实用经济法 第3章 公司法.ppt

第三章公司法 学习目的 了解公司制度在现代企业制度建设中的地位 了解公司法的原则和作用 股票 债券发行 转让的主要内容 公司财务会计制度主要内容 外国公司分支机构的法律规定 掌握公司的分类 有限责任公司 股份有限公司 一人有限公司 国有独资公司和上市公司的概念 特征 公司设立 变更和终止的法律规定 公司的组织机构 重点掌握公司的有限责任 有限责任公司和股份有限公司的基本制度 应用有限责任公司 股份有限公司的法律规定分析公司行为的合法性 第三章公司法 讲授内容 第一节公司法概述第二节公司的基本法律制度第三节有限责任公司第四节股份有限公司第五节外国公司的分支机构第六节违反公司法的法律责任本章提要复习思考题 第三章 第一节 第一节公司法概述 一 公司的概念与特征 我国 公司法 中的公司是指资本由股东出资构成 股东以其出资额或者所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任 并依 公司法 的规定在中国境内设立的企业法人 公司具有三个最基本的特征 公司是依照法律的规定在中国境内设立的 公司的设立 必须按照法律所规定的公司种类以及法律对各类公司的具体规定进行 即按法定的标准组建公司 公司是以营利为目的的 公司的营利特征有两种含义 其一 设立公司的目的是为了获取利润并将该利润分配给股东 其二 作为法律特征 公司以营利为目的的经营活动 具有连续性和固定性 公司是企业法人 企业法人是指具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 第三章 第一节 二 公司的类型 根据各国公司法的规定及理论实践 公司的分类大致有以下几种 一 公司的基本分类按照公司及公司股东对公司债务所承担的责任形式的不同 大陆法系国家的公司法对公司进行了最基本的法律分类 无限公司有限公司两合公司股份两合公司股份有限公司 第三章 第一节 二 公司的类型 一 公司的基本分类1 无限公司无限公司也称无限责任公司 是指由两个以上的股东组成的 全体股东对公司的债务承担连带无限责任的公司 即由负无限责任股东组成的公司 其法律特征主要表现为 股东必须是两个或两个以上的自然人 这是无限公司得以成立和存续的必备条件 无限公司是最典型的人合公司 公司股东对公司事务拥有平等的代表权和管理权 公司股东对公司债务负连带无限清偿责任 其优点在于法律对其出资和内部组织关系不作详细规定 对公司的监管也不如有限责任公司 股份有限公司那么严格 第三章 第一节 二 公司的类型 一 公司的基本分类2 两合公司两合公司是指由一个或一个以上的无限责任股东与一个或一个以上的有限责任股东所组成的 有限责任股东以其出资额为限对公司的债务承担责任的公司 其法律特征主要表现为 公司中存在着两类不同责任形式的股东 至少有一类股东承担无限连带责任 兼具有限公司与无限公司的特点 但以无限公司的特点为主 由无限责任股东为主导实际控制公司经营 两合公司有特殊的行为规则 如无限责任股东可以免除实际缴纳投资的义务 而有限责任股东必须在公司设立时缴纳全部注册资本 第三章 第一节 二 公司的类型 一 公司的基本分类3 股份有限公司股份有限公司 是指全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司的债务承担责任的公司 其法律特征主要表现为 股份有限公司是典型的资合公司 公司的信用基础在于股东所投入的资本 股东必须达到法定人数 我国 公司法 规定不得少于2人 可以向社会公开募股集资 全部资本划分为等额股份 没有股东资格的限制 且每个股东均以其所持股份为限对公司的债务承担责任 第三章 第一节 二 公司的类型 一 公司的基本分类4 有限责任公司有限责任公司又称有限公司 是指由两个或两个以上的股东共同出资 每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担有限责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 其法律特征主要表现为 所有的股东都是以所认缴的出资额为限对公司承担有限责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 所有股东对超出公司全部资产的债务不再承担责任 有限责任公司将合伙企业的当事人相互信任 企业的设立和组织简单 活动便捷等优点 与股份有限公司的股东与公司的人格分离 股东承担有限责任 股东的变动不影响企业存续等优点结合起来 是当今最适合于中小企业组织的一种企业法律形式 第三章 第一节 二 公司的类型 二 总公司和分公司总公司与分公司是相对而言的 它是根据公司内部整体和部分的关系而对公司的一种分类 总公司又称本公司 是指一个公司法人的总机构 就是按照 公司法 的规定设立的具有法人资格的公司本身 分公司是总公司所辖的分支机构 分公司不具有法人资格 其民事责任由公司承担 第三章 第一节 二 公司的类型 三 总公司和分公司依公司之间的控制或从属关系 可将公司分为母公司和子公司 当一个公司拥有另一个公司一定比例以上并足以将其控制的股份时 该公司即为母公司 母公司大抵上有两种常规形态 控制公司和控股公司 凡资本大部分受他公司控制的公司 则是子公司 子公司的设立与母公司一样必须依照 公司法 及有关法律 法规的规定办理 第三章 第一节 二 公司的类型 三 本国公司 外国公司和跨国公司按照公司的国籍 可以把公司分为本国公司 外国公司和跨国公司 凡依我国法律在我国被批准登记设立的公司 不论外资有多少 均为我国公司 是我国的法人 凡不在我国批准设立的公司均被认为是外国公司 跨国公司则是指以一国为基础 通过对外直接投资 在其他国家或地区设立机构 子公司或其他外商投资企业 从事国际性或世界性的生产 经营或服务活动的大型公司 第三章 第一节 三 公司法的概念和特征 一 