用人单位在实践中容易犯的错误——试用期篇.doc

今日话题：用人单位在实践中容易犯的错误试用期篇案例1：张三新入职深圳某公司，入职时人事主管告知，为考察张三的工作能力，先签定一个1个月的试用合同，试用期满，如果张三考核合格的，再签定正式的劳动合同评析：A、法律依据：劳动合同法第19条，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该试用期为劳动合同期限。B、劳动仲裁委员会认定约定的试用期无效，并认定公司与张三签定的劳动合同期限为3个月。C、建议：用人单位单独订立试用合同，不光无效，起不到试用员工的目的，同时，还白白浪费一次签定固定期限劳动合同的次数，因连续两次订立固定期限劳动合同需要订立无固定期限劳动合同。最主要的是，还要按劳动合同法第83条的规定按员工试用期满后的月工资标准向员工支付已经履行的试用期的赔偿金。D、本案是用人单位在试用期方面“只签定单独的试用期协议”的典型错误。案例2、张三新入职某深圳公司，公司与其签定了一份以完成一定工作任务为期限，工作任务以某项设计的完成为结束的劳动合同。其中试用期为1个月。评析：A、法律依据：劳动合同法第19条：以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。B、仲裁庭认定约定的试用期违法，以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不得约定试用期。C、建议：用人单位应按照劳动合同法的规定准确约定试用期。否则，要按劳动合同法第83条的规定按员工试用期满后的月工资标准向员工支付已经履行的超过法定试用期的期间赔偿金。D、本案是用人单位在试用期方面“错误约定试用期限”的典型错误。案例3、张三新入职深圳某公司，公司与其签定了3年的劳动合同并约定试用期为3个月，岗位为人力资源管理。试用期满，公司觉得张三更适合做销售岗位，于是同张三商量调岗，张三也同意了，单位又要求在新岗位重新试用3个月，说是3年的劳动合同试用期可以不超过6个月，现在2次3个月也不超过6个月。评析：A、法律依据：劳动合同法第19条，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。B、仲裁庭认定约定的第二次试用期无效。C、建议：用人单位的试用期约定要合法，否则要按劳动合同法第83条的规定按员工试用期满后的月工资标准向员工支付已经履行的第二次试用期的期间赔偿金。D、本案是用人单位在试用期方面“约定两次以上的试用期”的典型错误。案例4：张三是看到深圳某公司招聘广告，招聘车工，某条录用条件为：具备二级车工的技术水平。张三就去应聘并顺利通过面试，入职了深圳某公司，双方签定了劳动合同，试用期为3个月。在工作中，单位发现张三的工作能力不足已应付目前的工作岗位，在试用期的最后一日，单位组织了考核组对张三进行了考核，第二日，考核结果出来了，张三的技术水平不够二级车工的技术水平。于是单位遂以张三不符合录用条件为由解除了与张三的劳动合同。评析：A、法律依据：劳动部办公厅对关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示的复函 (劳办发199516号)：对试用期内不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。B、仲裁庭认定单位是在试用期满后方以不符合录用条件为由辞退张三的，该做法不符合法律的规定，裁定恢复劳动关系。C、建议：对于“在试用期间被证明不符合录用条件的”，该条包含了两层含义：1、试用期是以劳动合同中的明确约定为前提，没有约定试用期的，就不能适用试用期制度。2、对试用期员工是否符合录用条件的考核以及作出解除劳动合同的决定要在试用期内作出。超出试用期了，就丧失了劳动合同的解除权。因此，单位有确凿证据能证明员工不符合录用条件的，一定要在试用期内作出解除劳动合同。D、本案是用人单位在试用期方面“试用期满方以试用期不符合录用条件”的典型错误。案例5：张三是看到深圳某外贸公司招聘广告，招聘外贸文员，条件为：1、大学本科毕业、2、英语过六级、3、男性、30岁以上、有5年以上工作经验、4、有深圳户口、5、无刑事犯罪记录。张三就去应聘并顺利通过面试，入职了深圳某公司，双方签定了劳动合同，试用期为3个月。在工作中，单位发现张三的英语能力不足，无法流利用英语与客户交流，认为张三无法应付目前的工作岗位，在试用2个月后，单位遂以张三不符合录用条件为由解除了与张三的劳动合同。张三认为自己符合招聘广告上的全部条件，单位的做法没有依据。案例5评析： A、法律依据：劳动合同法第39条，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；B、仲裁庭认为张三符合招聘广告上的条件，应认定张三符合录用条件，单位以张三不符合录用条件为由解除劳动合同违法。C、建议：事实上，单位在招聘广告上的条件应为招工条件，招工条件是用人单位在招聘时选择劳动者的基本资格要求,而录用条件是用人单位确定所要聘用的劳动者的最终条件。招工条件可以相对简单,以吸引更多的求职者到用人单位面试。录用条件则应尽量严密、完善,并主要注重对能力的考核,要更具可操作性。因此，单位要做好从招工条件到录用条件的过渡，要和员工明确什么是录用条件。否则，在只有招工条件而没有明文录用条件时,司法机关将会把招工条件视为录用条件。 D、本案是用人单位在试用期方面“没有明确什么是录用条件”的典型错误。案例6、张三新入职深圳某公司、双方签定了劳动合同，合同中约定试用期为3个月。一入职单位就对张三出资进行了培训，在试用期内，张三提前3日通知公司解除劳动合同。单位要求张三赔偿单位的培训费用。评析：A、法律依据：劳办发（1995）264号劳动部办公厅关于试用期解除劳动合同处理依据问题的复函第3条规定，用人单位出资（指有支付货币凭证的情况）对职工进行各类技术培训，职工提出与单位解除劳动关系的，如果在试用期内，用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。B、劳动仲裁委员会认为无须赔偿用人单位支付的培训费用。C、建议：尽量不在试用期内支付专项培训费用对员工进行培训，否则就不要约定试用期。 D、本案是用人单位在试用期方面“用人单位要求劳动者在试用期解除劳动合同要赔偿培训费用”的典型错误。案例7、张三新入职深圳某公司，签定了劳动合同，约定试用期是3个月，试用期工资按最低工资标准每月1000元执行，试用期满后，张三胜任工作的，正式期的工资按每月5000元执行。同时公司向张三出具了劳动部关于印发对工资支付暂行规定有关问题的补充规定的通知（劳部发号）中的一条规定“：学徒工、熟练工、大中专毕业生在学徒期、熟练期、见习期、试用期及转正定级后的工资待遇由用人单位自主确定。”评析：A、法律依据：劳动合同法实施条例第15条，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。B、劳动仲裁委员会认定双方约定的试用期工资无效。C、建议：用人单位应依法确定劳动者的试用期工资，一旦违法约定导致用人单位存在着不足额支付的情形的，用人单位还要支付25%的经济补偿金。 D、本案是用人单位在试用期方面“错误约定试用期工资”的典型错误。案例8：张三新入职深圳某公司，签定了劳动合同，约定试用期是3个月。试用期满前三日，单位通知张三说他不符合单位的要求，解除了与张三的劳动合同。案例8评析：A、法律依据：劳动合同法第39条，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；B、仲裁庭认定单位无法提供证据证明张三不符合录用条件，因此，单位要恢复与张三的劳动关系。C、建议：用人单位在试用期内辞退员工，需要证明员工不符合录用条件，这就需要用人单位在