ACCAF4 英国公司法与商法 翻译讲义(部分).doc

CHAPTER 181 资本维持原则随着公司有限责任制度的确立，为了加强对于公司债权人的保护，英国公司法上发展了旨在维持公司股份资本，保护债权人利益的“资产维持原则”。概括地说，英国公司法以资本维持为目的的规则主要包括两类，一类是与股份支付有关的规则，其目的在于确保公司能够真实地募集到其声称的股份资本；二是旨在为了债权人利益保护而维持公司股份资本的规则。资本维持原则特别禁止公司的股份资本在清算之前直接或间接地被返还给股东，在被认为具有里程碑意义的特雷弗诉英制螺纹一案中，英国上议院确立了一个根本原则：除非根据法院所批准的合法的减资程序，任何股份资本所代表的财产不得被返还给其股东。该案之后的一系列英国法判例进一步发展了这里“资本返还”的含义：除了合法的利润分配（通常是股利）及经授权的减资或经其他合法授权程序之外的，任何公司资产向股东的转移或支付均被认为构成资本返还。在这一领域相关的英国公司法规则主要包括：股份的回赎和回购规则；减资规则；禁止公司违法分配的规则；禁止对公司取得自己股份提供财务资助的规则。2 股份资本的减少如果公司细则进行了授权且经过法院确认，一家股份有限公司可以通过特别决议以任何方式减少其股份资本。如果必要，公司还可以更改章程以减少其股份资本和相应的股份数。三种公司减资的方式：（1） 减轻或免除股东对已认购但只部分缴付的股份的出资责任。（2） 取消已经损失或者没有对应资产的实收股份资本。但需要注意的是，根据判例这里的资本损失必须是永久的，否则就会被看做是对债权人利益的侵害。（3） 向股东返还任何超过公司需要的实收股份资本。但是，如果向股东的返还属于虚假，则法院会拒绝资本的减少。股份有限私公司的股本减少的决议，在其通过后15日内，公司董事作出公司有偿债能力声明且依法被登记的，可不需向法院申请确认。2.1有偿债能力声明，是每个董事对于声明之日的公司状况，没有理由可以发现公司当时不能缴付（或清偿）其债务等内容的声明。有偿债能力声明必须以规定格式作出并载明其被作出的日期以及公司每个董事的名称。2.2 减资的原因（1） 公司可能有多于实际所需的资本，欲将其中一部分还给股东；（2） 股本已发行但未缴清，但公司还有多于所需要的资本；（3） 取消已经损失或者没有对应资产的是受股份资本，通过这种方式来恢复公司账目的真实情况。2.3 法院的确认根据英国公司法的要求，在公司通过特别决议后，需要向法院提出减资确认的申请，法院有权判断是否确认申请。如果公司已经履行了前述对于债权人的保护程序，法院考虑的主要问题将会是减资是否会影响公司的偿债能力和减资在不同种类的股东之间是否公平和公正。一旦法院确认的减资，法院确认的副本和法院批准公司更改资本的细节应当送到公司的登记机关。自登记之日起，公司减资的决议才发生效力。公司登记机关发放的登记证书构成公司遵守了减资程序的决定性证据，并且法院批准的更改细节视为取代了公司章程中的原有规定。3 股份发行（溢价或者折价）股份发行规则设计上，以溢价发行为原则，禁止低于股票面值发行。2006年公司法第580条规定，公司股份禁止被折扣配售；如果股份违反本条被配售，被配售人负有责任向公司缴付与折扣数额相同的数额，并且以适当利率计算利息。继受股权者在明知的情况下也负有责任缴付该数额。公司配售的股份以及股份上任何溢价，可以货币或货币等值物（包括商誉和专有技术）缴付。本条不禁止公司向其成员配售红利股或者从为了该目的而可用的金额中，缴付任何其股份（考虑股份名义价值或以溢价方式）当时未缴付的任何数额。3.1 私公司私公司发行股份后，公司股东必须付清股份的股款，但该支付未必是现金，亦可有其他对价。这种对价属于合法，该对价常常包括对公司出售财产或提供劳务。所提供的对价必须在法律上足以支撑该合同，且不得为过去的对价，但是至少在私公司中不要求充分的对价。只要不存在欺诈等情形，公司对对价的估价仍可被视为终局性的估价。但如果是一项明显高估的不公平估价则属无效。或者，如果对价根本不存在，法院就应审查该协议了。3.2 公公司（a） 公公司配售股份时，必须已经实际缴付至少四分之一的股份以及任何全部溢价；（b） 只有公公司准予接受向公司转让非现金资产的对价，且必须独立估价；（c） 如果非现金对价是在被配售日期起5年之后才能履行转让的承诺，则被禁止配售股份；如果被配售人违反前述规定，则负有责任向公司支付现金以缴付股份的票面价值和全部的溢价的总额，连同利息；（d） 公公司禁止以接受工作或提供服务作为对价来配售股份。如果公司接受，当股份或溢价视为因承诺而缴付时，股份持有人则负责向公司缴付与票面价值相等的数额，连同全部的任何溢价，并缴付5%利息。（e） 公司被签发营业证明之日起2年内，禁止认购人向公司转让非现金资产，除非在签订转让协议时，该非现金资产的价值低于公司已发行股本的10%。