公司法的概念公司法的概念有狭义和广义的区分 狭义的概念仅指被命名为 公司法 的法律 广义的公司法 则其内容复杂 富含以下内容 1 狭义的公司法 2 特别公司法 3 行政法规和部门规章 4 最高人民法院的司法解释 本书所称的公司法是狭义的公司法 即是规范公司种类 设立 变更以及对内对外关系的法律规范 第三章 第一节 三 公司法的概念和特征 二 公司法的特征公司法具有以下四个方面的基本特征 1 公司法是组织法公司法调整的对象是公司 公司法是一种组织法 是规定如何组织公司的法律 2 公司法是活动法公司法既是组织法 同时也是公司在经营活动中的法律行为准则 是公司活动应遵循的行为法 3 公司法是强制法公司法的规范也有强制性和任意性的规范 但公司法以强制性规范为主 4 公司法是制定法从法律渊源看 公司法主要是一种制定法 第三章 第一节 第三章 第二节 第二节公司的基本法律制度 一 公司人格制度 公司人格制度主要包含公司的名称制度 住所制度 财产制度以及公司能力制度 公司人格否认制度几个方面 一 公司名称制度一个公司只能有一个名称 特殊情况下经省级以上公司登记机关核准 可另有一个在规定范围内的从属名称 但股东是自然人的有限责任公司和外商投资公司不准使用从属名称 公司名称依次由以下内容构成 1 所在行政区划名称 2 字号或商号 行号 公司字号应当有两个以上的字组成 3 公司的行业或经营特点 4 公司的组织形式 公司名称的禁用内容和文字 第三章 第二节 一 公司人格制度 二 公司住所制度我国 公司法 第10条明确规定 公司以其主要办事机构所在地为住所 因此 公司的住所就是指公司的主要办事机构所在地 它具有如下四个法律特征 公司的住所只能是其主要办事机构所在地 公司的住所只能有一个 公司的住所不得随意变更 公司的住所必须在登记机关管辖区域内 第三章 第二节 一 公司人格制度 三 公司财产制度我国 公司法 第3条第1款规定 公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 四 公司能力制度我国公司的权利能力的开始日期 应为公司营业执照签发日期 公司注销登记申请被核准之日即为公司权利能力的终止日期 五 公司人格否认制度公司人格否认制度 也称揭开公司面纱制度 一般是指为防止公司人格的滥用和保护债权人 法院在审理案件时 否定公司的法人人格 令股东直接清偿公司债务的法律制度 第三章 第二节 二 公司资本制度 公司资本又称股本或股份资本 专指在公司成立时由公司章程所确定的 由全体股东出资构成的公司法人财产总额 一 公司资本的构成 公司法 第27条规定 有限责任公司的股东和股份有限公司的发起人可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 第三章 第二节 二 公司资本制度 一 公司资本的构成案例 国有企业川南商业大楼于2006年1月拟定改制计划 将资产评估后作价150万元出售 其中105万元出售给管理层人员 共4人 45万元出售给其余45名职工 将企业改制为川南百货有限公司 注册资本150万元 原管理层人员宋某认购45万元 李某 王某 周某各认购20万元 其余职工各认购1万元 公司成立后 分别向各认购人签发了出资证明书 2006年5月 川南公司因涉嫌偷税被立案侦查 侦查发现 除王某外 宋某 周某 李某在2006年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买的 第三章 第二节 二 公司资本制度 一 公司资本的构成法律问题 宋某 周某 李某 王某在2006年1月改制时所取得的股权是否有效 为什么 根据2005年司法考试试卷四第15题改编 分析 有效 股东取得股权仅以出资为条件 其出资的资金来源不影响股权的取得 如果出资取得的股权因资金来源违法而无效 必然导致出资返还 影响利害关系人的利益 在股东以非法挪用的资金出资的情况下 除追究其刑事责任外 可以收缴其股权用于偿还被挪用资金 但此时只涉及股权转让问题 而不是股权无效 第三章 第二节 二 公司资本制度 二 公司资本制度的类型西方国家公司法已形成了相对独立的公司资本制度 即法定资本制 授权资本制和折中资本制 法定资本制 又称确定资本制 是指公司在设立时 必须在公司章程中对公司的资本总额作出明确的规定 并须由股东全部认足的一项资本制度 如果股东未能全部认购缴足 公司将不能成立 授权资本制 是指在公司设立时 必须在公司章程中对公司的资本总额明确加以记载 允许发起人和股东先行认购和缴足其中一定比例的资本使公司成立 未认足部分 授权董事会根据需要 一次或分次发行和募集的一种资本制度 第三章 第二节 二 公司资本制度 二 公司资本制度的类型折中资本制 又称认可资本制 是指在公司设立时 对公司章程确定的资本总额只需认足第一次发行的资本 公司就可成立 未认足部分授权董事会 在公司成立后的一定期限内 根据公司的实际需要而随时发行新股募集的一种资本制度 第三章 第二节 二 公司资本制度 三 公司资本三原则公司资本三原则具体指 资本确定原则 是指公司在设立时 必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定 并由发起人全部认足或募足 公司才能成立的原则 资本维持原则又称资本拘束原则 是指公司在其存续过程中 应当经常保持与其注册资本额相当的财产 因其要以具体财产充实抽象财产 故而又称资本充实原则 资本不变原则是指公司的注册资本或资本金一经确定 非依法定程序 不得随意变更 第三章 第二节 三 公司债券制度 公司债券是指公司依照法定程序发行的 约定在一定期限内还本付息的有价证券 根据 公司法 的规定 公司债券主要有记名公司债券 无记名公司债券和可转换公司债券 非转换公司债券 发行记名公司债券的 应当在公司债券存根簿上载明下列事项 债券持有人的姓名或者名称及住所 债券持有人取得债券的日期及债券的编号 债券总额 债券的票面金额 利率 