行政许可法律制度.doc

行政许可法律制度第一节行政许可概述一、行政许可的概念和分类（一）什么是行政许可我国行政许可法第二条规定：行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。行政许可是依申请的、具体的、要式的行政行为。（二）行政许可与相关概念的区别1.行政许可与行政审批。行政许可的范围比较小，行政审批的范围比较大。实践中行政审批的形式多种多样，主要包括审核、审定、审验、批准、同意、认可、准许、核准、检验、登记、注册、发放证照、事前备案等等。行政审批可以是许可审批，也可以是确认审批，还可以是其他类型审批，只是其中部分行政审批属于行政许可范畴。行政审批可以是依职权进行的，也可以是依申请进行的，可以是内部行为，也可以是外部行为。行政审批如减税免税审批、延期申报和延期纳税审批、税收保全的批准等。行政许可则是依申请的外部管理行为，主要表现为权利的赋予或禁止的解除。例题1在我国（）属于税务行政许可。A.减免税的审批B.延期申报和延期纳税审批C.对发票领购资格的审批D.税务的登记审批答案：C税务行政许可项目:1、指定企业印制发票的审批、2、对印制有本单位名称的发票的审批、3、对专用发票领购资格的审批、4、对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批2.行政许可与行政确认。区别行政许可与行政确认的关键标准是，如果相对人的权利形成予行政机关作出决定之前，则是行政确认；如果相对人的权利产生于行政机关作出决定之时，则是行政许可。行政确认，如道路交通事故责任认定、一般纳税人资格认定、火灾事故原因和责任认定等。行政确认可以是依职权进行的，也可以是依申请进行的；行政许可是依申请的行政行为，不能依职权。在行政诉讼中，行政确认行为通常不因申请行为无效而无效或被撤销；行政许可则会因为申请行为无效而导致无效或者被撤销。行政法理论界通常认为，区别行政许可与行政确认的关键标准是，如果相对人的权利形成予行政机关作出决定之前，则是行政确认；如果相对人的权利产生于行政机关作出决定之时，则是行政许可。3.行政许可与行政登记。行政登记是行政机关以发放证书或其他证明文书的形式进行管理的一种手段。两者的区别在于：第一，行政机关在登记程序中一般没有裁量权；行政机关在行政许可程序中则拥有一定的裁量权。第二，行政许可与登记共同作为行政法上的控制手段作用于不同的对象，并且目的不同。行政许可的目的在于对行政相对人的行为事先加以严格控制，其作用的对象是法律作一般性禁止的行为。行政登记的目的在于建立一种秩序，是国家进行法律控制的辅助手段，其指向的对象是法律、法规规定应当由行政机关以书面进行记载的事实。如出口退税资格审核登记以及房屋产权登记。第三，行政许可的结果是被许可人获得从事某种行为的资格和权利，而行政登记则不一定产生这种后果。与申请人申请许可的目的在于取得某种权利或资格不同，登记在大多数情况下属于履行义务，如税务登记。（三）行政许可的功能1.控制危险。例如：机动车驾驶存在潜在的危险性，为了控制危险性、发挥有效性，就有必要设定驾照许可，以保护人身安全和财产权利。2.配置自然资源和公共资源。3.证明和提供一种信息，向社会提供资信证明。如医生取得执业医师资格、律师取得司法考试资格、会计师取得注册会计师证均需经过严格行政许可制度而取得。（四）行政许可的分类行政许可的种类很多，依不同的标准可以作出不同的分类。1.普通许可集会游行示威许可、爆炸品生产运输许可、商业银行设立许可等，都属于这类行政许可。普通许可的性质是确定特定相对人行使现有权利的条件，主要功能是控制危险。2.特许如海域使用许可、无线电频率占用许可等都属于特许。特许的性质是授予权利，主要功能是配置有限资源。3.认可如律师资格、建筑企业的资质等。认可的性质是确认具备某种能力，主要功能是提高从业水平、技能，降低行业风险。4.核准如消防验收、生猪屠宰检疫等。核准的性质是确定达到特定的经济技术规范、标准，主要功能是控制该事项或者活动的危险。5.登记如企业登记、事业单位及社会团体设立登记等。登记的性质是确定特定的主体资格，主要功能是证明及社会公示。例题2根据行政许可法的规定，（）不属于行政许可。A.企业工商登记审核批准发放营业执照B.企业债券发行审批C.授予执业医师资格D.企业财产损失税前扣除审批答案：D二、行政许可的特征行政许可是行政机关作出的具体行政行为的一种类型，除具有具体行政行为的一般特征外，还具有以下四个特征：1.行政许可是依申请的行政行为。2.行政许可是行政机关依照法定职权对社会实施的外部管理行为。行政许可作为行政机关依照法律、法规的授权而进行的一种事前管理行为，与行政确认行为和内部管理审批行为是有很大区别的。比如房产部门的房地产登记、民政部门的婚姻登记等，这些行为都是行政机关对民事法律权利和法律关系的确认，属于行政确认行为。3.行政许可是一种经依法审查的行为。4.行政许可是准予从事特定活动的行为。三、行政许可法的基本原则（一）法定原则（二）公开、公平、公正原则（三）便民和效率原则（四）救济原则（五）信赖保护原则这是我国行政法律首次确立信赖保护原则。（六）行政许可不得转让原则（七）监督原则例题3属于我国行政法领域首次作出规定的原则是行政许可法确立的（）原则。A.救济原则B.公开原则C.权利保障原则D.