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第二章 法律法规第一节 法律基本常识 一法的本质和特征 法是一种特殊的行为规则、社会规范，有其自己的本质与特征： 1法是统治阶级意志的体现。法是统治阶级意志的体现，这说明了法的本质属性。也说明了法的阶级性。换句话说，法不是超阶级的，没有什么超阶级的法，它只能是在经济上、政治上占统治地位的阶级意志的体现。 2法是由国家制定和认可的。法是统治阶级意志的体现，但并非一切统治阶级意志都是法，它只有通过一定的组织和方式、程序，即由统治阶级的国家机关制定和认可的规范性文件，人人必须遵守的才是法。 3法是由国家强制力保证其实施的。法与其他行为规则、社会规范不同，它是由国家强制力保证其实施的，这种强制力的物质形态是一系列国家执法组织，如法院、监狱以及其他执法机关。 以上就是法的本质属性和特征。应当说，阶级性是法的基本属性。法是反映统治阶级意志，由国家制定和认可，依靠国家强制力保证其实施的行为规则，这是法的特征。当然，法除了阶级性以外，还具有社会性，它有着为社会公共利益服务的社会职能，这种社会化、社会职能，随着现代经济、政治和科学技术的发展，在关于经济、科技、自然资源、环保等法律部门中都日益突出地表现出来。 二法的形式 法的渊源是指国家制定和认可法的各种具体表现形式，是从法的制定、认可的具体来源上看法的形式的。法是总称，由于法所调整的重要性程度不同，制定、认可的国家机关不同，在法律体系中的地位和效力不同，所以，法表现为各种不同的具体形式： 1宪法 宪法是国家的根本法，在法的渊源中占据首要地位，具有最高的法律效力。宪法是我国全部立法工作的基础和根据。在我国，宪法是由最高国家权力机关一一全国人民代表大会制定、通过和修改。宪法规定的是国家的政治、经济和社会的基本制度，公民的基本权利和义务，国家机关的组织与活动原则等国家和社会生活中的最基本、最重要的问题。 2法律 这里是指狭义上的法律，法律是全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定颁布的规范性法律文件的统称。其法律效力仅次于宪法，宪法与法律是制定其他规范性文件的依据。 3行政法规 是国家最高行政机关一一国务院在职权范围内制定发布的行政法规和其他规范性文件：其效力低于宪法和法律。国务院为了履行国家最高行政管理的职责，在日常的指挥和执行活动中，经常有必要发布一些带有规范性内容的文件。其具体名称为：条例、决定、决议、命令、指示等。 4地方性法规 省、自治区、直辖市的人民代表大会及常务委员会，在不与宪法、法律和行政法规相抵触的前提下制定、颁布的规范性文件为地方性法规。 5规章 国务院各部、委、局以及地方人民政府在其职权范围内依法制定，颁布的管理性文件称为规章。 6特别行政区法规 目前指香港、澳门特别行政区制定颁布的适用于香港、澳门的法规。 7国际条约 国际条约是两个以上的国家就政治、经济、贸易、文化、法律、军事等方面的问题确定其相互关系的协议。国际条约虽然不属于国内法范畴，但我国政府签订和加入的国际条约对于我国国内的国家机关、公职人员和公民也具有约束力。就其具有与我国国内法同样约束力这一意义而言，这些国际条约也是我国法的渊源形式之一。 三法人制度 (一)法人的概念和分类 民法通则第三章专章规定了“法人”。第36条明确规定了法人的概念，即法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 民法通则第37条规定了所有法人均须具备的条件：依法成立；有必要的财产和经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立地承担民事责任。 资本主义民法理论根据不同标准进行分类，基本上有三种分类方法：公法人和私法人；社团法人和财团法人；营利法人和公益法人。 我国民法通则将法人分为两大类：企业法人、机关事业单位和社会团体法人。 1企业法人是指从事生产、经营，以创造社会财富、扩大社会积累为目的，实行经济核算制的法人。它属于营利性的经济实体。2机关、事业单位法人是指根据国家法律的规定或主管机关的命令而设立的法人。社会团体法人是指公民自愿组织起来的非生产经营性的社会组织法人。 (二)企业法人的设立、变更和终止 1企业法人设立的条件和程序 民法通则对企业法人的设立作了明确规定。根据民法通则规定，国务院发布了中华人民共和国企业法人登记管理条例，条例对所有的企业法人应具备的条件作了更具体的规定，即： (1)名称、组织机构和章程；(2)固定的经营场所和必要的设施；(3)符合国家规定并与其生产经营和服务规模相适应的资金数额和从业人员；(4)能够独立承担民事责任；(5)符合国家法律、法规和政策规定的经营范围。 2企业法人的变更 企业法人的变更是指企业法人在性质、组织机构、经营范围、财产状况、名称、住所等方面的变更。 3企业法人的终止 企业法人的终止是指企业法人丧失法律上的人格。企业法人的终止包括依法被撤销、解散，依法宣告破产以及其他原因。 (三)企业法人的权利能力和行为能力 民法通则第43条规定，企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。