授予专利权的实质性条件.ppt

授予专利权的实质性条件 国家知识产权局专利局审查业务管理部审查指南处王智勇山东2008 08 01 授课提纲 第一章专利保护的对象和主题第二章新颖性 含现有技术 抵触申请 宽限期 优先权 第三章创造性第四章实用性 第一章专利保护的对象和主题 第一节概述第二节专利保护的对象和主题 R2 1 第三节不授予专利权的主题 A5 A25 第一节概述 专利法实施细则第二条 专利法所称的发明 是指对产品 方法或其改进所提出的新的技术方案 专利法所称实用新型 是指对产品的形状 构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案专利法第五条 对违反国家法律 社会公德或者妨害公共利益的发明创造 不授予专利权 专利法第二十五条 对下列各项 不授予专利权 科学发现 智力活动的规则和方法 疾病的诊断和治疗方法 动物和植物品种 原子核变换方法和用该方法获得的物质 第二节专利保护的对象和主题 一 发明和实用新型专利保护的对象细则2 1专利法所称发明 是指对产品 方法或者其改进所提出的新的技术方案细则2 2专利法所称实用新型 是指对产品的形状 构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案 1 发明专利 包括 涉及产品发明 产品 对产品的改进涉及方法发明 方法 对方法的改进 1 产品发明 人类技术生产的物 物品 物质 材料 工具 装置 设备 仪器 部件 元件 线路 合金 涂料 水泥 玻璃 组合物 化合物 药物制剂 基因等例 1 一种灯泡 包括灯丝 灯罩 灯座 2 方法发明 利用自然规律的方法有时间要素的活动 制造方法 使用方法 通信方法 处理方法 将产品用于特定用途的方法 例 1 一种灯泡的制造方法 包括以下步骤 3 对产品或方法的改进 对现有技术的改进对某些技术特征进行新的组合对某些技术特征进行新的选择 2 实用新型专利 只保护产品所述产品应当是经过产业方法制造的 有确定形状 构造且占据一定空间的实体不保护方法不保护未经人工制造的自然存在的物品不保护无固定形状 构造的产品 涂料 水泥 玻璃 组合物 化合物 药物等 仅保护针对产品形状 构造提出的技术方案 如果既包含形状 构造特征 又包含对方法本身提出的技术方案 则不属于实用新型专利保护的客体 例 一种木质牙签 主体形状为圆柱形 端部为圆锥形 其特征在于 木质牙签加工成形后 浸泡于医用杀菌剂中5 20分钟 然后取出晾干 例 一种菱形药片 其特征在于 该药片是由20 的A组分 40 的B组分及40 的C组分构成的 以现有技术中已知方法的名称限定产品的形状 构造的 不属于对方法本身提出的技术方案 例 以焊接 铆接等已知方法名称限定各部件连接关系 将现有技术中已知的材料应用于具有形状 构造的产品上 不属于对材料本身提出的技术方案 例 复合木地板 塑料杯 记忆合金制成的心脏导管支架物质的分子结构 组分 金相结构等不属于实用新型专利给予保护的产品的构造 例 仅改变焊条药皮成分的电焊条 07 19 下列权利要求所要求保护的发明创造 哪些属于能够获得实用新型专利保护的客体 A 一种牙刷 其特征在于 刷柄和刷头为活动连接 B 一种降落伞 其特征在于 伞绳和背带系统之间采用拉环式连接 C 一种药片 其特征在于 该药片是由20 的A组分 40 的B组分及40 的C组分组成 D 一种木质牙签 其特征在于 木质牙签加工成形后 浸泡于医用杀菌剂中5 20分钟 然后取出晾干 AB 07 25 下列哪些属于能够获得实用新型专利保护的客体 A 一种结构发生变化的声波治疗仪B 