该非现金资产必须被独立估价，由一般决议通过。如果非现金资产未经适合作公司审计员的独立会计师进行估价，则不得以非现金为对价而分配。此外，独立会计师应在股份分配前6个月内向公司报告，并须说明该对价的价值至少等于所分配股份的价值。该报告副本亦须送给受分配人，并连同分配报告一同提交公司注册官备案。3.3 溢价发行股票溢价发行股票是指股份有限公司以高于股票的票面价值的价格发行股票，实际收到的现金给付和其他对价的价值超过股票面值总额。溢价部分应当列入特定的股份溢价账户，在会计科目中列明，属于资本公积金。如果公司是以价值高于面值的实物发行股份，则公司应将相当于超过对价价值的数额转记于股份溢价账户。该溢价可用于冲销全部付清的红利股股款，冲销发行新股的初期费用、佣金和折扣。4 股息的支付早期使用的是更为狭义的“股息（dividends）”术语，而非现行的“分配（distribution）”一词，据说是“不得用资本分配股息。”也就是说，公司不应动用从股东手中所收到的股本支付股息。该规则亦可表述为“只能用利润支付股息。”在公司法领域，作为保护债权人缓冲器的一个永恒的问题就是，在公司资源中识别出可合法视为不能用于分配的股本部分，并识别出可合法视为可以分配的利润部分。4.1 股息的宣告股息宣告事宜通常由细则规定。股东可通过普通决议或书面决议宣告股息，但所宣告的股息不得高于董事所建议的数额。若董事没有建议分配股息，则股东不得宣告股息，对普通股和优先股均是如此。据此，股东在股东大会上可削减董事所建议的股息。所有股息的宣告和支付均以已缴清股款的股份为准。股息必须按照持股比例支付，且同一类别股份应适用同一比率。除非细则另有规定，股息用现金支付；公司还可分配特定资产，用以支付全部或部分股息。可通过邮寄支票或授权书到股东的注册地址的方式支付股息。上市公司通常每年支付两次股息；董事会可根据公司可分配的中期利润向股东支付期中股息；到财政年度末，根据公司年度利润总额向股东支付年末股息。股息在宣告时即属于特定之债，可在宣告之日后12个月内起诉追讨。公司章程细则中使用“payment”一词来表示股息的支付，则被认为是以现金方式支付股息。如果以实物形式支付股息则必须明确规定。如果是期票股利则是以转增股的方式支付股息。4.2 可分配利润可分配利润为以前未分配或未转为资本的（比如，用于发行红利股，或转入资本赎回储备金，用以购买或回赎公司的股份）累积已实现利润（包括收益和资本），减去未在减资或资本重组中冲销的累积已实现亏损（包括收益和资本）。“累积”一词表示盈亏账户属于连续的账户，前一年度的亏损必须记入现在可分配利润当中。所有资产的“折旧”必须被当做实际的损失，记入利润表中的借方账户，在计算可用于股息分配的数额时予以减除。因资产重估形成的损失，并需要提取预备金，须视为已实现损失，但在以下2种情况下可视为未实现的损失：（1）用该资产上先前记录的未实现利润冲销亏损；（2）该亏损源于重估所有固定资产。重估并不必然改变每个固定资产的数额，需要重估的项目由董事会决定。他们必须确信没有改变价值的数额的资产，其总价值不低于财务报表所述的总价额。如果固定资产在重估时增值，后来又贬值，只能将该资产重估前的贬值部分作为已实现利润的减少。多余部分可补回到可分配的利润。4.3 公公司的股息如果公公司分配后，其净资产少于已催缴资本总额和不可分配的储备金，则该公司不能分配。实际上这就意味着，公公司必须在分配前从已实现的净利润中减去任何未实现的净亏损。不可分配的储备金有：（1）股份溢价账户；（2）资本赎回储备金；（3）以前未曾通过任何资本化而利用的累积未实现利润，超过以前未曾通过减资或重组而冲销的累积为实现亏损的任何数额；（4）制定法或公司章程或细则禁止分配的其他任何储备金。上述股息分配规则不适用于下列情形：（1）红利股的给付；（2）用资本金回赎回购公司股份；（3）减资；（4）清算中向股东分配公司财产。4.4 相关账目依据2006年公司法第836条规定（参照账目分配的正当性），公司是否可以不违反本规定而作出分配，参照相关账目所载明的利润、亏损、资产和负债，股本和公积金，其他条款等项目加以确定。相关账目是公司最后年度账目，在一定情况下，可以参照中期账目或期初账目。4.5 违反股息分配规则非法分配如果股息分配超出公司可分配利润的范围，公司董事和股东可能涉嫌非法分配而须承担法律责任。对非法分配股息负有责任的董事应承担义务违反责任。如果董事在建议一项股息分配方案时以来了审计报告，则审计人员也可能承担责任。如果属于非法分配，股东可向法院申请禁令，阻止公司非法分配股息。如果分配时，公司成员知道或有合理理由相信是非法分配的，他负有责任（a） 将其返还公司；（b） 如果分配是除货币外的方式被作出的，向公司支付与当时分配价值相等的金额。如果股东明知其接受的是非法分配的股息则不得向董事提起诉讼。