也就是说，企业法人只有在其核准登记的业务经营范围内才享有民事权利和承担民事义务。 1企业法人的权利能力 企业法人的权利能力是指企业法人所具有的参加民事法律关系，享受民事权利和承担民事义务的资格。法人的权利能力与法人共始终，法人在被撤销或解散时还必须对其业务、资产、债权、债务进行清算，作好企业的清算工作。在清算期间，法人仍具有清理结束的权利能力，直到全部清理完毕并进行注销登记，其权利能力才完全消灭。企业法人不具备公民的有关人身的权利能力。 企业法人由于设立的目的、任务不同、业务经营范围不同，决定了其所享有的权利能力的大小、范围也不同，这与公民权利能力都一致的情况是不一样的。 2企业法人的行为能力 企业法人的行为能力是指企业法人以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。法人的行为能力与权利能力一样是与法人共始终的。这是由于法人一旦设立就要开始进行各项事务或生产经营活动，进行各种民事法律行为所决定的。这也是法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力相区别的一个重要特点。因为，法人不存在无行为能力的问题。法人的行为能力决定于法人的权利能力，只有在其权利能力的范围内所为的行为才受法律的承认和保护，所以各个法人的行为能力也不尽相同。法人的行为能力是通过其机关实现的，这里的机关不只是指一定组织，它包括集体和个人两种形式。集体如社员大会、职工代表大会、股东会、董事会、管理委员会等等；个人如经理、厂长、董事长、院长、校长等。法人的主要负责人也就是法人的法定代表人，他们在其职权范围内，代表法人进行各种行为。 此外民法通则还对企业法人应承担的法律责任作了规定。对其法定代表人，可给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 四所有权制度 所有权制度是由传统民法所确立的，但它现在主要是由宪法和其他有关经济的法律部门共有的法律制度所确立的。 (一)所有制和所有权的概念以及所有权制度的发展 1所有制和所有权的概念 所有制是指对生产资料占有和支配的经济制度，是生产关系的基础和核心。所有权则是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。由于它是一种财产权，所以又称财产所有权。 2所有权制度的发展 所有制是生产关系的核心，属于经济基础，所有权是经过法律所确认和调整的法律形式，属于上层建筑：所有制存在于一切社会，与人类社会共始终，所有权是人类社会一定历史阶段的产物，是一种历史现象，它是在人类进入阶级社会以后，才产生、存在和发展起来的。它经历了奴隶主所有权制度、封建地主所有权制度、资本主义所有权制度和社会主义所有权制度。在社会主义社会存在着以社会主义所有权为主导的多种所有权形式并存、结合的体系，其中公有制经济的所有权居主导地位，因此，在总体上，这一所有权体系仍是社会主义所有权。 (二)所有权的法律特征 1所有权的权利主体是所有人，义务人是除了所有人以外一切不特定的人，换言之，所有权是财产所有人的权利，任何人都负有不侵犯所有人的所有权的义务。 2所有权的权能是完整的。它是由占有、使用、收益和处分的权能组成的。所以，它是完整、充分的物权，又叫“完全物权”。物权是指主体直接支配一定财产并享受一定收益的权利。物权分为所有权和其他物权两大类，其他物权只具有所有权的某一项或几项权能，因此，又称“限制物权”。其他物权又可分为两类，即用益物权和担保物权。 3所有权具有绝对性和排他性。所谓绝对性是指所有人在法律规定的范围内，完全可以根据自己的意志，独立自主地行使所有权。因此，绝对性实际上是独立性。排他性是指其他非所有人均不得非法侵犯，也不得非法干预所有权人对所有权的行使。 (三)所有权的内容 所有权的内容是所有人在法律规定范围内对其财产所享有的占有、使用、收益和处分的权能。 1占有权 占有权是指对财物的实际控制的权利，它是所有权的组成内容。占有权和占有是有区别的，占有仅指对财物实际控制的事实，实际控制者并不一定享有占有权，这是因为占有可以由所有人占有，也可以由非所有人占有。非所有人占有可分为合法占有和不法占有，合法占有是指依法律规定或所有人的授意由非所有人占有财产，如保管人依保管合同占有所有人寄存的财产，不法占有是指没有法律根据，或没有所有权人的授意的非所有人占有财产。但是，不法占有并不一定是违法占有。不法占有又可分为善意的不法占有和恶意的不法占有，后者是违法占有，应受到法律制裁。 2使用权 使用权是指依照财物的性能和用途加以运用和利用，以满足一定的经济需要的权利。使用权是以该项财物具有使用价值为基础，无使用价值的物是不可能，也无必要设定使用权的。使用权与使用也是有区别的。使用是指利用财物、发挥财物的使用价值。使用权一般由所有人行使，但非所有人经过一定的法律手段也可以取得使用权。非所有人行使使用权，必须根据合同和有关法律的规定行使，必须按指定的用途使用财物。没有法律根据或未经所有人同意使用他人财产，是非法使用，应承担法律责任。 3收益权 收益权是指从财物上获得经济利益的权利。收益一般与使用联系在一起，是使用的结果。所以，将所有权内容分为占有、使用、处分三项权能的，则是将使用权与收益权放在一起的划分法。