基本理解 而且应当精通法理 具备领悟法律 真谛的能力 法官适用法律不是简单机械的司法活动 而应当把法律有秩序地 安排在自己头脑的适当位置 一名优秀的法官 不应拘泥于法律条文 而要注 1 转引自王利明著 司法改革研究 法律出版社 2001 年版 第 41 页 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 重对法律精神的理解 以自己的智慧和法律素质 将法律精神融化于案件事实 的剖析审理之中 这也是专家型法官区别于一般法律工匠的最大区别 丰富的法律专业知识 是法官履行职责所必须的知识 却不是唯一的知识 优秀的法官 应该是一个知识渊博的法官 1司法的发展趋势要求具有综合素质 的复合型人才 不仅要求法官具有娴熟的法律知识和裁判技能 还要求法官具 有广博的人文社会知识和自然科学知识 因为司法职业面对的是整个社会 涉 及各个领域的问题 法学既是一门专业性很强的学科 又与政治学 经济学 社会学 管理学 哲学等学科内容交叉 联系紧密 因此 法官的知识面不能 仅仅局限于精通法律 而应当具有渊博的知识和厚实的文化底蕴 2 丰富的社会经验和司法实践经验 霍姆期说过 法律的生命始终不是逻辑 而是经验 2与自然科学及社 会科学的许多其他门类不同的是 法律与人类社会生活有着千丝万缕的联系 审判活动是实践性很强的工作 实践经验在司法工作中具有相当的重要性 没 有社会生活经验的人 对于法律纠纷是难以作出明智而公正裁判的 实践经验 是人生的财富 它对于全面 深刻认识所处理的案件 特别是具有一定的社会 性 公共性的事务 有很大的帮助 在诉讼过程中 无论是对案件事实的认定 证据的审查判断 还是对适用法律的选择 都不能不受到法官审判经验等因素 的影响和限制 法官职业不仅要求从业人员具备扎实的专业理论基础和相当的道德素养 也要求其具备丰富的法律工作经验和社会阅历 娴熟的办案技巧和出庭经验 3丰 富的司法和社会实践经验是优秀法官必备的素质之一 一个人无论他受过什么 程度的高等教育 还是具有多深的法律专业知识 如果没有经过一定时间的实 践锻炼很难成为优秀的法官 对于一名优秀的法官而言 社会经验和司法经验 两者都缺一不可 司法经验包含于社会经验之中 又有独立存在的价值 缺乏 1 美国当代法学家 E 博登海默认为 法律乃是整个社会生活的一部分 它绝不存于真空之中 法学并 不是社会科学中一个自足的独立领域 能够被封闭起来或者可以与人类努力的其他分支学科相脱离 参见 美 E 博登海默著 邓正来译 法理学 法律哲学与法律方法 中国政法大学出版社 1999 年 版 第 506 页 2 美 霍姆斯语 转引自 E 博登海默著 邓正来译 法理学 法律哲学与法律方法 中国政法大学出 版社 1999 年版 第 151 页 3 法律是一门艺术 它需要长期的学习和实践才能掌握 在未达到这一水平之前 任何人都不能从事案 件的审判 参见 美 罗斯科 庞德著 普通法的精神 中译本 法律出版社 2001 年版 第 42 页 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 司法经验 仅有社会经验 法官将难以理解法律艺术特有的规律和规则 而缺 乏社会经验 仅有司法经验 法官可能只会忠实而古板地适用法律 不能巧妙 艺术并因地制宜地处理法律纠纷 因而 法官只有具备丰富的社会实践经验 熟悉并了解当地的风俗习惯 风土人情 才能在解决纠纷的同时坚持依法办事 只有具备丰富的司法实践经验 特别是有组织开展庭审的经验 审查判断证据 和事实的经验 观察判断当事人内心状态的经验和调解的经验 