企业法律法规复习资料

第一章 经济法的概述1994年4月，取得新加坡鳄鱼公司国内销售权的北京同益公司在百盛购物中心设立专柜，与百盛购物中心联合销售鳄鱼牌及卡帝乐牌商品。同益公司工作人员将以230元的单价购进的北京市服装一厂生产的“枫叶”牌西裤的商标撤换上“卡帝乐”商标，以560元的单价出售。北京市服装一厂认为该行为侵犯其合法权益，遂以百盛购物中心、同益公司、鳄鱼公司及同益公司主管部门开发促进会为被告至北京市第一中级人民法院提起诉讼，要求赔礼道歉、赔偿损失。在该案诉讼过程中，各方对被告行为性质认识不一，主要有两种观点：一种观点认为，该行为是一种反向假冒商标行为，同假冒商标行为一样，性质为商标侵权；另一种观点则认为，该行为不属于商标侵权而为商标权的滥用，虽损及消费者权益，却与原告无关，故原告无诉权。童怀：吞食几片枫叶，鳄鱼惹上官司，1994年8月2日光明日报；枫叶状告鳄鱼是非众人评说，1994年8月3日光明日报。1、如何理解经济法的调整对象？2、经济法律关系的构成要件有哪些？答：反向假冒商标行为则是指在他人的商品上擅自使用自己商标的行为（即未经他人许可，在自己所有的他人生产的商品上使用自己商标的行为）。从商标权角度看，它属严重的商标侵权行为；从消费者权益角度看，它属欺诈消费者行为；从市场竞争角度看，它构成不正当竞争行为。1998年6月10日，北京市第一中级人民法院作出判决，依照民法通则第四条、第一百三十四条第一款之第七、九、十项，以及反不正当竞争法第二条之规定，判决被告开发促进会代表原下属企业同益公司赔礼道歉（同益公司已被注销），并赔偿原告损失。第二章 个人独资企业法案例12003年11月，吴某个人投资设立个人独资企业液压工具厂。2003年11月至2006年4月，液压工具厂向金某购买千斤顶底座，尚欠金某货款12万元未支付。2006年10月8日，吴某将该液压工具厂作价30万元转让给了高某，转让协议约定：吴某将该厂的所有权、经营权全部转让给高某；转让前以该厂名义发生的债权债务由吴某享有和承担；吴某同意高某继续使用原企业名称。协议签订后，双方到工商局办理了该厂的投资人变更手续。后金某为12万元货款将吴某、液压工具厂一并起诉至人民法院，要求液压工具厂承担支付货款的法律责任，吴某对液压工具厂的付款义务承担连带清偿责任。个人独资企业系由个人投资设立并由投资人承担无限责任的经济组织，其并无独立的法律人格，个人独资企业变更投资人后，对于变更前的债务应由原投资人承担 个人独资企业并无独立的法律人格，其人格依附于投资人，在投资人发生变更的情况下，变更后的个人独资企业与变更前的个人独资企业在本质上已是两个不同的企业，这种不同与注销的旧企业和设立的新企业之间的不同并无本质区别。 具体到本案来说，由于转让协议中明确约定，转让之前的债权债务由吴某享有和承担，而本案讼争的债务又发生在转让之前，因此本案讼争的债务应由吴某承担。 案例2甲成立个人独资企业 A，为了吸引更多合作者，在设立登记时以家庭共有财产的20万元作为出资。后在经营时，欠下50万元债务，A 企业无力清偿，债权人提出变卖甲的住宅，但是甲却坚持该房屋的产权人是其爱人，属于家庭共有财产，与企业债务无关。分析：根据个人独资企业法的规定，该房屋应该作为偿债财产。因为投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。案例3甲出资设立了个人独资企业A ，委托乙对企业进行经营管理，并签订委托经营管理协议约定标的额为10万元以上的业务，必须经过甲的批准。其后，乙与丙谈妥一单生意，标的额为14万元。乙准备向甲请示，但甲正在国外考察，无法取得联系。乙便与丙签订了合同，但是没有讲明自己不具有签订14万元价值合同的事情。此合同是否对A企业发生效力？分析：此合同对 A企业发生效力，因为个人独资企业中投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制不得对抗善意第三人。第三章 合伙企业法案例1赵某、钱某、孙某、李某四人投资设立普通合伙企业，合伙协议约定：由赵某执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，钱某、孙某、李某不过问企业事务，但对外签订重大合同须经其他合伙人一致同意。该合伙企业在存续期间，发生下列事实：（1）2006年6月，赵某以合伙企业的名义与善意第三人甲公司签订了标的额200万元的代销合同，钱某合伙人获知后，认为该合同有损合伙企业利益，经与孙某、李某商议后，向甲公司表示对该合同不予承认，因为赵某合伙人无权单独与第三人签订代销合同。（2）2007年2月，合伙人李某退伙。2007年4月，经其它合伙人一致同意，合伙企业接纳王某入伙，王某出资6万元。2007年6月，合伙企业的债权人甲公司就合伙人李某退伙前发生的债务30万元要求合伙企业的现合伙人赵某、钱某、孙某、王某及退伙人李某共同承担连带清偿责任。李某以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。王某以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。（3）执行合伙事务的合伙人赵某为了改善企业经营管理，于2007年5月独自决定聘任合伙人以外的乙担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为丙公司提供担保。（4）2008年2月，合伙人钱某在与丁公司的买卖合同中，无法清偿丁公司的到期债务10万元。丁公司于2008年2月向人民法院提起诉讼，人民法院判决丁公司胜诉。