信赖保护原则答案：D第二节行政许可的设定一、行政许可设定的概念行政许可设定是指特定的国家机关，通过一定的形式，首次创设性地规定行政许可事项的活动。二、行政许可设定的有关程序制度及可设定事项（一）行政许可设定的有关程序制度行政许可法规定了设定许可必须遵循的四项基本规则：1.设定行政许可四项内容明确。2.听证、论证。3.许可评价。4.省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可，根据本行政区域经济和社会发展情况，认为通过行政许可法第十三条所列方式能够解决的，报国务院批准后，可以在本行政区域内停止实施该行政许可。决定停止实施此类行政许可，必须报国务院批准，这是为了适应地方许可制度改革的需要，防止实践中乱裁减许可，维护法律法规本身的威严。（二）可设定行政许可事项根据行政许可法规定，可设定行政许可事项包括：1.直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。例如，生产、运输、使用、销售易燃性、爆炸性、放射性、有毒性、腐蚀性等危险品，就必须经过批准。再如生态环境保护方面，为保护我们的生态环境，对于各种排污，也必须经过许可。目前我国已在财政、金融、税收、海关、外贸等方面制定了一系列宏观调控的法律和政策，其中规定了许多许可事项。这类许可的特征是：对申请人的条件没有特殊规定，没有数量限制，一般适用普通程序。2.有限自然资源的开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项。自然资源包括土地、矿藏、水流、森林、草原等，开发利用自然资源必须经过审批。公共资源包括各种市政设施、道路、航线、无线电频率等，实行许可制度，主要是为了优化对公共资源的配置，提高利用率。特许的特点：申请人所要具备的条件要求较高，涉足的领域比较特定；多适用特殊程序，如招标、拍卖等，一般有数量限制。3.提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。目前，职业资格主要包括：律师资格、教师资格、执业医师资格、注册会计师资格、注册税务师资格、证券从业资格等。认可是对申请人具有特殊技能的认定，其特点是申请人具有特殊的条件，认可本身并不直接授予申请人从事特定职业的权利；是否符合条件应当通过考试与考评。4.直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。如民用飞机有关设备的设计、生产、维修活动，家用电器的检验、屠宰生猪的检疫。5.企业和其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。主要包括两类：一是企业法人登记，通过登记确认其市场主体资格，如企业工商登记等。二是社会组织登记，包括社会团体、事业单位、民办非企业单位登记等，通过登记确认其从事社会活动的资格。注意，一般纳税人资格认定不属于行政许可。6.法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。这是对未列举全面的事项规定的弹性条款。此外，行政许可法第十三条还规定了可以不设定行政许可的四种事项：1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的。2.市场竞争机制能够有效调节的。3.行业组织或中介机构能够自律管理的。4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。三、行政许可设定权划分1.全国人大及其常委会制定的法律是确定适用行政许可的主要依据。包括有关国家基本制度的事项，如采矿许可、草原使用许可、伐木许可等；有关公民基本权利的事项，如公民健康权、环境权、劳动权的许可制度，只能由法律予以设定。2.尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。3.行政许可法第十二条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可。4.尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。除行政许可法第十四条、第十五条规定的外，其他规范性文件一律不得设定行政许可。例题4尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，（）可以设定临时性的行政许可。A.部门规章B.地方规章C.较大的市的规章D.省、自治区、直辖市人民政府的规章答案：D例题5对于地方性法规依法设定行政许可，行政许可法作出的限制性规定包括（）。A.不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可B.不得设定涉及国家宏观经济调控或者公共安全事项的行政许可C.不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可D.不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务答案：ACD第三节行政许可的实施一、行政许可实施主体（一）行政许可的实施主体1.行政机关。