以及有丰富的 说理经验 才能在具体案件的审理中更好地体现公平与正义 3 优良的司法职业能力 随着社会主义市场经济的发展 各种利益和矛盾纠纷纵横交错 诉讼争端 呈现出新颖性和非常规性的特点 法官不应是一边输入事实和证据 一边输出 裁判结果的自动售货机 法官需要学习法律 理解法律 解释法律 并将法律 适用于具体案件 同时 中国社会在某种程度上仍是一个乡土社会 乡土生活 在中国的社会生活中居于举足轻重的地位 民间朴素的思维方式与法治的价值 取向不相统一 民众多是关心司法的结果 而对裁判的过程及理由关心不多 民众的利益评价标准更多地带有私人性质 缺乏对公共政策的考虑 司法置身 于现实社会中 社会对司法的影响无处不在 法官裁判不能忽视社会效果 作为一名法官 必须具有优良的司法职业能力 法官的工作是一项极其复 杂的智力劳动 专业性 技术性很强 必须经过严格的职业训练 具有娴熟的 审判技能 扎实的基本功 成为法律方面的专家 1作为一名法官 必须具备理 解法律 适用法律和弥补法律缺陷的能力 具备通过庭审明察秋毫 查明事实 的能力 具备通过裁判释明法律 定纷止争的能力 作为一名法官 在审判案 件时 必须具有深刻的洞察能力 敏锐的判断能力 透彻的分析能力 清醒的 自控能力和令人诚服的辨法析理能力 作为一名法官 还必须具有依据案件实 际制作各类裁判文书的能力 根据案件当事人的情况驾驭庭审的能力 善于解 决矛盾 化解纠纷的调解能力 而要培养这些能力 需要对法律原理 法律精 神 法律内容和法律价值有着深刻的理解 需要将法律条文 法律原理和法律 1 埃尔曼指出 早期法律秩序通常能够在没有通过适当训练而获得实体法规与诉讼程序知识的专家们的 情况下得以维持 但是 当社会变得愈来愈复杂时 法律规范也变得愈来愈具有抽象性和普遍性 因 为只有这样它们才能协调组成社会的各种集团的利益与价值 由于同样的原因 解决纠纷或对其可能 的解决方式提出建议的工作变得更为困难 更需要专门的训练 参见 美 H W 埃尔曼著 贺卫方译 比较法律文化 清华大学出版社 2002 年版 第 87 页 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 的时代精神有机地结合起来 将法律与国家的政治 经济 文化紧密结合起来 需要认真审理每一个案件 开好每一个庭 写好每一个判决书 在实践中培养 和锻炼 4 良好的职业道德素养 公平正义是司法追求的价值目标 法官常常被视为公正的的守护者 司法 公正与否 与法官的道德水准有着必然的联系 对于法官职业群体来说 没有 良好的职业道德是不可想象的 作为一名法官 必须注重保持司法公正 公正 司法 对每一个法官而言 就像阳光对于每一个人那样 是生命中的一部分 法官在审判中必须始终保持中立 公正 做到不偏不倚 不畏权势 不徇私情 不谋取私利 要始终保持独立的地位 不与诉讼当事人发生任何利益关系 也 不得将其个人的爱好 憎恶 偏见带入司法审判过程 以公正的心态对待案件 以公正的精神处理与案件相关的事实 作为一名法官 必须注重保持清正廉洁 无论在八小时以内 还是八小时以外 无论是有人监督 还是无人注意 都要 自我克制 严于律己 要守住寂寞 甘于清贫 淡泊名利 清廉如水 作为一 名法官 还必须具有强烈的事业心 保持勤勉敬业的工作态度 司法活动本身 带有高度的专业性和技术性 只有具有高度敬业精神的人才能做到这一点 缺 乏勤勉敬业的精神 审判职责不可能得到很好的履行 公正清廉 刚正不阿也 就失去了基础而无从谈起 坚持司法道德是法官的天职 排除非法律因素干扰 坚持司法独立 法官只服从法律 保持中立 