丁公司于2008年3月向人民法院申请强制执行合伙人钱某在合伙企业中全部财产份额。根据合伙企业法的规定，分别回答下列问题：1、赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同是否有效？并说明理由2、李某的主张是否成立？并说明理由。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向哪些当事人清偿？追偿的数额是多少？3、王某的主张是否成立？并说明理由。4、赵某独自决定聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。5、合伙人钱某被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对钱某进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。答：1、赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效。根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人赵某超越了合伙企业的内部职权限制，但甲公司为善意第三人，因此赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效。2、李某的主张不成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向合伙人赵某、钱某、孙某、王某进行追偿，追偿的数额为30万元。3、王某的主张不成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。4、赵某聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为不符合规定。根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，应当经全体合伙人一致同意。所以越某不能单独决定聘任乙为合伙企业的经营管理人员。根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，以合以合伙企业名义为他人提供担保，必须经全体合伙人一致同意。 5、合伙企业的做法不符合法律规定。根据合伙企业法的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以规定事由实际发生之日为退伙生效日。案例2中国进入WTO后，给中小企业创造了许多机会。吴某、王某、张某、刘某计划成立一个合伙企业。他们在草拟合伙协议时，吴说出资为现金12万元，并参与日常工作，按劳务作价5000元；王某出资为现金30万元，由于手中现金紧张，声明其中50%，即15万元，在合伙企业成立半年后才能缴付，并且他不同意甲日常工作，按劳务作价5000元；丙出资汽车一辆，不办理过户，仅以使用权出资，作价9万元；丁提供经营场所，以2所房屋的使用权出资，作价10万元。约定经营期3年。 半年以后，张某在为合伙企业运货的归途中翻车，车毁人亡。其子要求赔偿汽车价款25万元，并代替其父成为合伙人。吴、王、刘仅仅知道张之子刚刚刑满出狱，对其不甚了解，不同意其成为合伙人，但不知汽车是否该赔。1、吴以劳务作价5000元出资，是否可以？2、张某之子是否可以成为合伙人？答：1、甲以劳务作价5000元出资，是不可以。如果以劳务作价出资，应该取得全体合伙人的同意。由于乙不同意甲以日常工作，按劳务作价5000元出资，所以甲的劳务作价5000元出资无效。中华人民共和国合伙企业法第十一条规定:“合伙人可以用货币，实物，土地使用权，知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。”2、张某之子不可以成为合伙人。合伙企业有“人和”的性质，新人入伙，一定要得到全体原有合伙人的同意。合伙企业法规定，新合伙人入伙，以全体合伙人一致同意为条件；未获一致同意的，不得入伙。中华人民共和国合伙企业法第四十四条规定:“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”案例32008年4月，甲、乙和做警察的丙三人计划共同出资合伙经营一家娱乐城，名称为“海陆空娱乐城有限公司”，口头协议约定使用甲的个体工商营业执照，并约定：甲与乙各出资100万元，因丙是警察拥有社会资源和权力资源，抵做出资100万元。请问：本案之娱乐城的设立，符合法律规定么？有哪些不符合法律的地方，请一一指出。 答：第一，该娱乐城的名称不得使用“有限公司”；第二，合伙人没有合伙协议书只有口头协议；第三，不能使用甲的个体工商营业执照，必须重新申请正式的合伙企业营业执照；第四，丙是警察属于公务员，因此不得参与商业性的活动；第五，社会资源不能货币衡量，不得作为合伙企业的出资形式。案例4华伦汽配是由甲、乙、丙3人出资10、5、5万元设立的合伙企业，合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法:甲分配或分担五分之三，丙、乙各自分配或分担五分之一，争议由合伙人通过协商或者调解解决。问：各合伙人决定和执行合伙企业事务的权利是否平等？答：合伙事务的执行是指为实现合伙目的而进行的业务活动。执行合伙事务是合伙人的权利，每一个合伙人，不管出资额多少，对合伙事务享有同等的权利。华伦汽配是由甲、乙、丙3人出资10、5、5万元设立的合伙企业，合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担五分之三，丙、乙各自分配或分担五分之一，争议由合伙人通过协商或者调解解决。