CHAPTER 191 董事的性质董事是根据公司章程和细则由股东大会选举产生，从事公司事务决策管理的专门人员，他们受托负责公司。根据公司章程，所有的董事又组成董事会，它是行使董事决策职权的法定决策机构。董事会是公司的代理人，可以行使公司的所有权力。而每一董事仅被认为与公司具有信托关系。董事可以是担任董事职位的任何人，不管其在公司的头衔如何。这就包括实际上并未经任命而进入董事会的人，即事实董事。因此，公司法规定，不管董事的任命存在任何瑕疵，但其行为仍有效。该规定必然适用于事实董事。董事亦为公司的高管。事实董事是指某人因为事实上享有董事的地位和职权，从而也应当如同依法正式任命的董事一样承担相应的董事责任。判断是否构成事实董事的核心意义即在于是否应当适用公司法赋予公司董事的一系列义务和责任，英国1986年董事资格取消法也可以针对事实董事提起董事资格取消程序。判例表明，在决定某人是否已经事实享有董事的地位和职权从而构成事实董事时，法院通常至少会综合考虑一系列因素，如公司是否曾声称该人为公司董事，该人是否拥有足够的信息作出重要决策等，是否可以判断该人已经构成公司治理结构中的一部分等。1.1 影子董事所谓“影子董事”是指握有公司大部分股份并控制公司的股东，为规避限制董事行为的法律规定而不参加董事会或暂时辞去董事职务，但实际上又通过某些形式董事控制公司的幕后董事。仅仅以专业人士身份提供建议的专业顾问，比如会计师和律师，并不仅仅因此就成为影子董事。是否为影子董事取决于具体案件的具体情形，但下面就是几个相关因素：（1）银行账户有其签名，和参加与银行人员的会谈；（2）该人为公司订购有关货物或服务；（3）以董事身份签署合同或信函；（4）出席董事会会议；（5）掌握公司的详尽信息。例如，某些实际控股的董事为规避禁止向公司借贷的规定，暂时辞去董事职务并操纵公司向其贷款。在此种情况下，其行为构成规避法律，依法仍应适用限制董事行为的有关规定，对其违法行为应追究法律责任。1.2 替补董事若董事在外还有许多任务，以至于持续缺席董事会会议，该制度即可派上用场。任命替补董事就可以解决有关会议法定人数、签署支票等问题。公司章程细则规定，任何董事（替补董事除外）均可任命其他董事，或董事会认可的其本人也愿意的其他人，为其替补董事，并可以免除该职务。替补董事有权收到所有董事会议通知，以及其任命人作为其成员的专门委员会会议的通知，有权出席其任命人无法亲自出席的任何会议，并参与表决。但是，若替补董事不在英国，则无需向其发出会议通知。若任命人不再是董事，他亦不再为替补董事。除细则另有规定外，替补董事在所有意义上均视为董事，需对自身行为和疏于职责负责，且不得视为任命人的代理人。1.3 执行董事执行董事是公司的全职职员，他负责对于公司的业务进行管理。公司的细则会授予执行董事广泛的管理权利，并且与其签订专门的服务合同。在执行董事中通常还会有一位首席执行董事来整体负责公司的运作。1.4 非执行董事非执行董事则通常以顾问的角色出现在大型公司中，他们对执行董事的工作具有监督的职责，保证后者行为符合公司利益。因此，通常认为理想的符合公司治理要求的董事会应达到执行董事与非执行董事的制衡，以保证没有个人或者个别的群体能够独断董事会的决策。1.5 常务董事根据公司法规定，公司董事中还必须设有一名或者一名以上的专职常务董事，他们享有独立于董事会的权利，并行使董事会授予的其他权利。公司常务董事的任命方式由公司细则规定，董事会有权撤换常务董事。2 董事的任命根据公司法的要求，公公司至少应有两名董事，私公司至少应有一名董事。公司董事人数可以通过普通决议增加。所有的公司都必须设有一名公司秘书，并且独任董事不能同时兼任公司秘书。2.1-2.2董事可以通过以下方式任命：（1） 细则中指定。该方法有时用于任命公司的首任董事，并作为细则所定程序的替代。（2） 如果细则没有规定的，可由章程签署人和主要认股人以书面方式任命。同样，该方法有时用于任命首任董事。（3） 公司后任董事通常由股东大会选举产生，并由股东通过股东大会的普通决议任命，但因故空缺的董事可由董事会决定补足，并由下届股东年度大会决定其是否留任。2.3 公司董事必须公开。董事任命后即应当在14日内通知公司登记机关，由登记机关在伦敦公报上公开。在公司注册办事处必须保存本公司的董事和秘书的登记手册。该登记册必须说明各董事和秘书的姓名、住址、国籍、出生年月、最近5年内是否就任其他公司董事职位和其他个人情况。2.4 年龄限制2006年公司法第157条规定，只有16周岁以上的人，才可以被任命为董事。国务大臣可以通过规章作出规定，未满16岁的人也可以被任命为公司董事。在之前公司法中规定的董事年龄上限被取消了。3 董事的薪酬如果董事的薪酬为酬金，细则须有明确规定。否则，不得支付薪酬，即使是股东通过股东大会决定应予支付的，也是如此。若是有支付薪酬的规定，则不管公司是否盈利，均可支付。