但是，事实上有的所有人可以在转让使用权以后，仍然享有收益权。所以，收益权列为一项独立的权能也是合理的。在社会经济生活中，所有人有时将使用权分离出去，只享有收益权；也有时非所有人只享有使用权，而不享有收益权。 4处分权 处分权是所有人在法律规定范围内处置其财产、决定其财产命运的权利。传统理论认为处分是指所有人对其财产在事实上和法律上的最终处置。事实上的处分指对财物的消费，包括生产消费和生活消费。法律上的处分是所有人决定财产归属命运的权利，即通过一定法律行为对财物进行处置，如变卖、赠与，实际上是转移所有权。但不论是事实上的处分还是法律上的处分，都会引起所有权的消灭或转移，所以，处分权是所有权权能的核心，是所有人最基本的权利。 (四)所有权的取得、行使和消灭 1所有权的取得 所有权的取得可以分为原始取得和继受取得，但无论是原始取得还是继受取得都应依法取得。 原始取得是指所有人不是以原所有人的财产为依据，而直接依法取得某项财产的所有权。如生产和扩大再生产、收益、没收财产、收归国有等。 继受取得是指以原所有人的所有权为前提或依据，基于某种法律事实，所有权转移给新所有人。如通过合同关系、赠与关系、继承关系等方式取得的财产都是继受取得。 2所有权的行使 所有权的行使是指所有人依照法律规定实现其所有权的各项权能的行为。所有人可依法行使各项权能，也可依法或按所有人意志将其中的占有、使用、收益各项权能分离出去，由非所有人行使，甚至其中最核心的处分权在一定条件下也可由非所有人行使。这种权能分离可使财物合理、高效地利用，对所有人、非所有人的行使人以及整个社会都能提供更高的效益。3所有权的消灭所有权的消灭是指因某种法律事实，致使所有人丧失了所有权。所有权消灭的原因主要有：(1)所有权的转让以及作为所有人的公民自然死亡或被宣告死亡；(2)所有权客体即财产的灭失；(3)法人的解散、被撤销；(4)所有权的抛弃；(5)所有权因国家强制征购、没收等而消灭。 (五)关于共有的规定 财产所有权可以由两个以上的公民或法人共有，共有分按份共有和共同共有。按份共有是共有人按照各自的份额，对共有财产按份分享权利、分担义务。共有人有权将自己的份额分出或转让，转让时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。共同共有是共有人对共有财产共同享有权利、承担义务。共有人只要共同关系存在就不能对共有财产进行分割，只有在共有关系终止时，才可依法、依约确定各人应分得份额。 (六)所有权的保护 各个法律部门都在运用自己的方式和手段保护着各种依法确立的所有权。民法主要通过诉讼程序保护所有权。包括：请求确认所有权；请求恢复原状；请求返还原物；请求排除妨碍、消除危险。五债权制度(一)债的概念和本质1债的概念 债是按照合同的约定或依照法律规定，在特定的当事人之间产生的权利和义务的关系，即债权和债务的关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人享有要求债务人为一定行为或不为一定行为的权利；债务人负有为一定行为或不为一定行为以满足债权人该项要求的义务。多数债的当事人双方都既享有权利，又承担义务，债权和债务相互对应。也有些债的当事人一方只享有权利，不承担义务，另一方则负有义务，不享有权利。 2债权与所有权的区别 债权是一种财产权，它和所有权既有相同的一面，又有明显的区别： (1)在调整社会关系上，所有权反映的是财产所有关系，即财产的归属和支配关系；债反映的是财产流转关系，即财产由一个主体转移给另一个主体的关系。所有权反映的是一种静态的财产关系；债反映的是一种动态的财产关系。 (2)在主体方面，债反映的是特定的当事人之间的法律关系，债权人和债务人都必须是特定的；而所有权关系只有所有权人是特定的，义务主体是不特定的。 (3)在客体方面，债的客体可以是物，也可以是行为，所有权的客体只能是物。 (4)在内容方面，债的内容即债权债务。债权人的权利主要是通过债务人的行为来实现的。所有权人则不需要借助他人的行为即可实现自己的权利，所有权内容为对财产占有、使用、收益和处分的权利，所有人完全可以自主行使权利。义务则是除所有人之外的一切人所承担不侵犯所有权的义务。 (5)从法律关系的发生上看，债可以依合法行为如法律规定或合同约定而产生也可以因不合法行为即侵权行为而产生：而所有权关系只能依合法行为产生。 3债的本质和作用债是一种相对法律关系，这种债的关系在成文法出现以前，即已随着简单商品经济的产生而产生。成文法出现后，对那些事实上存在的买卖、租佃、借贷等关系，予以确认和调整，形成债权债务关系。因此，在不同社会中，债的本质和作用是不同的。在私有制社会中，债是为剥削制度服务的，成为剥削阶级维护私有制和剥削阶级利益的法律工具。特别是到了资本主义社会，商品经济关系空前发展，服务于资本主义制度的债的种类和数量空前增加，成为资产阶级民法调整的主要对象，现代债权制度遂确立，债权制度与所有权制度成为民法体系的两大支柱。 在社会主义条件下，债的制度服务于社会主义市场经济，具有社会主义性质，它是发展社会主义市场经济，促进社会主义商品流转，加速社会主义建设，满足人民物质和文化生活的需要，促进社会主义精神文明建设的法律工具。 (二)债的分类 1债的发生必须借助于一定的法律事实、据此债可以分为：因合同所生之债；因侵权行为所生之债；因不当得利所生之债；因无因管理所生之债等，其中合同之债是债的最广泛、最典型的形式。 (1)合同所生之债 绝大多数债都是因合同而产生的，也叫合同所生之债。合同是产生债的最普遍的法律事实，是债发生的主要根据。 (2)不当得利所生之债 不当得利是指没有法律或合同的根据而受利益，致使他人受到损害。当不当得利的事实发生时，利益受损的一方有权请求受益人返还其利益，而受益人则负有返还其所得利益的义务，从而在利益受损方和受益方之间形成不当得利发生之债，即受益方负有将其获得的不当利益返还给受损人的债务。 (3)无因管理所生之债 无因管理是指没有法定或约定的义务，为避免他人利益受损而进行管理或者服务的行为。管理他人事务或者为他人提供服务的人称为管理人，被管理人管理事务或服务的人为本人，又称受益人。无因管理一旦成立，当事人之间即具有无因管理之债，发生了债权债务关系，管理人享有请求偿还因管理事务所支出的必要费用的权利，受益人负有偿还该项费用的义务。当然，管理人应依受益人的意思以有利于受益人的方式进行管理，包括管理人员违背受益人的意思却能依其真正利益进行管理的，仍构成无因管理。管理人在管理时还应将管理事实及时通知受益人并及时向受益人报告管理情况。 (4)侵权行为所生之债 侵权行为是指侵害他人财产或人身权利的不法行为。当一方实施侵权行为时，根据法律规定，致害人和受害人之间就产生了债权债务关系，从而构成了侵权行为之债，也叫损害赔偿之债或致人损害之债。在这种债权债务关系中，受害人有权要求侵害人赔偿因侵害行为所造成的损失，致害人有赔偿损失的义务。 2根据债的主体数量分类，可以分为：单一之债和多人之债。 (1)单一之债 单一之债是指债权人、债务人各为一人的债。 (2)多人之债 多人之债是指债权人、债务人的一方或双方为多人的债。又可分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的一方主体为多人时，各自按照一定份额享有权利或承担义务的债。如债权人为多数，各债权人就自己的债权份额享有要求清偿的权利，则为按份债权。如债务人为多数，各债务人就自己的债务份额承担清偿酌义务，则为按份债务。按份债权人无权请求和接受债务人的全部给付，按份债务人也无义务清偿全部债务。连带之债是指债的多数主体享有连带权利或承担连带义务的债。债权人为多数，每个人都享有要求全部清偿的权利，则为连带债权。债务人为多数，每个人都负有清偿全部债务的义务，则为连带债务。连带债权人中一人或少数人如果接受了债务人的全部清偿，连带之债即消灭，其他债权人只能向已受偿的债权人要求返还；连带债务人中一人或少数人如履行了全部债务，其他连带债务人的义务即行解除。在这种情况下，履行清偿连带债务的债务人成了新的债权人，享有要求其他债务人偿付各自承担份额的权利，连带债务随之变为按份之债。 3根据债的标的物属性分类，可以分为特定物之债和种类物之债。这是因为标的物可以分为特定物和种类物，所以，债也据此划分。 特定物之债是指以特定物为标的债，种类物之债是以种类物为标的债。它们的区别是： (1)特定物在债发生时即已确定，不可用其他物代替；种类物是可以代替的。 (2)特定物之债的当事人可以约定标的物所有权自债成立之时起转移，种类物之债的标的物所有权转移只能自交付之时转移。 (3)特定物之债的标的物灭失便发生债履行不能的后果，债务人应负责任也只负赔偿损失之责，履行原物的义务则可免除；而种类物在交付前灭失，一般不会发生履行不能。 此外，还有简单之债和选择之债分类等。第二节 消费者权益保护法 一消费者权益保护法概述 消费包括生产资料消费和生活资料消费。消费者权益保护法第二条规定：“消费者为生活需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护”。可见，这里所指的消费者是指生活资料的消费者。 消费者权益保护法是调整生活消费关系的法律规范的总称。它调整着消费者和经营者、服务者之间的经济关系，以及与生活消费活动有关的国家管理机关、消费者组织之间的社会关系。1993年10月31日我国第八届人大常委会第4次会议通过并颁布了中华人民共和国消费者权益保护法(以下简称消费者法)。 消费者权益保护法有广义和狭义之分。 二消费者的权利和经营者的义务 1消费者的权利 消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利；消费者享有知悉其购买、使用的商品或接受服务的真实情况的权利；消费者有权自主选择、自主决定购买或不购买商品，接受不接受服务的权利；消费者在购买商品或接受服务时，有获得公平交易条件的权利；当消费者因购买、使用商品或接受服务时受到人身、财产损害的，有要求赔偿的权利；消费者有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利；消费者享有其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利；消费者享有批评、监督的权利等等。 2经营者的义务 经营者有遵守法律的义务；接受监督的义务；保障安全的义务；提供信息的义务；标明名称、标志的义务；出具凭证的义务；保证质量的义务；承担责任的义务；实现公平、合理交易的义务；尊重人格、人身自由的义务。 