还本付息的期限和方式 债券的发行日期 第三章 第二节 三 公司债券制度 发行无记名公司债券的 应当在公司债券存根簿上载明债券总额 利率 偿还期限和方式 发行日期及债券的编号 可转换公司债券是指发行人依照法定程序发行 在一定期间内 依据约定的条件可以转换成股份的公司债券 第三章 第二节 四 公司董事 监事 高级管理人员制度 一 公司董事 监事 高级管理人员的任职资格对公司的董事 监事 高级管理人员任职资格作一些限制性的规定 是世界通行的做法 1 无民事行为能力人和限制民事行为能力人不能担任 2 经济犯罪的任职限制 3 负有破产责任人的任职限制 4 对吊销营业执照负有责任的人的任职限制 5 负有个人较大数额的债务 到期未偿还的人 不能担任 第三章 第二节 四 公司董事 监事 高级管理人员制度 二 董事 高级管理人员的忠实和勤勉义务根据 公司法 的规定 公司董事 监事 高级管理人员应对公司负有下列忠实和勤勉义务 1 董事 监事 高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 2 不得挪用公司资金 3 不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 4 不得违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 第三章 第二节 四 公司董事 监事 高级管理人员制度 二 董事 高级管理人员的忠实和勤勉义务5 不得违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 6 未经股东会或者股东大会同意 不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 7 不得接受他人与公司交易的佣金归为己有 8 不得擅自披露公司秘密 9 不得发生违反对公司忠实义务的其他行为 第三章 第二节 五 公司的财务会计制度 一 公司的财务会计报告制度1 公司财务会计报告的制作公司的财务会计报告应当由公司业务执行部门制作 2 公司财务会计报告的组成公司财务会计报告是由一系列公司的财务会计报表及附属明细表组成的 其中包括 资产负债表 损益表 财务状况表 财务情况说明书 利润分配表 3 财务会计报告的程序有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报表送交各股东 股份有限公司应当在召开股东大会年会的20日以前将财务会计报表置备于本公司 供股东查阅 公司应当聘用承办公司审计业务的会计师事务所进行会计的审计业务 第三章 第二节 五 公司的财务会计制度 二 公司的收益分配顺序1 公司的收益分配顺序公司经营所得的利润依法规定首先缴纳企业所得税 纳税后形成税后利润 税后利润按照 公司法 的规定其分配顺序如下 1 弥补亏损 即在公司已有的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损时 先用当年利润弥补亏损 2 提取法定公积金 3 经股东 大 会决议 提取任意公积金 4 对股东分配股利 第三章 第二节 五 公司的财务会计制度 二 公司的收益分配顺序2 公积金制度公积金是公司为了扩大公司经营规模和弥补亏损 在其注册资本之外保留的一定数量的储备金 公积金分为法定公积金和任意公积金 法定公积金是依照法律规定的比例从税后利润中提取的以及非营业所得部分构成的公积金 它分为法定盈余公积金和资本公积金 任意公积金是根据公司章程规定或股东会决议在提取法定公积金和公益金之后而提取的资金 对任意公积金的用途 法律未作规定 可以根据股东会的决议或公司章程规定使用 第三章 第二节 六 公司合并 分立和组织形式变更制度 一 公司合并在我国 公司的合并是指两个或两个以上的公司依照 公司法 等法律 法规的规定 通过订立合并协议的方式 变为一个公司的法律行为 公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式 一个公司吸收其他公司为吸收合并 被吸收的公司解散 两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并 合并各方解散 第三章 第二节 六 公司合并 分立和组织形式变更制度 一 公司合并根据我国 公司法 的规定 合并都必须按照下列程序进行 1 由董事会或执行董事提出合并方案 2 公司股东会或者股东大会对公司是否合并作出特别决议 3 订立合并协议 经股东会审议通过 4 编制公司资产负债表和财产清单 5 通知 公告债权人及债权人异议程序 6 办理合并登记 第三章 第二节 六 公司合并 分立和组织形式变更制度 一 公司合并案例 2005年5月甲公司与乙公司签订了一份购买子母机电话300部的合同 合同约定由甲公司向乙公司预付款2万元 乙公司在3个月内将子母机电话300部全部送到甲公司 货全部送到后 甲公司将其余货款10万元付给乙公司 2005年8月乙公司将子母机电话300部全部送到甲公司 并向甲公司提出收取货款10万元 甲公司以正在进行公司整顿 无现金付款为理由拒绝付款 2005年10月乙公司又派人到甲公司催款 甲公司又以正在与另一个公司合并为理由 将乙公司的货款拖延下来 2006年2月乙公司再次向甲公司催款时 甲公司已同另一个公司合并成立了丙公司 并注销了甲公司 于是乙公司向丙公司索取货款 而丙公司则声称乙公司的货款是甲公司所为 主要是甲公司 第三章 第二节 六 公司合并 分立和组织形式变更制度 一 公司合并案例 的法定代表人李某所为 应由甲公司特别是甲公司的法定代表人李某来承担 丙公司 法定代表人是王某 既没有参与合同的订立 在资产评估中也没有这笔资产 所以 丙公司没有义务承担甲公司欠乙公司的货款 为此发生纠纷 法律问题 1 甲公司的债务应由谁来承担 为什么 2 丙公司的理由是否成立 为什么 第三章 第二节 六 