在公司清算时，董事的薪酬与普通债权人地位一样，无需迟延，但是他们并非优先债权人，若他们还因担任董事会以外的管理职务而领取工资，例如兼任秘书，则不在此限。若董事没有签订合同，而为公司工作，则他可以依据“支付合理价格”规则，主张所提供服务的薪酬。但是，若董事有合同，只是合同的表述不当，则不能适用该救济。3.1 董事的费用董事为参加董事会议、股东大会和类别会议的旅行、住宿和其他开支以及与执行职务相关的其他费用，由公司支付。3.2 离职补偿董事离职补偿金是非合同性质的补偿金，可依法支付，但是必须向股东大会披露，并通过普通决议或书面决议批准。3.3 董事薪酬报告（披露）上市公司被要求在任何财务年度的公司账目的附注中，披露董事薪金及其他利益的规定。具体报告内容如下：（1） 单个董事的薪酬的总体情况，即薪金（基本工资和年度奖金）、行使股票期权所得收益、根据长期激励计划所得收益以及公司购买养老金的支出。（2） 公司的薪酬政策（3） 董事会和薪酬委员会在决定董事薪酬时的职责2006年公司法第421条规定，公司的任何董事以及前5年的任何时候是或曾经是公司董事的任何人，就与他自己相关的为了本条之下规章的目的所必要的事项，负有义务向公司发出通知。上市公司则规定允许股东投票表决董事薪酬报告。4 董事的离职董事可因多种事由而离职任期届满、免职、辞职、清算与破产、死亡、取消资格4.1 任期届满与董事连任董事的任期通常由细则规定。附件A规定，在首次股东大会例会上所有的董事均应退位，在其后每次股东大会例会上每次退位1/2；或若其人数不是2或2的倍数，则为最接近1/2的人数退位。退位董事就是自上次选举以来，任职时间最长的董事。如果所有董事都是同时任命的，这在公司早期就可能出现难题。果真如此，依据附件A，须通过董事会协议来确定退位董事；若达不成协议，则通过抽签决定。附件A规定，退位董事有资格参加再选。首席执行官和其他担任执行职位的董事，比如财务董事，无需轮流退位。其任期以合同为准，若不是董事，就不能担任首席执行官或执行董事。所有任命均应采用特别通知或书面决议程序。4.2 免职无论公司和董事之间任何协议的任何约定，公司可以在他的任期届满之前，通过在会议上的普通决议罢免该董事。根据本条罢免董事，或者在他被罢免的会议上任命其他人代替他的职务，要求特殊通知。（2006年公司法第168条）公司收到根据第168条罢免董事之意向决议的通知后，必须立即将通知的副本发送给牵涉的董事。董事有权在会议上就该决议被听取意见。免去董事职务的权力限制：（1） 召集会议的股份资本限制。持有10%实缴资本或者10%表决权的股东提议。（2） 提请决议的股份持有资格。在与请求相关的年度成员大会上对决议有表决权并持有公司股份的至少100个成员，对于那些股份每个成员至少平均已经缴纳100英镑。（3） 加权表决权。现行公司法规定公司在特定场合下为特定股份附加特别表决权，例如在股东大会上对其有罢免议案的董事的股份。（4） 持有特定类型股份权利协议。2006年公司法第168条第5项规定，本条并不剥夺被罢免的人就终止他的董事任命或导致他不再是董事的任何任命，要求向其补偿或赔偿，或者减损本条之外所存在的罢免董事的任何权力。5 董事被取消资格依细则的规定。附件A规定，董事应在以下情形下离职：（1） 法定取消资格。（a） 因犯有可追诉的罪行而取消资格；该罪须是有关公司发起、设立、管理或清算，或是财产管理人程序，或公司财产管理。即使可起诉的罪行是在治安官法庭适用简易程序审理，而非由刑事法院陪审团审理，亦可取消资格。判定其有罪的法院可颁发取消资格令。这种取消无最低期限限制，最长期限在治安官法庭为5年，在刑事法院或其他法院为15年。没有涉及个人责任的规定。（b） 因持续违反公司法而取消资格；一个人持续地怠于履行公司立法中的义务，比如没有向注册官报送年度统计表，账目和其他文件，可能被取消资格。若在5年内有3次被控有罪（不管是否属于同一情形），持续地怠于履行义务则可以得到终局性的证明。这种资格取消也没有最低期限限制，其最长期限无论是在治安官法庭，还是其他法院均为5年。没有涉及个人责任的规定。（c） 因犯欺诈交易罪而取消资格；依据公司法规定的欺诈交易罪而被判有罪者，法院可颁发取消资格令。这种取消没有最低期限限制，最长期限为15年。没有涉及个人责任的规定。（d） 贸易与工业部调查之后取消资格；如果在贸易与工业部部长（国务大臣）看来，从检查员所作报告来看或者根据公司相关文件或对公司进行搜查所获得的信息或文件来看，对担任公司董事或影子董事的人颁发取消董事资格命令，符合公共利益，于是，贸易与工业部部长可向法院申请该命令。该公司无需丧失清偿能力，但是须让法院确信，特定董事的行为使其不适合管理公司。这种取消没有最低期限的限制，最长期限为15年。（e） 因违反竞争规则而取消资格；这种取消最长期限为15年。