约定合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，但甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同。合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年，名称为华伦汽车配件厂。问：1、因为甲是负责人，乙和丙拥有什么权利？ 2、甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效？ 答：1、因为甲是负责人，执行权归甲。乙和丙拥有决策权和监督权。2、根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。选择题1、合伙企业财产不包括：（ C ）A、合伙人出资的财产 B、所有以合伙企业名义取得的收益。C、合伙人个人财产 D、合伙企业对外享有的债权2、在如下选项中，（ D ）不是合伙企业的特征：A、合伙企业的成立以订立合伙协议为法律基础 B、合伙企业的内部关系属于合伙关系C、合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任D、合伙企业具有独立的法人地位3、合伙企业财产包括：（ AB ）A、合伙人出资的财产 B、 所有以合伙企业名义取得的收益。C、合伙人个人财产 D、合伙企业债务 E、合伙人个人债务4、在如下选项中，（ D ）不是合伙企业的特征：A、合伙企业的成立以订立合伙协议为法律基础B、合伙企业的内部关系属于合伙关系C、合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任D、合伙企业具有独立的法人地位案例52004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。1、合伙企业设立条件是什么？2、本案之酒吧设立，符合法律规定么？3、4000元借款如何处理？答：1、设立合伙企业的法定条件:（一）有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（二）有书面合伙协议；（三）有各合伙人实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称；（五）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。合伙企业法的程序方面也有具体规定。中华人民共和国合伙企业法第十五条规定：“申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 2、本案之酒吧设立，符合法律规定么？在本案中，三人共同出资，按照约定分配利润，是符合法律规定的。合伙协议也是合法的。其他条件也没有违反法律规定。但是，他们没有按照法律规定，经过工商行政管理部门核准登记，使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。中华人民共和国合伙企业法第六十七条规定：“违反本法规定，未依法领取营业执照，而以合伙企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，可以处以五千元以下的罚款。3、王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实是用于购买酒吧办公用品，应该由三人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。选择题5、甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例为4：2：2：2，现甲、乙已退伙，丙、丁未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例，经过协商后也无法确定。依照法律规定，现该合伙企业的利润在丙、丁之间如何分配（C ）。A、全部利润还按2：2的比例分配，剩余的部分作为企业的基金 B、全部利润的40按2：2的比例分配，其余部分平均分配C、全部利润按二人的实际出资比例分配D、全部利润平均分配6、某合伙企业的合伙人甲不能偿还合伙人以外的乙的到期债务100万元，根据合伙企业法的规定，乙可以（D ）A、对甲的债权100万元抵销乙对合伙企业的债务B、乙代位行使甲在合伙企业中的权利C、自行接管甲在合伙企业中的财产份额D、如果甲的个人财产不足清偿对乙的债务，甲只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿，乙也可以依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿7、合伙协议未约定合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，只须提前（ B ）通知其他合伙人即可以退伙。A、15日 B、30日 C、20日 D、60日案例6朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资2万元，订立了书面协议。在准备生产过程中，发现资金仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们2万元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加工厂成立1年后，朱丙了解到该厂经营情况不景气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的2万元。