行政许可法第二十二条规定：行政许可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。这是关于行政许可实施主体的一般规定，包含三层含义：行政许可的实施主体是一般行政机关；行政许可的实施主体必须具有行政许可权；行政许可的实施主体必须在法定职权范围内实施行政许可。国家税务总局关于实施税务行政许可若干问题的通知（国税发（2004）73号）明确要求：第一，税务行政许可由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施，各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可。特定的税务机关是否具有行政许可权，由设定税务行政许可的法律文件确定。第二，没有法律、法规、规章的规定，税务机关不得委托其他机关实施行政许可。第三，各级税务机关应当指定一个内设机构或者设置固定窗口，统一负责受理行政许可申请、送达行政许可决定。具备税务行政许可实施主体资格，必须同时具备以下三个条件：一是实施税务行政许可的机关必须是以自己名义对外履行行政管理职能，内设机构不具有行政许可的实施主体资格。二是必须根据税收法律法规取得税务行政许可权。三是必须在税收法律法规规定的职权范围内实施。2.具有管理公共事务职能的组织。如注册税务师协会、证监会、保监会等，均属于此类组织范畴，其法律地位相当于行政机关。行政许可法第二十三条规定：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。被授权的组织适用本法有关行政机关的规定。3.受委托的行政机关。所谓委托，是指行政机关将其行政职权的一部分交给其他行政机关或者组织行使的行为，接受委托的行政机关或者其他组织以委托行政机关的名义实施受委托行为，开展对外活动，但对外活动的法律后果由委托行政机关承担。行政许可法第二十四条规定：行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。受委托行政机关在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政许可；不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。委托实施行政许可具有以下特点：一是受委托主体只限于行政机关，不能是企业、事业单位、社会团体和公民个人，也不能是行政机关以外的权力机关和司法机关；二是受委托机关实施行政许可的权力来源于委托行政机关的委托行为；三是受委托实施行政许可的行政机关并未因委托行政机关的委托而获得法定的行政许可实施权；四是受委托行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。二、行政许可实施程序（一）行政许可实施的申请与受理程序1.申请人可以委托他人提出行政许可申请。但是依法应当由申请人到行政机关办公场所提出申请的除外。2.申请许可需要采用申请书格式文本的，行政机关应当提供文本，文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。3.申请方式上，行政相对人可以书面形式上门递交申请，也可以采用现代化通讯手段，如信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式，进行多渠道申请。受理许可申请的期限分两种：一是收到申请材料之日起即为受理；二是申请材料数量、种类不齐全或者不符合法定形式的，应当制作告知补正材料通知书，当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知的，自重新收到之时为受理；逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理。实行一次告知制度，意味着不能第二次要求当事人补充。根据行政许可法，行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当根据下列情况分别作出处理：（1）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；（2）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政机关申请；（3）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；（4）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；（5）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。（二）行政许可实施的审查与决定程序审查分两种：一种是形式审查，看申请材料是否齐全、是否符合法定形式；另一种是实质审查，对申请材料的实质内容，就其真实性、合法性进行审查。可以书面审查，如果需要对申请材料的实质内容进行核实，也可以进行实地核查，这时应当指派两名以上工作人员进行。审查阶段，需要注意两个问题：一是依法应当先经下级机关审查后报上级机关决定，直接由下级机关转送，申请人一次申请即可；上级机关不得要求申请人重复提供材料。