（f） 清算公司的董事因从事不法交易而取消资格。这种取消最长期限为15年。（2） 破产。董事因破产而被取消资格，他并不自动离职，细则另有规定的除外。（3） 精神失常。（4） 通过通知公司而辞职。（5） 未经董事会许可，缺席董事会会议3个月以上，且董事会决议决定，他应离职。依据附件A，该期间从他参加的最后一个会议起算，而不是他缺席的第一个会议起算。需注意的是，该规定也包括非自愿的缺席，比如董事患病。可通过修改细则，规定取消资格的其他事由，但是明示合同不受细则修改的影响，董事可起诉不正当的解雇。6 董事的职权（实质上是董事会的权利）董事具有公司代理人和财产受托人的双重地位。除法律规定必须由股东大会行使的某些重要权利外，其他一切日常管理决策权；均由董事会代表公司行使。6.1 董事权利的限制（1） 立法限制。董事必须依法通过一项特别决议才能实现章程的变更或减资。（2） 章程限制。董事必须忠实维护公司利益，在授权范围内作出一定的行为。（3） 股东对董事的控制权。（4） 司法限制。董事必须基于正当的目的行事并善意地维护公司整体利益，否则法院将解除其作出的行为。7 执行董事的职权（1） 董事长法律并没有要求公司任命董事长。因公司均要求召开股东大会例会，私公司通过选择性取消该要求的除外，且附件A规定了董事会会议，因而显然需要董事长控制其程序。董事长通常因此得以任命。附件A授权董事会任命董事长，并规定董事长作为股东大会的主席主持会议。同时还规定，若董事长不在，实践中通常还任命副董事长。一般将董事长视为非执行董事，尽管他可能对公司事务介入较深。若他只是领取津贴，而非工资，且仅仅关心董事会的运转，作为形式上的领袖代表公司，称其为非执行董事更为恰当。然而，他不是“独立”董事，不具有所要求的独立性。最近的趋势是将非执行董事称为“外部董事”，在许多情形下董事长并不真正适合该称谓。（2） 首席执行官通常会任命一个左右的专职董事作为首席执行官，并授权其管理公司业务，并无需提交全体董事会讨论。依据附件A，首席执行官必须是董事，允许董事会确定首席执行官的薪酬，并允许董事会将其任何权力授予他，但需不时地进行检讨。（3） 任命董事为执行董事依据附件A，董事会可以任命一个以上的成员担任执行性职务，例如财务董事。公司可以与任命的这种董事订立协议或安排，以便其为公司雇用，或为公司提供超过董事一般义务的任何服务。任何这种任命、协议或安排均可依据董事会决定的条件，他们可以为其提供他们认为合适的薪酬。若董事不再当董事，其执行性职务亦应终止，但这并不妨碍他就违反其与公司之间的服务合同，而主张损害赔偿。执行董事不受轮流离职之限。此外，董事会可向执行董事授予其认为他所适合行使的权力。这种授权可以附加董事会的任何条件，或与其本身的权力一起，或在其本身的权力之外，该授权可撤销或变更。将授权延伸到执行董事，便可大大增加其通常的职权。 7.1 执行董事及其代理权限（代理规则）若董事或公司其他高管没有实际授权，或没有依据法律规定的授权，但是公司声称其进行磋商的人在企业经营中所有商事活动均可达成交易，外部人也可视与这种个人所达成的交易对公司具有约束力。因为通常是为首席执行官或者其他执行董事授予较宽的权力，附件A也准许董事会授予这些人广泛的权力。若外部人与首席执行官或其他执行董事（比如销售董事），或者其他高管（比如公司秘书），进行交易，外部人通常可以得到保护，该交易对公司具有约束力。即使有关人士实际上并没有得到任命，也同样适用。Freeman & Lockyer v Buckhurst Park Properties (Mangal) Ltd 1964凯普尔先生作为房地产开发商从事营业活动，签约购买了位于桑宁希尔的巴克赫斯特停车场。他没有足够的钱予以支付，但获得胡恩先生的经济帮助。他们组成有限公司，股本为7万英镑，凯普尔和胡恩认购均等的股份，该公司旨在购买该不动产，并指望出售出去进行开发。凯普尔、胡恩以及另外两个人组成董事会。董事会会议的法定人数为4人，胡恩几乎在所有关键时候都在国外。细则授权任命首席执行官，但从未没有任命。凯普尔在寻找房产买主方面，就像首席执行官那样行事，董事会也知道。同样，未经董事会明示授权，但董事会知道，凯普尔代表公司聘请了建筑师和测绘员事务所，即本案原告。这是因为要提交规划许可之申请，就得制作规划，并界定不动产的界限。原告现在请求公司支付其所完成工作的费用，公司则辩称，凯普尔无权代表公司行事。上诉法院认为，公司应承担责任。迪普洛克法官指出，对于没有实际权限的代理人所订立的合同，第三人要对公司强制执行，必须符合4个条件：（1） 须有向第三人表示，该代理人有这种权限。本案就符合该条件，因为董事会知道凯普尔以首席执行官身份订约，但没有予以制止。（2） 该表示须由实际有权管理公司的人作出。本案符合该条件，因为细则将所有管理权力授予董事会。（3） 须以该表示诱使当事人签约。