三对消费者合法权益的保护 对消费者合法权益的保护包括：国家对消费者合法权益的保护、消费者组织对消费者合法权益的保护以及广大消费者进行社会和舆论监督。 1国家对消费者合法权益的保护 国家和地方立法机关制定保护消费者合法权益的法律、法规；国务院制定保护消费者合法权益的法规和政策；各级人民政府应当加强领导、组织、协调、督促有关行政部门做好保护消费者合法权益的工作；国务院产品质量监督管理部门(国家技术监督局)、地方各级人民政府管理产品质量监督管理部门、工商行政管理部门、医药卫生管理部门、环保部门以及其他行政管理部门依法在各自职责范围内，负责调查处理，保护消费者合法权益；司法机关以及其他有关单位依法解决消费者权益的争议、惩处经营者在提供商品和服务中侵害消费者合法权益的违法犯罪行为。 2消费者组织对消费者合法权益的保护 中国消费者协会(国务院1984年批准成立)和其他消费者组织是依法成立对商品和服务进行社会监督的保护消费者合法权益的社会团体。 中国消费者协会的职能： (1)向消费者提供消费信息和咨询服务； (2)参与有关行政部门对商品和服务的监督、检查； (3)就有关消费者合法权益的问题，向有关行政部门反映、查询、提出建议； (4)受理消费者的投诉，并对投诉事项进行调查、调解； (5)对投诉事项涉及商品和服务质量问题的，可以提请鉴定部门鉴定，鉴定部门应当告知鉴定结论； (6)就损害消费者合法权益的行为，支持受损害的消费者提起诉讼； (7)对损害消费者合法权益的行为，通过大众传播媒介予以揭露、批评。各级人民政府应当支持消费者协会的工作。 3社会和舆论监督 通过社会和舆论来保护消费者合法权益。大众传播媒介对损害消费者合法权益的行为进行舆论监督。各新闻机构、报刊、电视台和电台对损害消费者权益的行为，有权进行批评予以“曝光”，支持消费者的正当要求。 四消费争议解决的途径和发生争议时损害消费者权益的责任的承担者 1消费争议解决的途径有：协商和解；消费者协会调解；向有关行政部门申诉；按仲裁协议提起仲裁；向法院起诉。 2发生消费争议时，损害消费者合法权益的责任的承担者： (1)消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿，销售者赔偿后，属于生产者的责任或属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或其他销售者追偿。 消费者或其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的赔偿问题。消费者可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。 消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。 (2)企业分立、合并的给消费者造成损害赔偿问题的。消费者在购买、使用商品或者接受服务时，其合法权益受到损害，因原企业分立、合并的，可以向变更后的承受其权利义务的企业要求赔偿。 (3)使用他人营业执照搞违法经营给消费者造成损害的赔偿问题。使用他人营业执照搞违法经营提供商品或服务，损害消费者合法权益的，消费者可以向其要求赔偿，也可以向营业执照的持有人要求赔偿。 (4)在展销会、租赁柜台给消费者造成损害的赔偿问题。消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者要求赔偿。 利用虚假广告给消费者造成损害的赔偿问题。消费者因经营者利用虚假广告提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不能提供经营者的真实名称、地址的，应当承担赔偿责任。 五损害消费者权益的法律责任 1凡是经营者提供商品或者服务有以下情况之一的，按照产品质量法等法律、法规规定承担经济责任： (1)商品存在缺陷的； (2)不具备商品应当具备的使用性能而出售时未作说明的； (3)不符合商品或者其包装上注明采用的商品标准的； (4)不符合商品说明、实物样品等方式表明的质量状况的； (5)生产国家明令淘汰的商品或销售失效、变质的商品的； (6)销售商品数量不足的； (7)服务的内容和费用违反约定的； (8)对消费者提出的修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或赔偿损失的要求，故意拖延或者无理拒绝的； (9)法律、法规规定的其他损害消费权益的情形。 2造成消费者人身伤亡的法律责任。当经营者提供商品或服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少收入等费用，造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及其扶养的人所必需的生活费等费用；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人死亡的应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 3侵害消费者人格尊严或人身自由的法律责任。