朱某不答应。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将该小食品加工厂当时仅有的12000元现金交给了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计亏损32000元，小食品加工场的债权人正在追讨债务。朱丙的8 000元应当用来还债，不予归还。1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业是否已经成立？2、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企业？3、对朱丙抽走12000元的行为应如何认定？他是否有权再要求抽回剩下的8000元？4、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责任？为什么？ 答：1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经成立。朱某三人已经商定各出资2万元，并且订立了书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。当然，还要进行登记2、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。中华人民共和国合伙企业法第四十四条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”他们有书目协议，朱丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律规定。3、朱丙抽走12000元的行为违法。他无权再要求抽回剩下的8000元。中华人民共和国合伙企业法第十九条规定：“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。”中华人民共和国合伙企业法第二十条规定：“合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，但本法另有规定的除外。”合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置。同时，中华人民共和国合伙企业法第四十六条规定：“ 合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人同意退伙；（三）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”其中，第2项规定意思是，在合伙协议有约定经营期限的情况下，合伙人未经其他合伙人一致同意，不得以单方通知退伙。4、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。朱丙是合伙人，当然应该对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。中华人民共和国合伙企业法第三十九条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”案例7张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：1、李小平对此未置可否；2、贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；3、刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；4、霍光来在入伙协议书上签了字；5、霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。请问：你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？答：中华人民共和国合伙企业法第四十四条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”李小平对此未置可否，没有明确同意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示同意，没有书面表示同意。刘名援口头表示同意，也没有签订书面协议。在没有取得全体合伙人书面同意以前，张德权不能被认为已成为新合伙人。所总之，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 案例8瑞蚨祥是一个合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有50万元现金和价值150万元的实物。其负债为：职工工资10万元，银行贷款40万元和其他债务160万元，欠缴税款60万元。1、如果你是清算人，该如何清算和清偿？2、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？答：一、清算和清偿。