公司合并 分立和组织形式变更制度 一 公司合并分析 1 丙公司应当承担对乙公司债权的清偿 乙公司的债权清偿 在甲公司没有发生合并之前当然由甲公司承担 但在甲公司发生合并以后 成立的丙公司应当承担对乙公司债权的清偿 因为根据 公司法 的规定 合并后成立的公司不仅继承原公司的债权 也继承原公司所留下的债务 2 丙公司的理由不成立 虽然丙公司认为它既没有与乙公司订立合同 也没有评估这部分资产 但这并不能作为其逃避承担责任的理由 因为根据 公司法 规定 合并后的公司承担合并以前公司的全部债权债务 因此 责任应当由丙公司来承担 第三章 第二节 六 公司合并 分立和组织形式变更制度 二 公司分立公司的分立是指一个公司为了生产经营或管理等需要 依据法律法规的规定或合同的约定 按照法定程序分为两个或两个以上公司的法律行为 公司分立有新设分立和派生分立两种形式 公司分立的程序与公司合并的程序基本相同 只不过由于公司分立是一个公司依法所为的单独行为 无须同其他第三方协商 公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任 但是 公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 一 公司解散公司解散是指业已成立的公司 因发生法律或章程规定的解散事由而停止其业务活动 丧失营业能力 并开始处理未了结事务的法律行为 是导致公司法人资格消灭即公司终止的原因 公司解散的事由 大体上包括 1 自愿解散的情形主要是公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时 股东会或者股东大会决议解散 因公司合并或者分立需要解散 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 一 公司解散2 公司强制解散的事由主要是指依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 公司破产解散 3 股东申请解散的情形公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 二 公司清算公司清算是指解散的公司清理债权债务 分配剩余财产 了结公司的法律关系 从而归于消灭的程序 解散与清算的区别和联系在于 解散是一种法律事实 它构成法人消灭的原因 清算是一种法律程序 它构成法人消灭的过程 解散是清算的前提 清算是解散的后果 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 二 公司清算在我国 除因合并或分立导致公司解散外 凡解散公司均应进行清算 1 成立清算组2 清算组的组成3 清算组的职权4 通知和公告债权人的程序5 清偿顺序6 注销登记 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 案例 2006年4月 甲有限责任公司由于市场情况发生重大变化 如继续经营将导致公司惨重损失 4月20日 该公司召开了股东大会 以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司 5月15日 股东大会选任公司5名董事组成清算组 清算组成立后6月5日起正式启动清算工作 将公司解散及清算事项分别通知了有关的公司债权人 并于6月20日 6月30日分别在报纸上进行了公告 规定自公告之日起3个月内未向申报债权者 将不负清偿义务 法律问题 1 该公司关于清算的决议是否合法 说明理由 2 甲公司能否由股东会委托董事组成清算组 3 该公司在清算中有关保护债权人程序是否合法 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 分析 1 该公司关于清算的决议不合法 根据我国 公司法 第104条的规定 股份有限公司决议解散公司 须经出席股东大会的股东所持表决权的2 3以上的多数通过 但本案中 甲股份有限公司只以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司 故该清算决议是不合法的 2 甲公司由股东大会选任清算人是有法律依据的 按照我国 公司法 第184条的规定 股份有限公司的清算组由股东会议确定其人选 因此 在本案中 甲公司由股东大会选任清算人是有法律依据的 而且 在公司法实务中 股份有限公司清算组的组成 按照一般惯例 也大多确定董事组成公司清算组 第三章 第二节 七 公司的解散与清算制度 分析 3 该公司关于保护债权人的程序不合法 根据我国 公司法 第186条的规定 股东大会决议解散公司的 应当在15日内成立清算组 清算组应当自成立之日起10日内通知债权人 并于60日内在报纸上公告 该公司在4月20日通过了股东大会决议 而至5月15日才成立清算组 整整迟了10天 另外 清算组成立后 应当立即着手公司清算工作 但迟至6月5日才正式启动清算工作 超过了自成立之日起10日内通知债权人的期限 这些都是不合法的 第三章 第二节 第三章 第三节 第三节有限责任公司 一 有限责任公司的概念和特征 有限责任公司是指由符合法定人数的股东出资设立的 股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的 依 公司法 设立的企业法人 在我国 有限责任公司有如下特点 1 没有股东人数的限制 有限责任公司由50个以下股东出资设立 2 股东以出资额为限对公司承担有限责任 3 设立手续和机构设置较为简单 4 有限责任公司是封闭性公司 5 有限责任公司是人合性兼资合性公司 第三章 第三节 二 有限责任公司的设立条件 根据 公司法 第19条的规定 设立有限责任公司 应当具备下列条件 股东符合法定人数有限责任公司由50个以下股东出资设立 