本案符合该条件，因为原告信赖凯普尔有这种权限，且以为是在与公司进行交易。（4） 依据公司章程和细则，并未剥夺公司订立这种合约的能力，或授权代理人订约。本案符合该条件，因为细则允许董事会将任何管理职权授予首席执行官或某个董事。法院也认为，尽管原告没有查阅细则，但这无关紧要，因为该规则并非依据文件而禁止反言，而是依据对外的表示而禁止反言。9 董事的义务董事对公司的义务分为两类，一是信义义务，基于公司资产的准受托人身份而产生，一是普通法上的技能和审慎义务，亦属有关疏忽大意法律的组成部分。信义义务即衡平法上的受信义务。董事负有竭尽忠诚为公司工作并诚实履行职责。董事的个人利益应当服从公司利益的义务；董事可能因过失侵权而承担责任。 9.1 董事对谁负有义务？董事公司（即，股东整体包括现在的和未来的）9.2 董事必须考虑谁的利益？董事作为一个整体的股东 雇员 债权人（在公司偿债不能的场合）9.4 董事的义务9.4.1 履行职责公司董事必须根据公司宪章行事，并且只能为被授予之目的而行使权力。（2006年公司法第171条）董事是股东团体而非单个股东负责。董事必须是为了实现公司所委托给他的目的而诚实履行职责，即基于正当目的。董事须为正当目的使用权力，即须为了公司利益，而非自己利益。2006年公司法第239条规定对董事行为的追认，本条适用于公司对董事构成与公司相关的过失、失责、违反义务或违反信托之行为的追认。公司追认该行为的决定，必须经公司成员的决议作出。但出现以下情形时，追认无效：如果董事行为构成对少数派股东的欺诈；如果董事挪用公司资产；如果是公司破产清算时有损债权人利益的交易。9.4.2 促进公司成功的义务公司董事必须以他善意地认为为了公司成员的整体权益而将最大可能地促进公司成功的方式行事，并在这样做时考虑：（a） 任何决定最终可能的后果；（b） 公司雇员的利益；（c） 培养公司与供应商、消费者和其他人商业关系的需要；（d） 公司运作对社会和环境的冲突；（e） 公司维护高标准商业行为之声誉的愿望；（f） 在公司成员之间公平行事的需要。“开明的股东价值”学说。这一学说认为公司经营应当采取包容的心态与公司雇员、客户、供应商建立利益共同体来繁荣公司。通过对股东利润最大化来更好地服务社会。当或在公司目的是或包括其成员权益以外之目的的范围内，前述促进公司成功的义务应当包括为了其成员的权益而促进公司成功达到那些目的。董事在某些情形下考虑或以公司债权人的利益而行事的任何法规或法律规则。9.4.3 独立判断的义务2006年公司法第173条规定，公司董事必须独立判断。如果董事根据公司适时签订的限制其董事将来行使自由裁量权的协议而行事，或者按照公司章程授权的方式行事，则视为未违反该义务。9.4.4 行使合理谨慎、技能和勤勉的义务2006年公司法第174条规定，公司董事必须行使合理的谨慎、技能和勤勉义务。这是指具备以下内容的合理勤勉的人将行使的谨慎、技能和勤勉：（1）从一个履行与公司相关之董事所履行的职责的人处可以合理期望的一般知识、技能和经验；（2）董事具有的一般知识、技能和经验。所谓合理履行技能和注意，按照相关判例的三类标准：（1） 对于不具有某种专业资格和经验的非执行董事来说，应适用主观性标准。即只有在该董事尽了自己最大努力时，才被视为合理履行了技能和注意义务。这一原则确立于1925年城市公平火险公司确认之诉。根据罗莫法官在该案中的裁判，只有当事人涉及的事务与其专业知识和经验有关时，方谈得上他应该具有的技能和注意程度。因此不具有所涉及事务之专业知识和经验的董事没有必要保持对该事务的持续注意和处理，他可以信赖和依靠公司职员的建议。但如果确有明显根据应该引起他怀疑时，则该董事仍负有谨慎注意义务。（2） 对于具有所涉及事务专业资格或经验的非执行董事来说，应适用客观性标准，即只有该董事履行了具有同类专业水平或经验的专业人员应该履行的技能和注意程度时，才被视为合理履行了技能和注意义务。（3） 由于执行董事通常是具有专业才能并依照服务合同受聘的人员，因此对于执行董事来说，应适用更严格的推定知悉原则。也就是说，在执行董事受聘的服务合同中应推定存在某种默示条款：受聘董事必然具有受聘职位所应该具有的技能和知识；因此不论他实际上是否具有此种技能和知识，均适用前述客观性标准，即只有在履行了专业人员应该履行的技能和注意程度时，才被视为合理履行了技能和注意义务。这一原则在1957年李斯特诉罗曼福冷冻储藏公司案中表现得比较典型。9.4.5 避免利益冲突的义务2006年公司法第175条规定，公司董事必须避免这样的情形，即他享有或能够享有与公司利益冲突或可能冲突的直接或间接利益。这特别适用于任何财产、信息或机会的利用（公司是否能利用财产、信息或机会是不重要的）。该义务不适用于与公司交易或安排相关的利益冲突。