第二章 冲突规则的一些理论(上).ppt

第一节国际私法的历程 一 罗马法时代不承认外国法的时代 一切关系均以罗马法为之二 属人法时代以其所属之地位或国籍 住所确定人所受之法律关系三 属地法时代以所属地域确定所受之法律制度控制 二 13 18世纪的国际私法 一 意大利的法则区别说除了罗马法之外 各城邦也有自己的法律 这些法律被称为 法则 城邦与罗马法之冲突 一般以城邦 但城邦与城邦之间该如何 巴托鲁斯 国际私法之鼻祖一 城邦之法则能否适用于领域内之一切人 包括城邦外人二 城邦之法则能否适用于域外 为解决这两个问题 巴氏提出 法有人法 物法及混合法 人法适用于在一国领域内有住所或根源的人 具有域外效力 物法适用于一国之物 不具有域外效力巴氏之功与不足 法国之法则区别说杜摩兰 法律分程序法与实体法 实体法又分与当事人意志相关的规则和只受法律支配的规则 只受法律支配的规则又分物法与人法达让特莱 该子为贵族 于是乎 其理论为 一切习惯法都是属地的 物权依物之所在地法 不动产依不动产所在地法 尔等或有问 不动产岂非物法乎 这里特别提醒 而后习国际私法 既往之各种规则均为中国现在之规则 吾等分析问题或有吾国现在规则 更有各国既往及现代之规则 绝对不可简单的以吾国现在规则的方式来思维 否则死定矣 再次强调 国际私法的主要规则是冲突规则 绝对不是简单的用本国现有的实体规则来解决问题 荷兰之法则区别说 U Huber 胡伯三原则 一 任何主权者的法律必须在其境内行使并约束其臣民 域外无效 二 凡一国境内之人 皆主权者之臣民 三 一国之法律仅与本国有效 然基于 礼让 可适用外法 故 胡伯之说被称为 国际礼让说 三 19世纪的国际私法 一 美国Story 新礼让 一 每一国家在其域内享有一种专属的主权和管辖权 每个国家对其域内之人 物有权利 二 每一国家的法律不能直接对其境外的财产发生效力或约束力 也不能约束其境外臣民三 故 一国之法律与域外欲生效力 皆取决于另一主权国家之同意 不将礼让视为一个国家之义务 二 萨维尼 法律关系本座 相互连接着的国际法律共同体 每一法律关系皆有其本座 本 本来 座 座位 本座即本来的座位 如 吾人去影院 每人皆有固定之座位 又如 阿凡达 中外星人之坐骑 飞鸟 每一个人与其飞鸟皆固定即是也 每一个法律关系即有固定之座位 即可适用之法律 每一法律关系总是有其固定之适用规则相对应 三 孟西尼 国籍主义 凡有一国国籍之臣民 无论身受何处 皆以其本国法为之 对契约 可意思自治 三 适用外法 公共秩序保留 四 Dicey 戴塞或戴西 既得权学说 法官负有适用内国法之义务 既不能承认或适用外国法 也不能直接执行外国法之判决 法官之为 乃保护诉讼当事人依外法所得之权利 英乃日不落 故 承认依外法之权利 外人亦承认英法判决之域外效力 一厢情愿而 然 戴塞之功 非惟既得权 而在乎以既得权为基础所发展之管辖 长臂管辖 今英美管辖原则 吾国之原则 实际联系原则 长臂管辖之夸张案例1 2 四 当今国际私法 一 英美库克 本地法说卡弗斯 优先选择原则 科里 政府利益分析说里斯 最密切联系原则二 欧洲毕耶重新法则区别巴迪福 系统分析 特殊分析余皆不足虑 第二节冲突规范的结构与类型 一 法律规范之结构 前提 条件 行为模式 内容 后果试举两例二 冲突规范之结构范围 即一般法律规范之前提或条件 也称为假设 连接点 系属连接点 系属之含义如 物之所在地法 侵权行为地法 婚姻缔结地法 收养成立地法 三 冲突规范的类型 一 单边 二 双边 三 选择 四 重叠 四 系属公式 一 属人法 二 物之所在地法 三 法人属人法 四 行为地法 场所支配行为 国际私法最古老的箴言 到哪个山头唱哪个山头的歌 嫁鸡随鸡 嫁狗随狗 即便有牛女 嫁鸡养鸡 嫁狗养狗 亦难撼鸡狗之位 国际私法之运行亦然 举凡行为 皆受场所之支配 此天赋人权 道之使然 牛人不能寒带赤膊 热带着袄 英人进天竺 有违当地灌溉之术 损失大焉 任你王公贵族 于他人之地 亦得循其规矩 金之六王爷入蒙 以钱财戏蒙贵族子嗣 遭以郭靖为代表之回击 靖儿从此得入成吉思汗法眼 法律亦然 任你权贵 入我中华之地 则依我中华之法 凡行为者 99 以行为地法 然 尔等需谨慎者 乃何为行为问题 何为主体资格问题 何为意思自治问题 如此基本规则不能识别 乃尔等其他规则之过 非国际私法之过也 冤有头 债有主 尔等切不可 物债之分 管辖权之确认 公司主体与公司内部事务 等等问题加诸到无辜的赵氏头上 赵氏于此哭求尔等 盖因此等事件常发生 契约 侵权 亲属关系行为 五 意思自制合同领域 侵权亦可 六 最密切联系地法最初为侵权领域 后来扩展到合同巴培科诉杰克逊 杰克逊乃纽约州的屠户 邻家小妹唤作巴培科 巴士得很 然有贪小便宜之心 周末 杰克逊邀巴共度周末 遂由杰克逊驾车 车乃纽约州所购 上牌 出发地纽约州 目的地乃加拿大之安大略瀑布 游毕 仍欲回纽约州 在游历的过程中 受到无边春色之刺激 两人从情愫暗生到整得火热 回程中 由于整得太凶 车子也吃醋了 欲自杀 冲向路边大树 车头稀烂 巴氏小妹受伤 杰氏屠户更惨 纷争遂起 纽约法官受案 纽约之冲突规范 侵权以侵权行为地法 安大略省法律规定 除了以赢利为目的运载乘客外 汽车的所有者和驾驶者对因车祸造成的任何损失概不负责 美国纽约州的法律与安大略省的法律规定相反 认为这种情况被告对原告要负赔偿责任 被告以侵权行为适用侵