股东出资达到法定资本最低限额有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元 股东共同制定公司章程有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构法律规定设立有限责任公司必须有自己的名称 并在公司名称中标明有限责任公司字样 有限责任公司的组织机构包括股东会 董事会 监事会等有公司住所设立公司 必须有公司住所 第三章 第三节 三 有限责任公司的设立程序 有限责任公司设立程序比较简单 主要为 缴纳出资和验资股东全部缴纳出资后 必须经法定的验资机构验资并出具证明 公司名称预先核准预先核准的公司名称保留期为6个月 设立登记设立有限责任公司 应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记 设立国有独资公司 应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人 申请设立登记 法律 行政法规或者国务院规定设立有限责任公司必须报经批准的 应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 一 股东会1 股东会的组成和地位有限责任公司的股东会是由全体股东组成的 是公司最高权力机构 决定公司一切重大事项 2 股东会的职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 一 股东会 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 9 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 10 修改公司章程 11 公司章程规定的其他职权 对上述所列事项股东以书面形式一致表示同意的 可以不召开股东会会议 直接作出决定 并由全体股东在决定文件上签名 盖章 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 一 股东会3 股东会会议的召集和主持有限责任公司的股东会会议分为三种 首次股东会定期股东会临时股东会召开股东会会议 应当于会议召开前15日通知全体股东 但是 公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外 有限责任公司设立董事会的 股东会会议由董事会召集 董事长主持 有限责任公司不设董事会的 股东会会议由执行董事召集和主持 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 一 股东会4 股东会决议股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 普通决议 股东会的议事方式和表决程序 除 公司法 有规定的外 由公司章程规定 特别决议 股东会会议作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表2 3以上表决权的股东通过 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 二 董事会1 董事会的地位和组成董事会是公司经营决策机构 是股东会的执行机构 根据 公司法 规定 有限责任公司的董事会由3 13名的董事组成 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设1名执行董事 不设立董事会 董事会设董事长一人 可以设副董事长 董事长和副董事长的产生办法由公司章程规定 2 董事会的职权根据 公司法 第47条规定 有限责任公司的董事会对股东会负责 行使下列职权 1 召集股东会会议 并向股东会报告工作 2 执行股东会的决议 3 决定公司的经营计划和投资方案 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 二 董事会 4 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 5 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 6 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 7 制订公司合并 分立 变更公司形式 解散的方案 8 决定公司内部管理机构的设置 9 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 10 制定公司的基本管理制度 11 公司章程规定的其他职权 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 二 董事会3 董事会的任期董事任期由公司章程规定 但每届任期不得超过3年 董事任期届满 连选可以连任 4 董事会会议的召集董事会会议由董事长召集和主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长召集和主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持 5 董事会的议事方式和表决程序董事会的议事方式和表决程序 除 公司法 有规定的外 由公司章程规定 董事会决议的表决 实行一人一票 6 经理董事会下设经理 是公司的日常经营管理机构 由董事会聘任并解聘 对董事会负责 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 三 监事会1 监事会的地位和组成监事会是有限责任公司的监督机构 它对股东会负责并报告工作 监事会的人数不得少于3人 有限责任公司股东人数较少和规模较小的 可以设1 2名监事 不设监事会 