二是行政机关发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人，应当听取申请人、利害关系人的意见。决定应当采用书面形式，如行政许可决定书或者不予行政许可决定书。如果不予行政许可，应当书面说明理由，包括事实、法律以及自由裁量是否符合法定目的，告知复议、诉讼权利。准予行政许可的决定，应当公开，公众有权查阅。行政机关作出准予行政许可的决定，需要颁发行政许可证件的，应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的下列行政许可证件：（1）许可证、执照或者其他许可证书；（2）资格证、资质证或者其他合格证书；（3）行政机关的批准文件或者证明文件；（4）法律、法规规定的其他行政许可证件。行政机关实施检验、检测、检疫的，可以在检验、检测、检疫合格的设备、设施、产品、物品上加贴标签或者加盖检验、检测、检疫印章。（三）行政许可听证程序行政许可听证程序有两种类型：一是行政机关主动举行听证，即行政机关依职权举行听证。法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证；二是相对人申请举行听证，即行政机关依申请举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告知听证权利之日起5日内提出，行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证。举例：2007年2月3日，被告行有听证的权利，2月8号之前应该提出听证的申请。若2月7号收到，那么在2月27日内组织听证。假设2月25日听证，那么2月18号之前进行公告。根据行政许可法规定，行政机关应当在举行听证会7日前公告或通知申请人或利害关系人有关听证时间、地点等。并且，审核许可申请的工作人员不得担任听证主持人。（四）行政许可的变更与延续变更属于被许可人的权利，随时可向作出行政许可决定的行政机关提出要求。延续须在有效期届满30日前提出申请。行政机关在有效期届满前决定，逾期的视为准予延续。这就是一种默视批准制度。根据行政许可法规定，默视批准只适用于延续申请，不适用于初次许可和变更许可。三、行政许可实施的期限规定行政许可法对实施行政许可有关期限问题作了专门规定。决定许可分两种：一种是当场作出行政许可决定；另一种是行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定，20日内不能作出决定的，经本机关负责人批准，可以延长l0日，并应当将延长期限的理由告知申请人，但是，法律、法规另有规定的除外。行政许可法规定：依法应当先经下级机关审查后报上级机关决定的许可，下级机关应当自其受理行政许可申请之日起20日内审查完毕。上级机关的期限也是20天，特殊情况期限可以延长。法律、法规另有规定的除外。这是层级审查的时限问题。准予行政许可的决定，应当自作出决定之日起l0日内向申请人送达许可证件。行政许可法还规定：行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的，办理的时间不得超过45日；45日内不能办结的，经本级人民政府负责人批准，可以延长15日，并应当将延长期限的理由告知申请人。此外，根据行政许可法的规定，需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的，所需时间不计算在规定的期限内。行政机关应当将所需时间书面告知申请人。例题6行政机关应当根据被许可人的延续有效期申请，在（）作出是否准予延续的决定。A.收到申请之日起20日内B.收到申请之日起30日内C.该许可有效期届满前D.该许可有效期届满前10日内答案：C第四节行政许可的监督检查和法律责任一、行政许可监督检查制度二、行政许可撤销和注销制度撤销许可和注销许可是行政许可法规定的重大监管法律措施。根据行政许可法第六十九条第一款，有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：（1）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（2）超越法定职权作出准予行政许可决定的；（3）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（5）依法可以撤销行政许可的其他情形。此外，被许可人以欺骗、贿赂等手段取得许可的，其利益不受保护；撤销许可可能对公共利益造成重大损害的不予撤销。根据依法行政的原则，对于违法的行政行为，行政机关必须承担纠正的责任，必须撤销。当然，并不是所有的违法行政许可行为都可以直接予以撤销。撤销已经实施的许可，还必须考虑撤销对公共利益带来的危害，当撤销可能对公共利益造成重大损失时，许可不得撤销。这就是所谓“两利相权取其大，两害相权取其轻”。另外，根据行政许可法第六十九条第一款，撤销一项有瑕疵的行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。赔偿的标准应当根据国家赔偿法来确定。有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：（1