1、首先用现金50万元中的10万元偿还职工工资；2、其次用余下的现金40万元缴税款；以实物变现所得150万元中的20万元缴齐税款，余下130万元；3、再次用余下的130万元偿还银行贷款与其他债务，尚有70万元钱缺口；二、财产不足清偿其债务时，应该：1、合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任，由全体合伙人，依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担，承担无限连带清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。2、在清算期间，如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业的债务，应当结束清算程序。3、对于未能清偿的债务，由合伙人在今后继续承担连带清偿责任。债权人享有在清算结束后以原合伙人为连带债务人，继续请求清偿的权利。但是，如果债权人在连续五年内未向债务人提出清偿请求，则债务人的清偿责任归于消灭。案例9李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而郝某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。 1、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？2、对此，依合伙企业法应该任何处理？3、李某该怎么办？答：1、违反竞业禁止规定。中华人民共和国合伙企业法第三十条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”这是法律为保护合伙人的合法权益而作出的禁止性规定，法律上称之为竞业禁止。纪某在与李某合伙设立面粉厂后，为获取更大的利润，又与他人合伙设立另一家规模更大的面粉厂，其行为已违反了上述法律规定，侵犯了李某的合法权益。 2、承担赔偿责任。中华人民共和国合伙企业法第七十一条规定：“合伙人违反本法第三十条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”3、李某可以与其协商解决，也可在收集相关证据后直接向人民法院起诉案例10三义和是一家合伙企业，合伙人黎明因家人住院，急需一笔钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资份额作为质押。事后，黎明还征求了其他合伙人的意见。合伙人张芝仲认为：“合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。” 合伙人李亚平认为：“我信任借款人，同意这项质押约定。”合伙人康迎建认为：“既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。” 合伙人朱鹤翔认为：“既然如此，甲可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。”由于意见不一致，他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询。如果你是律师，应该如何回答？答：1、该抵押无效；2、造成损失承担赔偿责任；3、退伙对合伙企业以往的债务承担连带责任。参考理论分析根据中华人民共和国合伙企业法第二十四条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”所以，该抵押无效。如果由此给其他合伙人造成损失，必须承担赔偿责任。如果作为退伙处理，必须对合伙企业以往的债务承担连带责任 。案例112002年12月赵乾、孙犁、周悟三人达成协议，赵乾出资10万元，孙犁出资15万元，周悟出资25万元，共筹集资金50万元，共同开设一个饭店。三人约定按出资比例分享盈利，分摊亏损。2003年12月，年终结算，略有盈利，三人按协议进行了分配。2004年4月开始，三人发生了意见分歧。2004年6月，赵乾个人贷款投资经营的个体小卖部，损失5万元。赵乾变卖了他的小卖部财产，还清了贷款，但仍欠他人2万元。2004年9月，赵乾未与孙犁、周悟商量 ，私自宣布退伙，并取走了自己的出资10万元。同年年终结算，该合伙饭店共亏损30万元，这时，孙犁也要求退伙，合伙难以维持。2004年底，饭店散伙。孙犁、周悟商定分摊饭店的亏损，赵乾以已退伙为由，拒绝分摊。孙犁周悟商定按进货价格计算，分别分得价值3万元、5万元的商品 ，但对合伙债务未做处理。2005年初，与该饭店有业务往来的蔬菜公司获悉饭店散伙以后，即找到周悟，要求周悟清偿该店的陈欠货款9万元。周悟认为按合伙协议他只承担债务的50%，并且要以实物折价清偿。蔬菜公司又找到孙犁，孙犁避而不见，找赵乾偿还，赵乾则以已退伙为由，拒绝清偿。为此，该厂起诉于人民法院。同时，由于赵乾欠他人2万元债务久欠不还，也被诉诸法院，要求偿还债务。本案存在的问题是：在合伙债务中，如果同时存在合伙债务与合伙人个人债务，当合伙人与合伙都处于资不抵债的状况下，怎样决定这两种债务的清偿顺序。答：1、合伙组织的共有财产处于相对独立于合伙成员的地位，合伙组织的债务应首先用合伙型联营的共有财产进行清偿。当清偿之后还有剩余时，应该按各成员所占有的份额或协议约定的比例进行分配，合伙成员用分配到的部分来清偿个人的债务。2、合伙成员个人的债务首先要由合伙成员所有或经营管理的财产清偿。在清偿之余，才能用于清偿合伙债务。 案例12三联机械是一个合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有50万元现金和价值150万元的实物。其负债为：职工工资10万元，银行贷款40万元和其他债务160万元，欠缴税款60万元。1、如果你是清算人，该如何清偿？