9.4.6 不得从第三人处接受权益的义务公司董事禁止从第三人处接受因其董事身份或者他作为董事做或者不做任何事情而授予的权益。这里“第三人”是指除公司、关联法人或者代表公司或关联法人行事的人外的人。董事从已经向公司提供服务（作为董事或其他人）的人处接受的权益，不被视为第三人授予。如果权益的接受不能合理地视为可能产生利益冲突，则未违反该义务。所谓利益冲突包括利益和义务的冲突以及义务之间的冲突。9.4.7 在被提议的交易或安排中公布利益的义务2006年公司法第177条规定，如果公司董事以任何方式直接或间接在被提议的与公司的交易或安排中享有利益，他必须向其他董事公布该利益的性质和范围。公布可以（但不必要）通过在董事会议上向董事发出书面通知或者一般通知。如果本条之下的利益公布证实或变成不准确或不完整，必须作出进一步的公布。本条所要求的任何公布，必须在公司签订交易或安排之前作出。本条不要求公布董事不知道的利益，或者不要求当董事不知道正被讨论的交易或安排时公布利益。9.5 违反其义务的结果违反董事义务将导致以下法律后果：赔偿公司损失；恢复公司财产原状；返还获利；（单方）解除合同。9.6 现行交易或安排中的利益披露2006年公司法第177条第5项规定，对于在被提议的交易或安排中享有的利益，如果该利益不能被合理视为可能产生利益冲突，如果在其他董事已经知道该利益的范围内（并且为了该目的，其他董事视为知道他们应当合理知道的任何事项），如果该利益涉及已或将被董事会议或者董事委员会所考虑的董事服务合同条款的范围内，董事不必公布利益。2006年公司法第182条规定，当公司董事以任何方式直接或间接在公司已经签订的交易或安排中享有利益时，他必须根据本条向其他董事公布利益的性质和范围。如果利益已在根据177条被公布的范围内，本条不适用。本条不要求公布董事不知道的利益，或者不要求当董事不知道正被讨论的交易或安排时公布利益。为了该目的，董事视为知道他应当合理知道的事项。如果该利益不能合理地被视为可能产生利益冲突，或者如果在其他董事已经知道该利益的范围内，或者该利益涉及已或将被董事会议或董事委员会所考虑的其服务合同条款的范围，董事也不必披露。公布可以（但不必要）通过在董事会议上向董事发出书面通知或者一般通知。如果本条之下的利益公布证实或变成不准确或不完整，必须作出进一步的公布。9.7 董事的其他限制2006年公司法第188条规定，董事的两年以上的服务合同必须得到股东的批准。2006年公司法第190条规定，如果董事或与其相关联的人未经股东批准不得取得重大非货币资产。“重大非货币资产”是指与公司相关的重大资产，其价值超过公司资产价值的10%，并超过5000英镑，或者超过100000英镑。2006年公司法第197条规定，公司不得对公司或其控股公司的董事提供贷款，或者提供与任何人对该董事的贷款相关联的保证或担保。除非交易已经被公司成员的决议批准。2006年公司法第198条规定，公司不得对公司或其控股公司的董事提供准贷款，或者提供与任何人对该董事的贷款相关联的保证或担保。除非交易已经被公司成员的决议批准。（仅限公公司）在“准贷款”的交易中，一方（“债权人”）同意向另一方（“借款人”）支付或除依据协议外支付一定金额，或者同意向另一方（“借款人”）补偿或除依据协议外补偿另一方所产生的开支，条件是借款人将补偿债权人或者对借款人产生补偿债权人的责任的情形。2006年公司法第201条规定，公司不得为了公司或其控股公司的董事或者与该董事相关联的人之权益，作为债权人而签订信用交易，或者提供与任何人为了该董事或与该董事相关联的人之权益而签订的信用交易相关联的保证或担保，除非该信用交易、提供保证或担保已经被公司成员的决议批准。（仅限公公司）2006年公司法第217条规定，公司不得向董事作出对失去职务的支付，除非支付已经被公司的成员决议批准。9.8 因董事违反义务的救济措施因董事违反义务而可能产生的救济措施有向公司解释其个人获利、赔偿公司损失和解除与之订立的任何合同。还有可能出现因法院宣布交易因越权或者违法而无效。董事从公司挪用的财产可以追回，其条件是该财产还在他手中，或从其所转让的第三人手中追回，该第三人基于善意和有偿取得者，不在此限。公司可能通过公司章程或在股东大会上通过一项决议，授权或者追认其董事违反职责的行为的效力。如果董事欺诈公司，而在公司股东大会上表决支持其欺诈交易，则这些董事的表决无效。如果董事通过配股变更在公司股东大会上表决权的平衡，这些新配股的表决权不可用于表决该事项。9.9 董事对其他董事行为的责任董事不对其他董事同僚的行为负责，其条件是他没有参与该行为，且并不知情，同时有关情形并不应当引起其怀疑。他没有参加任何董事会会议的事实本身不会导致责任，但习惯性地缺席回忆则可能导致责任，而且该项义务对执行董事以及有资格或有经验的非执行董事，要求要高一些。如果董事与其他董事共同违反义务，则要承担连带责任。