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 其中职工代表的比例不得低于1 3 董事 经理和财务负责人不得兼任监事 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 三 监事会2 监事会的职权 1 检查公司财务 2 对董事 高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 对违反法律 行政法规 公司章程或者股东会决议的董事 高级管理人员提出罢免的建议 3 当董事 高级管理人员的行为损害公司的利益时 要求董事 高级管理人员予以纠正 4 提议召开临时股东会会议 在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 5 向股东会会议提出提案 6 依照 公司法 第152条的规定 对董事 高级管理人员提起诉讼 7 公司章程规定的其他职权 第三章 第三节 四 有限责任公司的组织机构 三 监事会3 监事会的任期监事的任期每届为3年 监事任期届满 连选可以连任 4 监事会会议的召开监事会设主席一人 由全体监事过半数选举产生 监事会主席召集和主持监事会会议 监事会主席不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议 监事会每年度至少召开一次会议 监事可以提议召开临时监事会会议 监事会的议事方式和表决程序 除 公司法 有规定的外 由公司章程规定 监事会决议应当经半数以上监事通过 监事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的监事应当在会议记录上签名 第三章 第三节 五 有限责任公司的股权及其转让 一 有限责任公司的股权1 股权证书股东向公司出资后 公司要向股东开具出资证明 公司开具的证明即称为 出资证明书 它是有限责任公司股东据以享受股东权利的凭证 也是取得收益的凭证 2 股东名册有限责任公司应当置备股东名册 记载下列事项 股东的姓名或者名称及住所 股东的出资额 出资证明书编号 第三章 第三节 五 有限责任公司的股权及其转让 一 有限责任公司的股权3 股东权利查阅 复制权 查阅公司会计账簿的权利 分取红利权 优先认缴出资的权利 请求撤销权 4 股东义务不得抽逃出资的义务 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任 控股股东不得利用关联关系损害公司利益 第三章 第三节 五 有限责任公司的股权及其转让 二 股权转让1 股权的内部转让有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 2 股权的外部转让股权的外部转让形式有两种 一是股东向股东以外的人转让股权 在这种情况下 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 二是人民法院依据法定的程序向股东以外的人转让股权 第三章 第三节 五 有限责任公司的股权及其转让 二 股权转让3 优先购买权在股东自愿转让的情况下 意图转让股权的股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时 应当通知公司及全体股东 其他股东在同等条件下有优先购买权 其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的 视为放弃优先购买权 第三章 第三节 五 有限责任公司的股权及其转让 三 股东退出公司根据 公司法 第75条的规定 有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 公司连续5年不向股东分配利润 而公司该5年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 公司合并 分立 转让主要财产的 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 自股东会会议决议通过之日起60日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼 第三章 第三节 五 有限责任公司的股权及其转让 四 股东资格的继承1 以继承股东资格为原则 股东的出资额是股东的个人合法财产 自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 2 公司章程可以作出除外规定 第三章 第三节 第三章 第四节 第四节股份有限公司 一 股份有限公司的概念和特征 股份有限公司简称股份公司 是指公司全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 与其他类型的公司相比 股份有限公司具有自己独特的法律特征 股东人数的广泛性公司股份的等额性资本募集的公开性股东责任的有限性是典型的资合公司 第三章 第四节 二 股份有限公司的设立条件 一 发起人符合法定人数发起人是承办公司设立的人 可以是自然人 也可以是法人 设立股份有限公司 应当有2人以上 200人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 股份有限公司的发起人应当承担下列责任 1 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 2 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 3 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 第三章 第四节 二 股份有限公司的设立条件 二 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司的最低注册资本为人民币500万元 