2、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？答：1、清算和清偿。（1）首先用现金50万元中的10万元偿还职工工资（2）其次用余下的现金40万元缴税款；以实物变现所得150万元中的20万元缴齐税款，余下130万元；（3）再次用余下的130万元偿还银行贷款与其他债务，尚有70万元钱缺口；（4）余下的70万元由所有合伙人承担连带责任，以个人财产进行清偿。如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业的债务，应当结束清算程序，由合伙人在今后继续承担连带清偿责任。债权人享有在清算结束后以原合伙人为连带债务人，继续请求清偿的权利。2、财产不足清偿其债务时的处理办法。（1）合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任，由全体合伙人，依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担，承担无限连带清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。（2）在清算期间，如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业的债务，应当结束清算程序。（3）对于未能清偿的债务，由合伙人在今后继续承担连带清偿责任。债权人享有在清算结束后以原合伙人为连带债务人，继续请求清偿的权利。但是，如果债权人在连续五年内未向债务人提出清偿请求，则债务人的清偿责任归于消灭。选择题8、下列不属于个人独资企业特征的是（ C ）A、投资人只能是一个自然人 B、名称中不得使用“有限”、“有限责任”字样C、投资人对企业债务承担有限责任 D、个人独资企业不具有独立的法人资格9、根据合伙企业法的规定，下列人员中，可以不对普通合伙企业债务承担连带责任的有（ D ）。 A、执行合伙企业事务的合伙人B、不执行合伙企业事务的合伙人C、合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人D、被聘为合伙企业的经营管理人员10、某合伙企业吸收甲为该企业的合伙人。对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符合合伙企业法规定的是（ D ）。 A、甲不承担责任 B、甲以其认缴的出资额承担责任 C、甲以其实缴的出资额承担责任 D、甲承担无限责任11、合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中哪一项行为的实施，违反了合伙企业法的规定？（ C ） A、为合伙企业购置房产 B、为合伙企业购房而向银行贷款C、以企业的设备为乙公司向银行借款提供抵押D、聘请律师为合伙企业办理土地使用权抵押登记手续12、下列哪些选项的内容属于合伙企业应当解散的情形？（A B C D）A、被依法吊销营业执照 B、合伙人已不具备法定人数30天 C、全体合伙人决定解散 D、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的 13、合伙企业财产在支付清算费用后，还应支付下列哪些费用？ （ABCD）A、合伙企业的债务 B、合伙企业所欠税款 C、返还合伙出资 D、合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用 第四章 公司法案例1某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同，决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万；B以厂房出资，作价20万；C以现金17万出资，后C因资金紧张实际出资14万。1、该有限公司能否有效成立，为什么？2、C承诺出资17万，实际出资14万，应承担什么责任？答：1、该公司能有效成立。因为首次出资，必须在3万元以上，余款可在2年内缴足。首次出资不得低于注册资本的20%。本例中，注册资本：15+20+17=52万元，52*20%=10.4万元，符合公司法的规定，故该公司能有效成立。2、C除补交3万元出资外，还应就该违约事项向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。选择题1、长城有限责任公司的下属分公司以自己的名义对外签订的合同，其法律效力( C )A、无效B、有效，其责任由分公司独立承担C、有效，其责任由长城有限责任公司承担D、有效，其责任由分公司承担，长城有限责任公司负连带责任2、2000年1月，甲、乙、丙共同出资设立了五环有限责任公司，2001年5月，丙与丁达成协议，准备将其在公司的出资份额全部转让给丁，甲、乙均不同意。下列解决方案中，不符合公司法规定的有：( C ) A、由甲或乙购买丙的出资份额B、由甲和乙共同购买丙的出资份额C、如果甲、乙均不愿购买，则丙无权将出资份额转让给丁D、如果甲、乙均不愿购买，则丙有权将出资份额转让给丁3、陈家三兄弟共同出资设立一有限责任公司，其中老大以房产出资50万，公司成立后又吸收孙某入股。后查明，老大作为出资的房产仅值30万元，且老大现有可执行的个人财产只有10万，下列处理方式中，符合公司法规定的有( B )A、老大以现有可执行财产补足差额，不足部分由老大从公司分得的利润予以补足B、老大以现有可执行财产补足差额，不足部分由老二、老三补足C、老大以现有可执行财产补足差额，不足部分由老二、老三和孙某补足D、老大无需补交差额，但应该更改公司的注册资本，且所更改的注册资本不得低于法定的最低限额案例2甲公司是制造奥运产品的有限责任公司，甲公司的主要债务人是乙公司和丙企业。