该董事可能被请求赔偿所有损失，然后向其他董事追偿。当然，若仅仅为自己利益挪用款项，自然不存在分摊问题。9.10 董事的个人责任一般情况下，董事不对公司债务承担个人责任。除非出现以下情形：（1） 揭开公司面纱后的董事个人责任承担；（2） 有限公司可通过公司章程细则规定或者特别决议规定董事对公司债务承担的无限责任；（3） 董事可能在特定情况下对公司债权人承担责任。9.11 欺诈交易和不法交易（董事可能因此承担刑事责任）10 公司秘书公公司必须有公司秘书。公司秘书是公司管理层成员，也可能是董事。私公司不要求具有秘书。10.1 公司秘书的任命（任职条件）公司秘书必须具有履行公司秘书职责所必需的知识和经验，并且具备以下资格：（1） 在他被任命为秘书之前的5年中，他至少担任3年的公公司秘书职务；（2） 他是下列团体的成员：英格兰和威尔士特许会计师协会、苏格兰特许会计师协会、特许公认会计师公会、爱尔兰特许会计师协会、特许秘书和行政人员协会、特许管理会计师协会、特许公众财政和会计协会。（3） 他是英国任何地区被召集或承认的出庭律师、辩护人或事务律师；（4） 在董事看来，因由于他担任或曾经担任任何其他团体的任何其他职务或者是该团体的成员，因此有能力履行公司秘书的职责。只有一名董事的私公司不要求具有秘书，但公司两到三名联席秘书。10.2 公司秘书的职责（1）准备和保存会计记录；（2）处理股份转让和颁发股份凭证和债券凭证；（3）保存和保持股东和债券持有人登记簿；（4）保存和保持董事和秘书登记簿；（5）登记抵押和保持公司抵押登记簿；（6）保存和保持董事股份权益登记簿；（7）保存董事雇佣合同的记录；（8）核对董事雇佣合同的记录；（9）保存和保持实物股份权益登记簿；（10）送发会计通知、会计报表副本等等；（11）保存直到现在的公司章程；（12）准备和提交年度报表；（13）归档大量的报表和文件；（14）准备政府部门要求的大量报表；（15）与一名董事一起见证文件；（16）支付定期股息和准备股息担保。公司秘书可能还会有其他职责，诸如雇佣问题，与会计师交涉，取得律师的法律建议，以及在适当时与证券交易所交涉。10.3 公司秘书的权力和授权现在民事法院承认，现代秘书是重要的职员，有权代表公司签订合同，甚至没有授权的权限亦可这样。然而，这只是限于关于公司行政管理的合同，包括聘请办公室人员和办公室管理以及租用交通工具。Guildford Ltd v. Fidelis Furnishing Fabrics Ltd 1971原告公司以“上层经理人汽车出租行”名义营业，追索被告公司所欠汽车租赁费570英镑。该出租行拥有劳斯莱斯、美洲豹以及其他轿车。菲得利斯公司为具有良好信誉的公司，雇佣新人X为秘书。他联系了该出租行，预订了一些轿车，以便开车到希思罗机场迎接重要客户。第一次，X以自己账户出具支票，支票得到兑付。1970年1月，他向出租行提供了需要租车的日期清单，出租行确认有车可提供，并向菲得利斯公司发出书面确认，而非X个人。出租行允许赊账，但要求提供证明。X提供了公司证明，经审查符合条件。印制的出租单和保险协议载明，公司秘书X为租车人。这些文件由X或菲得利斯公司的销售经理签署。X用车后，一直未付款。出租行向菲得利斯公司发出了账单，但该公司并未付款。此后，该公司首席执行官发现许多公司的未付账单，并质疑X代表公司行事的权限。上诉法院认为，被告公司须对该车的租赁承担责任，因为X作为公司秘书对代表被告订立租车和约，享有表见职权。但是，公司秘书的权限并非没有限制。未经授权，他不能代表公司借款。未经授权，他不得代表公司起诉。他不能自行召集股东大会；未经董事会批准，亦不能办理转让登记；未经同意，不能取消登记簿上的名字。这些权力均属于授予给董事会的权力。11 审计人员2006年公司法第475条规定，一个财务年度的公司年度账目必须根据本部分被审计，除非是小公司或者是暂停活动公司则可免除审计。11.1 审计人员的任命首任审计员，则可由董事会任命，其任期直至审计账目的股东大会闭幕。若董事没有任命，股东大会可以任命。若该职位出现空缺，可由董事会或股东大会填补。股东必须在每届审议一个会计基准期的账目的股东大会上任命审计员，其任期直至审议一个会计基准期的账目下一届股东大会闭幕。若公司没有任命审计员，则应在1周内通知贸易与工业部，该部可以任命审计员。如前所述，私公司可以通过选择性决议，免于每年任命审计员，其关系持续到任何一方想终止时为止，如审计员辞职，或公司任命新审计员取而代之。11.1.1 任职资格要担任审计员，则他必须具有英格兰、威尔士、苏格兰和爱尔兰特许协会、特许注册会计师协会和注册公共会计师协会认可的合格资质，具有海外资格和其他资格的人士则须获得贸易与工业部的认可。它们已经成为监督机构，就得确保想担任审计员的会员是能够胜任该工作的适格人士，并且受到职业操守、独立性和技术标准的充分约束。该监督机构必须