坚持正当的司法程序 保护当事 人的正当权益 是法官必须具有的职业道德 也是实现司法公正的前提 如果 法官不尊重自己 法院的尊严就可能被损坏 如果法官堕落 司法的信任就将 被糟蹋 为维护法院的威严和尊严 就要用比其他人更高的标准来要求法官 二 法官遴选制度改革中值得注意的问题 二 法官遴选制度改革中值得注意的问题 1 改革法官遴选制度与贯彻落实 公务员法 2005 年颁布实施的 公务员法 将法官纳入到国家公务员队伍序列中 进 行统一管理 法官与其他国家机关工作人员具有共同点 他们都是国家公职人 员 在素质要求 管理监督 工资福利 退休保障等方面具有相同的一面 但 司法系统的法官与行政系统的公务员毕竟是两种不同的职业角色 有其不同于 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 其他国家行政机关的职业特点 也正因为如此 公务员法 对法官作出了特 别规定 1 按照 公务员法 的规定 录用为国家公务员一般应通过公务员考试 按 照 法官法 的规定 担任初任法官必须通过国家统一司法考试 这就意味着 要想成为一名初任法官 必须同时通过公务员考试和国家统一司法考试 从现 实情况来看 各级人民法院尤其是基层法院正面临着法官短缺 年龄断档的问 题 需要大量的法律人才 而由于种种原因 优秀的法律人才不愿意到基层工 作 少数愿意到基层工作的法律人才 由于受公务员考试规定的报考年龄 考 试时间 报考比例等条件的限制 使这些法律人才难以进入法院 考虑到 公 务员法 的明确规定和法院人才短缺的现状 改革法官遴选制度必须在现行法 律框架范围内 即在遵循 公务员法 和 法官法 的相关规定的条件下 适 当调整公务员考试与司法考试的政策 以解决目前存在的法院法律人才短缺的 问题 疏通优秀法律人才进入法院的渠道 一方面 适当调整公务员考试的部 分政策 可以考虑把司法考试的成绩带入公务员考试的专业成绩 通过司法考 试并获得法律职业资格证书的 可以不再参加法律专业考试 同时 法院在招 考录用法律人才时 适当放宽已通过司法考试考生的报考年龄 录用时优先考 虑通过司法考试的考生 另一方面 司法考试也应在考试时间和允许大学四年 级学生参加考试的问题上适当调整 使司法考试与公务员考试在时间上衔接好 与法院每年招考录用应届大学毕业生衔接好 这样一来既方面了大学毕业生就 业 也方便法院招考录用法律人才 2 改革法官遴选制度与坚持党管干部原则 党管干部的原则 是党和国家干部管理制度的根本原则 也是坚持党的领 导在干部工作中的具体体现 是实现党的政治领导和思想领导的组织保证 党 管干部的实质 就是要保证党对干部人事工作的领导权和对重要干部的管理权 目前 法院干部由党委组织部门和法院党组共同管理 对普通法官的任免由法 院党组决定 报组织部门备案 对法院院长 副院长的任免由党委组织部门主 管 上级法院党组协管 有的观点认为 法官职业不同于其他行政机关的公务 1 公务员法 第 3 条第 2 款规定 法律对公务员中的领导成员的产生 任免 监督以及法官 检察官等 的义务 权利和管理另有规定的 从其规定 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 员 具有高度的职业性和专业性 组织部门受自身职能限制 难以具备担任法 官所需的专业知识和业务能力 应由法院来开展法官遴选工作 实际上 党对 干部工作的领导主要是政治 思想和组织的领导 党组织主管法官任免 主要 是以法院管理为依托 注重对法官的政治条件 业务能力和组织纪律等方面的 审核 党管干部与法院遴选法官是相辅相成 