乙公司是以零售业为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设立；丙企业是由金某、肖某和姜某共同出资设立的合伙企业。甲公司一直向乙公司和丙企业催缴债务未成，1月2日，金某退出丙合伙企业。1月10日，甲公司再次向乙公司和丙企业要求还款。乙公司和丙企业帐面上确实没有资金。于是，甲公司向张某、刘某、金某、肖某和姜某追偿。但张某、刘某认为自己只是股东，没有义务承担出资以外的债务；金某认为自己已经退出了合伙企业，不应对企业债务承担责任；肖某和姜某认为，自己应当仅就出资额为限承担责任。 1、张某、刘某的说法正确吗？为什么？2、肖某和姜某的说法是否正确？为什么？3、金某应否对企业债务承担责任？为什么？4、甲公司的债权如何实现？答：1、张某和刘某的说法正确。因为在有限责任公司中，股东以出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资本为限对外承担责任，张某和刘某作为有限责任公司的股东，只以其出资额为限对公司债务承担责任。 2、肖某和姜某的说法不正确。因为普通合伙企业的合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任，当合伙企业财产不足清偿企业债务时，应当以个人财产清偿。 3、根据合伙企业法的有关规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任，所以金某对其退出合伙企业之前发生的债务应承担无限连带责任。 4、甲公司可以向法院申请宣告乙公司破产，从破产清算中获得清偿。对于丙企业的债务，可以向金某、肖某和姜某中的全部人或部分人提出偿还请求，亦可向法院提起诉讼。选择题4、公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之（A），也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。A、20% B、30% C、50% D、35%5、有限责任公司中全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之（B）。A、25% B、30% C、50% D、45%6、某有限责任公司打算与另一公司合并，该合并方案必须经( B )A、代表1/2以上表决权的股东通过B、代表2/3以上表决权的股东通过C、全体股东通过D、出席股东会的全体股东通过7、有限责任公司股东不按照公司法规定缴纳所认缴的出资，应当( B )。A、向公司承担违约责任B、补足出资并向已足额缴纳出资的股东承担违约责任C、向公司承担赔偿责任 D、向其他股东承担赔偿责任8、张某欲以自己拥有产权的房屋作为出资与他人共同组建一家有限责任公司，以下说法正确的是：（ C ）A、公司成立后，张某仍享有对房屋享有所有权B、公司成立后，张某不享有对房屋的所有权，但公司转让房屋需经张某同意C、公司成立后，公司享有房屋所有权D、公司成立后，房屋由公司和张某共同所有案例3丙工程机械厂与王某签订了丁公司章程，章程规定，丁公司注册资本60万元，其中丙工程机械厂出资30万元，王某个人出资30万元。后因王某迟迟不缴纳出资，导致公司无法设立。请问丙工程机械厂可以采取何种措施保护自己合法权益，为什么？答：丙工程机械厂可以向人民法院提起民事诉讼，要求王某承担违约责任 。公司法第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”以及第二款，“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”案例4李某、徐某、孙某拟共同出资10万元设立有限责任公司甲，其中李某以房产出资，价值4万元；徐某以一辆汽车和设备出资，价值4万元，孙某以2万元现金出资。该公司章程规定，各出资人首次出资认缴额的25%，余下部分各出资人在公司成立后三年内陆续交清请问：该公司在设立中有何法律问题？答：（1）公司法规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。而该公司全体股东的货币出资金额只有占其注册资本的百分之二十，不符合法律规定；（2）公司法规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额。而该公司全体股东的首次出资额共计2.5万元，低于有限责任公司的最低限额3万元；（3）公司法规定，首次出资后的余下部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。而该公司章程规定，余下部分各出资人在公司成立后三年内陆续交清，不符合法律规定。选择题9、股票是一种（ A ）A、有价证券 B、非要式证券 C、非转让证券 D、设权证券10、实收资本与发行资本的关系中，下列说法不正确的是（ B ）A、实收资本可能等于发行资本 B、实收资本可能大于发行资本C、实收资本可能小于发行资本 D、分期缴纳的发行资本是实收资本案例5某有限责任公司拟任命有经营头脑的W担任公司的董事，但股东甲提出反对意见，因为W目前在文化局担任副处长，是国家的公务员；股东乙认为W才华出众，极富经营头脑，还有半年就退休了，现在工作不是很忙，完全可以胜任董事的职务。另外，该有限责任公司董事Z在担任该公司董事期间，还与高中同学合伙成立了合伙企业经营与该有限责任公司相同的产品，获得个人收益10万元。