经营者对消费者进行侮辱、诽谤，搜查消费者身体及其携带的物品，侵犯消费者人身自由的，应当停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 4造成消费者财产损害的法律责任。经营者提供商品或者服务，造成消费者财产损害的，应当按照消费者的要求，以修理、重作、更换、退货、补足商品数量，退还货款和服务费用或者赔偿损失等方式承担经济责任，消费者与经营者另有约定的，按照约定履行。 5不按规定或者约定提供实行三包的商品应承担的法律责任。对国家规定或者经营者与消费者约定包修、包换、包退的商品，经营者应当负责修理、更换或退货。在保修期内两次修理仍不能正常使用的，经营者应当负责更换或者退货。对包修、包换、包退的大件商品，消费者要求经营者修理、更换、退货的，经营者应当承担运输等合理费用。 6经营者以邮购方式提供商品的或以预收款方式提供商品或服务的，未按约定提供应承担的法律责任。 (1)经营者以邮购方式提供商品的，应当按照约定提供。未按约定提供的，应按消费者的要求履行约定或者退回货款，并应承担消费者必须支付的合理费用。 (2)经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款，并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。 1对不合格的产品应负的赔偿责任。依法经有关行政部门认定为不合格的商品，消费者要求退货的，经营者应当负责退货。 2有欺诈行为应承担的法律责任。经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。 若经营者有下列情形之一，产品质量法和其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，依照法律、法规的规定执行；法律、法规未作规定的，由工商行政管理部门责令改正，可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得，处以违法所得l倍以上5倍以下的罚款，没有违法所得的，处以1万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿、吊销营业执照：(1) 生产、销售的商品不符合保障人身、财产安全的；(2)在商品中掺杂、掺假，以假充真、以次充好，或者以不合格商品冒充合格商品的；(3)生产国家明令淘汰的商品或者销售失效、变质的商品的；(4)伪造商品的产地、伪造或者冒用他人的厂名、厂址，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志的；(5)销售的商品应当检验、检疫而未检验、检疫或者伪造检验、检疫结果的。(6)对商品或者服务作引人误解的虚伪宣传的；(7)对消费者提出的修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失的要求，故意拖延或无理拒绝的；(8)侵害消费者人格尊严或者侵犯消费者人身自由的；(9)法律、法规规定的对损害消费者权益应当予以处罚的其他情形。 3以暴力、威胁等方法阻碍有关行政部门工作人员依法执行职务的，依法追究刑事责任；拒绝、阻碍有关行政部门工作人员依法执行职务，未使用暴力、威胁方法的，由公安机关依照中华人民共和国治安管理处罚条例的规定处罚。 4国家机关工作人员玩忽职守或者包庇经营者侵害消费者合法权益的行为的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 凡以上经营者对行政处罚决定不服的，可以自收到处罚决定之日起15日内向上一级机关申请复议，对复议决定不服的，可以自收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼，也可以直接向人民法院提起诉讼。第三节合同法 一合同和合同法的概念及特征 (一)合同的概念 合同，通常又称为契约，是当事人双方达成的具有民事权利义务内容的协议。而调整合同关系的法律规范的总称即为合同法。我国合同法于1999年10月1日起施行。原经济合同法涉外经济合同法技术合同法同时废止。 (二)合同的法律特征 1合同能在当事人之间产生和建立权利义务关系，并是一种能给双方带来法律后果的行为。 2合同是双方或多方(即两个或两个以上的组织或个人)当事人法律行为的结果。是当事人为了达到一定目的，进行协商，达成意思一致的表示。 3合同当事人的法律地位是平等的，只有地位平等，才能充分协商，达成意思一致。 4合同还应当是当事人的合法行为，当事人如果签订的是违法合同，则属于无效合同，不具有法律约束力，不仅不能达到预期的法律后果，过错者还应当承担法律责任。 (三)合同法的概念 合同法是指调整合同当事人之间，为了实现一定的目的而形成的权利义务关系的法律规范的总称。 (四)合同的分类 合同可以根据不同情况进行分类。 1根据合同的业务性质和权利义务内容不同进行分类，合同法规定的有名合同有十三类，依次是：买卖合同；供用电、水、气、热力合同、赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；运输合同；技术合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。 