发起人的货币出资金额不得低于公司注册资本的30 三 股份发行和筹办事项符合法律规定 四 发起人制定公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 五 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 六 有公司住所 第三章 第四节 三 股份有限公司的设立程序 股份有限公司的设立方式在我国只有两种 即发起设立和募集设立 一 发起设立的程序发起设立是指由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司 发起设立股份有限公司和有限责任公司设立的方式基本相同 它无须向社会募集股份 是一种简单的设立方式 它的基本程序是 1 缴付出资2 选举董事会和监事会并依法登记 第三章 第四节 三 股份有限公司的设立程序 二 募集设立的程序募集设立是指由发起人依法认购一定比例的股份 其余部分向社会发行而设立公司 1 发起人认购法定股份发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 2 制作招股说明书3 签订承销协议和代收股款协议4 申请批准募股 1 聘请保荐人 2 报经国务院证券监督管理机构核准 5 公开募股6 验资7 召开创立大会8 申请设立登记 第三章 第四节 四 股份有限公司的组织机构 一 股东大会1 股东会会议的性质 地位和种类股东大会和有限责任公司的股东会的性质 地位相同 股东大会分为定期会议和临时会议两种 定期会议每年召开一次 临时股东大会应在出现下列情况之一时的2个月内召开 董事人数不足法定人数或章程规定人数的2 3时 公司未弥补的亏损达实收股本总额1 3时 单独或者合计持有公司股份10 以上的股东请求时 董事会认为必要时 监事会提议召开时 公司章程规定的其他情形 第三章 第四节 四 股份有限公司的组织机构 一 股东大会2 股东会会议的召开 1 会议的召集和主持股东大会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 2 会议召开的通知召开股东大会会议 应当将会议召开的时间 地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东 临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东 发行无记名股票的 应当于会议召开30日前公告会议召开的时间 地点和审议事项 第三章 第四节 四 股份有限公司的组织机构 一 股东大会2 股东会会议的召开 3 临时提案单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 4 会议的表决股东大会作出一般决议必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 作出特别决议必须经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 5 累积投票权累积投票权 是指股东大会选举董事或者监事时 每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 第三章 第四节 四 股份有限公司的组织机构 二 董事会1 董事会的性质 地位和组成股份有限公司必须设董事会 董事会的性质 地位同有限责任公司的董事会相同 董事会由5至19名董事组成 2 董事会会议的召集和主持董事长召集和主持董事会会议 检查董事会决议的实施情况 3 董事会会议的召开常务会议的召开 董事会每年度至少召开两次会议 每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事 临时会议的召开 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上董事或者监事会 可以提议召开董事会临时会议 董事长应当自接到提议后10日内 召集和主持董事会会议 第三章 第四节 四 股份有限公司的组织机构 二 董事会4 董事会会议的议事规则董事会会议应有过半数的董事出席方可举行 董事会作出决议 必须经全体董事的过半数通过 董事会决议的表决 实行一人一票 5 董事责任董事会会议 应由董事本人出席 董事因故不能出席 可以书面委托其他董事代为出席 委托书中应载明授权范围 董事应当对董事会的决议承担责任 6 经理的设置董事会下设经理 由董事会聘任或解聘 对董事会负责 第三章 第四节 四 股份有限公司的组织机构 三 监事会股份有限公司设立监事会 其成员不得少于3人 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 其中职工代表的比例不得低于1 3 具体比例由公司章程规定 监事会设主席一人 可以设副主席 第三章 第四节 五 股份有限公司的股份发行和转让 一 股份发行公司的股份采取股票的形式 股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证 股份发行包括设立时的股份发行和设立后的股份发行 1 股票发行的原则股份发行实行公平 公正的原则 同种类的每一股份应当具有同等权利 同次发行的同种类股票 每股的发行条件和价格应当相同 任何单位或者个人所认购的股份 每股应当支付相同价额 2 股票发行价格股票的发行价格可以按票面金额 也可以超过票面金额 但不得低于票面金额 第三章 第四节 五 股份有限公司的股份发行和转让 一 股份发行3 记名股票的发行公司向发起人 法人发行的股票 应当为记名股票 并应当记载该发起人 法人的名称或者姓名 不得另立户名或者以代表人姓名记名 4 股票交付时间公司向股东交付股票的时间 必须在公司成立之后 