股东甲一直对公司的经营管理业绩不太满意，想抽回出资或者悄悄将自己持有的出资份额转让给一直想投资实业的G。1、W是否可以担任公司的董事？2、Z董事是否可以成立合伙企业与该有限责任公司竞争？3、10万元收益如何处理？4股东甲是否可以实现自己的想法？答：1、W不可以担任该有限责任公司的董事。因为我国公司法对公司高级管理人员有严格的任职资格限制。根据公务员法的规定，公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。2、Z董事不可以成立合伙企业与其任职的有限责任公司竞争。因为其这样的行为违反了公司法规定的董事的竞业禁止的义务。竞业禁止是指在公司担任特定职务，负有特定职责的人不得自营或与他人经营与任职公司营业范围相同或类似的交易活动，如果允许他们与本公司进行竞争，公司和股东的利益就有可能受到损害，也与基本的商业道德不相吻合。3、Z董事的10万元收益应归公司所有。公司法第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：(一)挪用公司资金；(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”4、股东甲的想法不能实现。因为公司成立后，为了保证公司资本的充足，股东不能抽回出资。虽然股东转让自己的出资份额是允许的，但有限责任公司的股份转让却受到法律的一定的限制。公司法第72条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。因此，股东甲的想法不能成立。案例6某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损，公司未弥补的亏损达股本的 1/4 ，公司董事长李某决定在 1998 年 4 月 6 日召开临时股东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长李某在 1998 年 4 月 1 日发出召开 1998 年临时股东大会会议的通知，其内容如下：为讨论解决本公司面临的亏损问题，凡持有股份 10 万股（含 10 万股）以上的股东直接参加股东大会会议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召开，会议议程为两项： 1、讨论解决公司经营所遇困难的措施。2、改选公司监事二人。出席会议的有 90 名股东。经大家讨论，认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决解散公司。表决结果， 80 名股东，占出席大会股东表决权 3/5 ，同意解散公司，董事会决议解散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益，向人民法院提起诉讼。 1、本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序有什么问题？ 2、临时股东大会的通知存在什么问题？ 3、临时股东大会的议程合法吗？作出解散公司的决议有效吗？ 4、该小股东的什么权益受到了侵害？ 答：1、我国公司法规定，股东大会应当每年召开一次年会，有下列情形之一的，应当在 2 个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的 2/3 时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额 1/3 ；（3）持有公司股份 10% 以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。本案中，公司亏损占股本总额的 1/4 ，未到法定未弥补亏损占股本总额 1/3 的下限。召开临时股东大会系董事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上不符合法定条件。 2、股东大会会议由董事会依法负责召集，由董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开 30 日以前通知各股东。本案中，临时股东大会的通知发出时间不符合法定条件，通知发出人应为董事会而非董事长李某。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的原则，不允话小股东参加临时股东大会，严重损害了小股东的合法权益。 公司法规定，临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。本案中，通知中是讨论解决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论改选公司监事 2 人的任务，与通知规定不符。3、我国公司法规定，股东大会对公司合并、分立或解散公司作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。计算表决权应依照持有股份，不应依人数。本案中解散公司决议未得到出席会议股东所持表决权 2/3 以上多数同意，因而是无效的。此外，公司的解散应由股东大会产议，而不能由董事会决议通过，本案的公司解散由董事会决议，因而也是错误的。 4、该小股东被侵害的权益有股东的平等权和股东的知情权、股东参与公司管理的权利等。 选择题11、甲是华泰有限责任公司的董事兼总经理，该公司主要从事的是汽车配件的销售业务。甲在任职期间，代理兴隆公司从国外进口了一批配件，并将其销售给了丰润公司。华泰公司得知后