2根据合同标的进行分类，可以分为：(1)转移财产的合同；(2)提供劳务的合同；(3)完成一定工作的合同。其中提供劳务和完成工作的合同应当注意其区别：提供劳务合同只是表现为劳动活动，不产生新的劳动成果；而完成工作的合同表现有物化劳动成果，即新的劳动成果。 3根据合同主从关系分类可分为主合同和从合同。 4根据合同形式分类，可分为书面合同和口头合同与其他形式合同。 5合同不适用以下分类方法：(1) 单务合同和双务合同分类法； (2)有偿合同和无偿合同分类法。 二技术合同以及技术合同的特征 技术合同是当事人之间就技术开发、转让、咨询或服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。 订立技术合同，应当有利于科学技术的进步，加速科学技术成果的转化、应用和推广。 三合同的订立、履行、变更和解除的法律规定 (一)合同的订立 1订立合同必须遵守的基本原则： (1)主体合格原则 订立合同的当事人是法人的必须依法定程序取得法人资格，不是法人的其他经济组织要具有合法资格，至于自然人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人可以委托代理人订立合同。 (2)遵守法律的原则 订立合同必须遵守各项法律和法规，任何人不得利用合同进行违法行为，扰乱社会经济秩序，损害国家利益和社会公共利益，牟取非法收入。 (3)平等互利、协商一致的原则 指当事人双方在订立合同时法律地位平等；应依法进行充分协商，达成一致意见，订立合同应兼顾双方利益；任何一方不得将自己的意志强加给对方；任何单位和个人不得非法干预。 (4)采用书面形式的原则 合同除即时清结者外，应采用书面形式。所谓即时清结是指当事人双方在订立合同的同时就履行了合同。至于当事人协商同意的有关合同的文书、电报和图表，属于合同的组成部分。 2订立合同的程序。根据合同法的规定，它包括要约和承诺两个阶段和方式。 (1)要约是希望和他人订立合同的意思表示 是指当事人一方向另一方提出订立合同的建议。发出建议的一方为要约方。要约的内容应包括：明确表示订立合同的愿望，说明合同具体确定的主要内容，以及要求对方做出答复的期限等。要约可向特定单位提出，也可向不特定的任何单位提出。当向特定单位提出要约时，在要约约定的期限内，不得修改要约的内容，受其本身要约的约束。(2) 承诺 是受要约人同意要约的意思表示。对要约的内容表示完全赞同的答复叫做承诺。如对要 约部分同意，部分不同意，不能认为是承诺，而是提出的新要约。如果原来的要约人接到新 要约后，又提出一些新的条件叫做再要约。这样经过反复多次，最后有一方完全接受对方的 要约内容，即承诺，双方取得一致意见，达成协议，合同才告成立。 当承诺同时要给付标的物合同才生效的，应同时给付标的物：如需经上级机关批准合同 才生效的，经批准后，合同方具有法律效力。 3合同的主要条款。合同必须具备的条款，叫做合同的主要条款。它包括以下几项： (1)当事人的名称或者姓名和住所； (2)标的。 标的是指双方当事人权利义务所指向的对象，是订立合同所要达到的经济目的和要求。 任何合同都必须有标的，有具体对象，没有标的合同，既不能成立，也没有办法履行。所以， 标的是合同最主要的条款。标的由于外在表现形式不同，可分为物、劳务、工程项目、工作等等。 (3)数量 合同的标的都要通过数量表现出来。数量是用计量单位和数字来衡量标的尺度；它决定 着双方当事人权利义务的大小。 (4)质量 质量是指标的内在结构的素质和外观形态相结合的综合指标。产品质量和服务质量采取标准化。有国家统一标准的，执行国家统一标准，没有国家统一标准的，按专业标准执行， 并注明颁布的日期和标准的编号。有时还可以采用地方所执行的统一标准。如果当事人双方有特殊要求的，可以采取协商标准。通过看样订货，双方共同封存样品，作为验收依据。凡属出口商品，还应采用国际标准，符合国际市场的要求。 订立合同时，对标的名称、品种、规格、型号、数量等要作详细的规定。 (5)价款或者报酬 价款或者报酬是取得标的当事人一方利用货币形式所支付的代价。价款和价格一样，是商品价值的货币表现形式，反映商品等价交换的价值规律；酬金是对提供劳务，完成工程项目或某种工作任务所付的报酬，反映的是按劳分配的原则。在确定价款和酬金时，当事人双方必须协商一致，公平合理，符合国家物价政策和报酬的支付标准。要贯彻等价交换、按质论价的原则。除国家规定必须执行国家定价的以外，产品价格可由当事人协商议定。 (6)履行期限、地点和方式 履行期限是指当事人双方行使权利、履行义务的时间界限，是确认合同是否按期履行的时间标准，又是确定合同当事人是否承担违约责任的法律依据。所以，在合同中必须明确规定。 履行地点是指当事人双方履行义务的地点。由于合同的性质和标的不同，可以选择不同的履行地点。在合同中应作具体规定。 履行方式是指当事人双方通过什么方法履行合同义务。 (7)违约责任 违约责任是指合同当事人任何一方因过错而不履行或不完全履行合同时，应承受的经济制裁。显然，在合同中只能规定违约的经济责任，规定支付违约金的数额或者计算违约金的比例以及规定赔偿金等等，无权规定其他责任。 (8)解决争议的办法 (二)合同的履行 合同履行的概念 合同的履行是指双方当事人按照合同规定的条款，全面完成各自所承担义务的法律行为。 2合同履行的原则 合同履行的原则包括实际履行和适当履行原则。 (1)实际履行原则 实际履行原则是指按照合同的标的履行合同义务。一般情况下，不能随意改变，也不允许用支付违约金和赔偿金的办法，代替合同的实际履行。这是为了维护合同的严肃性、稳定性，避免造成社会主义市场经济秩序混乱而采取的必要措施。但是，也有特殊、例外情况，这就是当客观上实际履行已不可能，或者没有必要时，也可以允许用支付违约金或赔偿金的办法来替代，作为实际履行的补充。这种情况叫代偿履行。只有在以下几种情况下才允许代偿履行：由于当事人一方违约，对于另一方来说再实际履行已无必要；标的物是特定物，当特定物灭失时，使实际履行成为不可能；法律、法规或规章直接规定，不能实际履行时，只负赔偿责任。 (2)适当履行原则 适当履行原则是指双方当事人按照合同全部条款的规定完成所承担的义务，所以又叫全面履行。如果没有全面完成所承担的义务，视为履行不当，或叫不适当履行，要承担违约责任。迟于规定的时间履行合同的叫延误履行；履行的数量、质量、地点、方式不符合合同规定的，叫履行不当。只有全面履行合同的义务，合同才终止。 3在合同履行中，合同某些条款规定不明确时的处理办法： (1)合同规定质量不明确的，按国家标准履行；没有国家标准的，按专业标准履行；没有专业标准的，按部门标准履行；没有部门标准的，按通常标准履行。 (2)合同中价格或酬金约定不明确的，按照订立合同时履行地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 (3)合同的履行期限不明确的，债务人可随时向债权人履行义务；债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。 (4)合同的履行地点不明确的，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行；标的为建筑物的在建筑物所在地履行；工矿产品和农副产品在供方所在地履行。 (5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 (6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 (三)合同的变更和解除 1合同的变更和解除的概念 合同的变更是指双方当事人对原有的合同进行修改和补充，修改或补充后的合同仍然有效。 合同的解除是指对已经发生法律效力的合同宣告终止，双方确认的权利和义务不再履行。合同的解除分为法定解除和约定解除。 2合同变更和解除的条件： (1)当事人双方经过协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益。(2)由于不可抗力致使合同的全部义务不能履行。不可抗力事件的发生是引起合同变更和解除的前提，全部义务不能履行是变更或解除的条件，两者必须同时具备。(3)由于另一方在合同约定的期限内没有履行合同，当事人有权通知另一方解除合同。 另外，变更或解除合同的通知或协议，应当采取书面形式(包括文书、电报等)。这是变更或解除合同的法律依据。当事人双方协商变更或解除合同的，协议未达成之前，原合同仍有效，必须按期履行。 3合同变更或解除的法律责任 因变更或解除合同使一方遭受损失的，除依法可以免除责任的以外，应由责任方负责赔偿。当事人一方发生合并、分立时，由变更后的当事人承担或分别承担履行合同的义务和享受应有的权利。 合同订立后，不得因承办人或法定代表人的变动而变更和解除。 (四)合同的担保 1合同担保的概念 合同的担保是指合同的双方当事人为了保证合同的履行，当事人一方为了表明信守合同，按期履行合同的决心和诚意，而向对方提供的一种保证，这种保证在法律上叫做合同的担保。 2合同担保的形式。 (1)定金 定金是指当事人一方为表明恪守合同，按期履行合同义务的决心和诚意，按照合同约定的价款或酬金总额的20以下，先行支付给对方一定数额的货币。这一定数额的货币叫定金。 定金是合同担保的一种形式。担保法第89条规定，“给付定金的一方不履行合同的，无权请求返还定金，接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。”双方当事人为了避免定金罚则的制裁，必须认真履行合同的义务，所以，定金是一种担保形式。定金在某种情况下，也起着预先支付的作用。担保法规定，“合同履行后，定金应当收回，或者抵作价款。”在“抵作价款”的情况下，定金即起预先支付的作用。但这种预先支付与预付款不同，支付预付款一方不履行合同的，接受的一方要如数返还，如按期履行了合同，在结算时多退少补，不存在丧失请求返还的权利和双倍返还的问题。由此可见，预付款不起担保的作用。 给付定金的一方如有违约，定金制裁和支付违约金、赔偿金可以选择使用，但是，其数额不得超过价款或酬金的总额。 (2)保证 依中华人民共和国担保法，保证是指“保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按