相互促进的关系 同时 法官职 业资源配置 是一项十分重要的干部工作 是我们党重要的执政资源 改革法 官遴选制度 必须坚持党管干部的原则 在现有体制框架内充分发挥好组织部 门和法院党组共同遴选法官的优势 与组织部门密切配合 共同做好法官遴选 配置好法官职业资源 3 改革法官遴选制度与实行干部年轻化 党的十一届三中全会后 为适应改革开放对具备新观念 新知识 新技术 的高学历人才的需要 我国对干部队伍建设进行了深化改革 提出了干部年轻 化的政策 经过多年的探索与实践 干部年轻化已经成为干部队伍建设的重要 内容 随着一批批年轻干部的不断注入 一个个新的局面不断打开 我国改革 开放取得了举世瞩目的伟大成就 干部队伍的年轻化有力地扭转了干部队伍年 龄老化 思想僵化 论资排辈 缺乏活力的积弊 充分调动了年轻人的积极性 和创造性 也增强了法官队伍的生机与活力 有力地推动了我国人民司法事业 的发展 但事实证明 片面追求 年轻化 抹杀不同行业不同职业对年龄要 求的差别 也是违背客观规律的 不利于特殊职业的健康发展 改革法官遴选制度 一方面要遵循干部年轻化政策的要求 积极选拔素质 高 能力强 办案经验丰富的青年干部进入法官队伍 为审判工作的开展提供 丰富的人才支持 保障法官队伍新老交替的正常进行 另一方面也要结合法官 队伍建设的实际 符合法官队伍的长远发展 干部的年轻化不等于法官的 低 龄化 优秀法官要注重从年轻干部中遴选 但不能片面地以年龄划界 法官 担负着维护社会公平正义 促进社会和谐的重任 除了具备深厚的法学理论基 础 具有较高的专业水平和业务能力以外 还要具备公正 廉洁的道德品质 较为丰富的社会阅历和博爱 耐心的性格特征 这些都需要一个人经过长时间 的社会历练 不是通过几年的书本知识学习就能获得 片面强调法官年轻化 不符合司法规律的内在要求 也不符合建设现代职业法官队伍的要求 遴选优 二 改革我国法官遴选制度的理性思考 秀法官既要注重在年轻干部中选拔 充分考虑法官的专业知识水平 也要注重 法官的职业特点 充分考虑法官的社会阅历 诉讼技巧和专业能力 三 完善我国法官遴选制度的构想 三 完善我国法官遴选制度的构想三 完善我国法官遴选制度的构想 法律保障着人类的平等 自由和安全 是维护正义的手段 在法治社会 法官应是社会正义的守护神 法官的所作所为直接关系到当事人的生命 财产 自由和安全 因此 建立科学合理的法官遴选制度 培养和选拔高素质的法官 队伍就显得尤为重要 改革和完善我国的法官遴选制度 一方面要充分借鉴和 吸收西方发达国家开展法官遴选工作的有益经验 同时 也不能简单机械地照 搬照抄 要充分结合中国法治建设的实际和人民群众的实际需要 针对当前法 官遴选制度中存在的突出问题 按照法官职业化建设的内在要求 构建一整套 符合中国国情 满足人民群众日益增长的司法需求的现代法官遴选制度 一 提高任命法官的资格条件 一 提高任命法官的资格条件 1 提高法官的法律专业知识条件 法官是具有系统的法律学问 专门的思维方式和相应职业伦理的特殊群体 他们的职业语言 知识 法律思维方式都与普通人有较大不同 其遴选条件应 当与其职业要求相适应 也正因为如此 西方各国都要求法官必须接受相当的 法律教育 具有丰富的法律专业知识和深厚的法学理论功底 1正是基于法官职 业的特殊性 大学法律专业设计了一整套教学计划和教学方案 有针对性地对 法律专业学生进行系统教育和训练 这不仅使学生充分了解法律专业知识 更 为重要的是初步掌握法官的职业技能 形成法官的职业思维 养成法官的职业 伦理 树立法官的职业理念 同时 法官特有的素质要求必须是在特定的环境 