公司成立前不得向股东交付股票 5 新股的发行公司发行新股 依照公司章程的规定由股东大会或者董事会对下列事项作出决议 新股种类及数额 新股发行价格 新股发行的起止日期 向原有股东发行新股的种类及数额 第三章 第四节 五 股份有限公司的股份发行和转让 二 股份的转让股份有限公司的股份转让是以自由转让为原则 以个别限制为例外 公司法 对股份有限公司的股份转让的限制主要有 上市公司股票的转让上市公司股票的转让必须在依法设立的证券交易场所进行 记名股票的转让记名股票的转让必须采取背书的方式和法律规定的其他方式发起人股份的转让发起人所持有的本公司的股份自公司成立之日起一年内不得转让 董事 监事 高级管理人员所持有的本公司股票的转让 对本公司股票的收购 第三章 第四节 六 上市公司的特殊规定 上市公司 是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 股东会对特别事项的表决上市公司在一年内购买 出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30 的 应当由股东大会作出决议 并经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 独立董事的设立董事会秘书上市公司的信息披露义务董事会关联交易的表决上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行 董事会会议所作出的决议须经无关联关系董事过半数通过 第三章 第四节 第三章 第五节 第五节外国公司的分支机构 第五节外国公司的分支机构 外国公司是指依外国法律在中国境外设立的公司 外国公司分支机构是外国公司依照中国法律在中国境内设立的分支机构 一 设立批准公司在中国境内设立分支机构 必须向中国机关提出申请 提交其公司章程 所属国籍的公司登记证书等有关文件 领取中国公司登记机关发给的营业执照 外国公司未经我国法定机关依法批准 不得在我国设立分支机构 二 分支机构的管理和资金外国公司必须指定代表人或者代理人管理其在中国境内设立的分支机构 同时要拨付与其经营活动相适应的资金 其经营资金所需的最低限额由国务院另行规定 第三章 第五节 第五节外国公司的分支机构 三 分支机构的名称外国公司分支机构的名称应当标明其所属公司的国籍及责任形式 同时要将其公司章程置备于外国公司分支机构内 四 外国公司分支机构的法律地位外国公司分支机构不具备法人资格 其行为视作该外国公司的行为 其行为所生的权利 义务和民事责任 当然归属于该外国公司 五 外国公司分支机构的撤销与清算外国公司撤销其在中国境内的分支机构时 必须依法清偿债务 依照 公司法 有关公司清算程序的规定进行清算 未清偿债务之前 不得将其分支机构财产移至中国境外 第三章 第五节 第三章 第六节 第六节违反公司法的法律责任 一 公司设立过程中的法律责任 一 公司在公司设立过程中的行政责任1 公司在申请登记时弄虚作假 主要指虚报注册资本 提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的行为 根据 公司法 第199条的规定 对以上行为 先由公司登记机关责令改正 另外 对虚报注册资本的公司 处以虚报注册资本金额5 以上 15 以下的罚款 对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司 处以5万元以上 50万元以下的罚款 情节严重的 撤销公司登记或者吊销营业执照 2 根据 公司法 第213条的规定 外国公司擅自在中国境内设立分支机构的 由公司登记机关责令改正或者关闭 可以并处以5万元以上 20万元以下的罚款 第三章 第六节 一 公司设立过程中的法律责任 二 股东 发起人在公司设立过程中的行政责任对于股东 发起人在公司设立过程中的行政责任 主要是指股东 发起人的瑕疵出资和虚假出资行为 1 瑕疵出资主要是指公司的发起人 股东未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的情形 2 虚假出资主要是指公司的发起人 股东实际上未按规定履行出资义务 还制造其他事实来掩盖自己的未按规定出资行为 第三章 第六节 一 公司设立过程中的法律责任 案例 甲公司与龙某签订一投资合同 约定 双方各出资200万元 设立乙有限责任公司 甲公司以其土地使用权出资 龙某以现金和专利技术出资 双方出资物已经验资 龙某任董事长兼总经理 公司亏损按出资比例分担 双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定 其他内容与投资合同内容一致 乙公司经工商登记后 在甲公司用以出资的土地上生产经营 但甲公司未将土地使用权过户到乙公司 2006年1月 乙公司向丙银行借款200万元 甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保 同年3月 甲公司提出退出乙公司 龙某书面表示同意 2006年8月 法院判决乙公司偿还丙银行上述贷款本息共240万元 并判决甲公司承担连带清偿责任 此时 乙公司已资不抵债 净亏损180万元 另查明 龙某在公司成立后将120万元注册资金转出 替朋友偿还债务 第三章 第六节 一 公司设立过程中的法律责任 案例 基于上述情况 丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任 甲公司认为 自己为担保行为时 土地属乙公司所有 故其抵押行为应无效 且甲公司已于贷款后1个月退出了乙公司 因此 其对240万元贷款本息不应承担责任 另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用 龙某应退出120万元的一半给甲公司 龙某则认为 乙公司成立时甲公司投资不到位 故乙公司成立无效 乙公司的亏损应由甲