和氛围中通过潜移默化才能逐渐养成 因而 本科阶段的法律专业知识的学习 对法官职业素质的培养起着非常重要的作用 所有这些 非法律专业的教育很 难达到 因此 应当取消现行 法官法 有关 高等院校非法律专业本科毕业 具有法律专业知识 的法官任职条件的规定 将法官的最低学历规定为高等院 校法律专业本科毕业 取得学士学位 高级人民法院 最高人民法院法官一般 1 美国联邦法院法官要求必须在美国大学法学院毕业并获得 JD 学位 德国要求必须经过大约 5 年的大学 法律教育 通过两次国家考试才有可能任法官职务 法国法官任职资格要求大学毕业获得法学学士学 位后 还要进入国立法官学院学习 参见谭世贵等著 中国法官制度研究 法律出版社 2009 年版 第 73 页 三 完善我国法官遴选制度的构想 应具有法律专业硕士以上学位 2 提高法官法律职业经历要求 法律是一门实践性非常强的学科 在诉讼过程中 无论是对案件事实的认 识确定 证据的审查判断 还是对所适用法律的选择 都要受到司法主体实践 经验的影响 1无论是英美法系 还是大陆法系国家 历来都强调必须具有相当 的法律实务能力和社会经验 才能被遴选为法官 2 从我国担任法官的职业经历要求来看 大学毕业生从事法律工作满 2 年 获得法律专业硕士以上学位 从事法官工作只要满 1 年就可以担任法官 甚至 担任高级人民法院 最高人民法院的法官 最多也只要有 3 年法律工作经历 这与我国法官所承担的职责和任务要求 显然不相适应 建议根据我国各级法 院的职能及其对法官素质的要求 将法官的法律工作经历修改为 拟任基层人 民法院法官 应当具有 2 年以上法律工作经历 拟任中级人民法院法官 应当 具有 3 年以上法律工作经历 拟任高级人民法院法官 应当具有 5 年以上法律 工作经历 拟任最高人民法院法官 应当具有 8 年以上法律工作经历 获得法 律专业硕士学位 博士学位的 其法律工作经历可以适当放宽 1 年 同时 严 格界定法律工作经历的范围 将法律工作经历严格限定为从事审判 检察 法 律教学与研究 律师等工作 以体现法官任职所需要的法律职业经验的要求 3 完善法官的任职年龄规定 在法官遴选的年龄规定方面 国外法治发达国家普遍有较高的年龄限制 以保证法官有丰富的阅历和工作经历 据统计 英国法官最初任职时的平均年 龄为 47 岁 这样 高级法院的法官年龄一般都是 60 岁以上 3年龄反映了一个 人成长的人生轨迹 实际上 对法官的任职资格作出年龄方面的限制 并不是 一种目的 而是提高法官素质的手段 其目的是通过规定法官的任职年龄来推 动对其品德 学历 学识和业绩等方面的综合考察 法院是社会正义的最后一 1 马克斯 韦伯指出 普通法从个别案中抽象出规则然后运用到个案中的模式 要求富有实务经验的人 来操作 而不需要成文法和理论所指导 参见王利明 司法改革研究 法律出版社2001 年版 第407 页 2 英国要求必须执业达到一定年限的律师才有资格任法官 德国要求法官任前必须有 2 年的专业实习 法 国法官必须是国立法官学院的毕业生 而学生在国立法官学院学习的 31 个月中 有 23 个月是各种实 习或社会实践 只有 8 个月是理论学习 即便这 8 个月理论学习 其内容也是与法官实际工作密切相 关 在日本 参加司法考试合格后 还要作为司法研修生在司法研修所 检察厅 律师事务所进行一 年半的司法研修 参见谭世贵等著 中国法官制度研究 法律出版社 2009 年版 第 73 页 3 肖扬主编 当代司法体制 中国政法大学出版社 1998 年版 第 28 页 三 完善我国法官遴选制度的构想 道防线 我们不能让一名年青法官拿一对夫妻的离合 一个企业的上千万资产 乃至一名被告人的生命去作试验 因此 遴选法官就必须在年龄方面作出一定 的限制 我国目前规定年满 23 周岁就可以担任法官的做法显然不符合法官职 业的要求 根据我国国情和审判工作需要 建议将初任法官的年龄规定为年满 30 周岁 同时 也要看到 法官的职业经历和工作经验 是通过长期实践积累 下来的 因而 法官的退休年龄应较其他国家机关公务员推迟一些为宜 建议 修改现行的 法官法 进一步明确法官的退休年龄 将法官的退休年龄较一 般公务员推迟 5 年 规定为年满 65 岁退休 要考虑到优秀法官资源的稀缺性 不能因为机构改革 精简编制 就让一些年富力强的审判业务骨干提前离开法 官岗位或提前退休 要充分发挥他们的专业特长和经验优势 积极为审判工作 服务 4 逐步实行法院院长 副院长从法官中选任的制度 人民法院的院长 副院长作为法院的管理者 必须具备勇于开拓的创新精 神 较强的管理能力和领导才干 才能以其坚定的法治理念 鲜明的人格魅力 和公正高效的行政管理能力带领全院法官为开展各项审判工作发挥应有的中坚 作用 但同时 我们也应当看到 人民法院的院长 副院长首先是一名法官 需要主持案件审理 参与合议庭讨论评议案件 参加审判委员会讨论各种疑难 案件和指导法律适用 这些都决定了人民法院的院长 副院长也必须是精通审 判业务 掌握审判规律的人员 因此 人民法院的院长 副院长应从法官队伍 中产生 而不能从法官队伍以外任命 更不宜从不掌握法律专业知识 缺少法 律工作经历 不熟悉审判业务工作的其他政府机关中调任 在人民法院院长 副院长的遴选工作上 上级法院应加大对下级法院的考察和协管力度 在今后 体制改革条件成熟的时候 应考虑向市县级法院领导班子由省级法院党组主管 地方党委协管的模式转变 以加强对提请任命人民法院院长 副院长工作的监 督 确保人民法院的院长 副院长从法官队伍的优秀人员中产生 5 完善我国司法考试制度 国家统一司法考试制度的确立为我国法律职业的专业化 同质化奠定了坚 实的基础 同时也极大地推动着我国法学教育的发展 司法考试制度的完善与 否直接关系到是否能够最大限度地选拔出优秀的法律人才 关系到法官队伍素 三 完善我国法官遴选制度的构想 质的优劣 针对我国司法考试制度存在的问题 笔者认为应当从以下几个方面 进行改革与完善 一是修改司法考试的报考条件 将司法考试报考者的学历要 求修改为高等院校法学专业本科以上学历和高等院校非法学本科毕业的法律硕 士生 法学硕士生和博士生 这样 既能最大限度地保证所有法律职业人员都 具有起点相同的法学教育背景 同时也未将本科阶段非法律专业人员完全排除 在外 有利于实现司法考试的广泛性和公平性 二是改革司法考试的形式和内 容 建议司法考试分两个阶段举行 第一阶段考试采取笔试的办法 重在考查 应试者对基本法律知识和原理的掌握 第二阶段考试应安排第一阶段考试通过 者接受专门的职业培训后进行 采取笔试和面试相结合的方式 重点考查应试 者分析并解决法律实务问题的能力 逻辑推理能力 写作能力 临场反应能力 口头表达能力以及法律职业道德等 三是实行司法考试统一降分 为了既保证 国家司法考试制度的统一实施 又切实解决西部地区法律人才短缺的问题 建 议实行全国统一降分 根据司法考试成绩分别发给 A B 两类合格证书 A 类证 书可全国通用 B 类证书则只能在西部地区使用 这样 既保证了司法考试的 统一性和公平性 又能从政策上鼓励东 中部地区的法律人才向西部流动 从 而有利于缓解西部地区法律职业人才短缺的现状 促进西部地区的法官职业化 建设 二 建立健全法官遴选机制 二 建立健全法官遴选机制 1