一种增设了气体收集部件的汽车尾气监测装置C 一种用新型反光材料替换现有材料制成的汽车车罩D 一种跳棋的新式玩法 AB 06 62 下列权利要求所要求保护的发明创造 哪些不属于实用新型专利保护的客体 A 一种消毒巾 其特征在于 该消毒巾先经过消毒处理 然后经过烘干制成干性消毒巾 B 一种消毒巾 其特征在于 在长纤维绒毛浆块的表面附有一层无纺布 C 一种消毒巾 其特征在于 该消毒巾可以制成干 湿两种类型 湿性消毒巾的湿度为95 98 D 一种消毒巾 其特征在于 该消毒巾用于手术后消毒医疗器械 ACD 3 新的技术方案 专利法所称的发明 是对产品 方法或者其改进所提出的新的技术方案 这是对可申请专利保护的发明客体的一般性定义 不是判断新颖性 创造性的具体审查标准 技术方案是对要解决的技术问题所采取的包含有利用了自然规律的技术手段的集合 技术手段通常是由技术特征来体现的 不属于细则第二条第一款规定的客体 未采用技术手段解决技术问题 以获得符合自然规律的技术效果的方案例1 用红颜色表示星期六的年历 例2 一种绘图用米格纸 它与现有技术的区别仅在于米格线采用浅兰色 现有技术为深黄色 其目的是 由于复印机具有消兰功能 因此 使用这种米格纸绘图时 复印出的图案中不会出现米格线 气味或者诸如声 光 电 磁 波等信号或者能量也不属于专利法实施细则第二条第一款规定的客体 但利用其性质解决技术问题的 则不属此列 例如 一种激光 一种利用激光测量距离的方法 第二节 不授予专利权的主题 1 违反国家法律的发明创造 法5 2 违反社会公德的发明创造 法5 3 妨害公共利益的发明创造 法5 4 科学发现 法25 5 智力活动的规则和方法 法25 6 疾病的诊断和治疗方法 法25 7 动物和植物品种 法25 8 用原子核变换方法获得的物质 包括原子核变换方法 法25 1 违反国家法律的发明创造 法5 法条 对违反国家法律 社会公德或者妨害公共利益的发明创造 不授予专利权 专利法第五条所称的国家法律是指全国人民代表大会及其常务委员会通过并公布施行的法律 不包括其他机构颁布的行政法规和规章 例如 专利法 国家法律专利法实施细则 行政法规 液化石油气安全惯例暂行规定 1 发明创造违法 不保护 例如 用于赌博的设备 机器或工具 吸毒的工具 伪造国家货币 票据 公文 证件 印章的设备等2 发明创造不违法 但由于其被滥用而违法 可保护 例如 用于医疗目的的一些药物 麻醉品 镇静剂 兴奋剂和用于娱乐的棋牌等 1 违反国家法律的发明创造 3 发明创造仅其实施被国家法律所禁止 可保护专利法实施细则第九条规定 专利法第五条所称违反国家法律的发明创造 不包括仅其实施为国家法律所禁止的发明创造 例如 用于各种武器的生产 销售及使用虽然受到国家法律的限制 但这些武器本身及其制造方法仍然可授予专利权 1 违反国家法律的发明创造 2 违反社会公德的发明创造 社会公德是指公众普遍认为是正当的 并被接受的伦理道德观念和行为准则 具有普遍的社会认同 正当 不正当建立在一定的文化背景之上 历史 区域 民族文化 随历史的发展其内涵可能发生变化 专利法中所称的社会公德限于中国内地 不包括港澳台 相关主题示例 带有暴力凶杀图片的器具带有淫秽图片的器具克隆的人或克隆人的方法人胚胎的工业应用改变人生殖系统遗传同一性的方法或改变了生殖系遗传同一性的人人与动物的交配方法等 不能授权 妨害公共利益的含义指发明创造的实施或使用会给公众或社会造成危害 或者会使国家和社会的正常秩序受到影响不能被授予专利权的例子 3 妨害共公利益的发明创造 1 发明创造以伤人致残或损坏财物为手段例 使盗窃者双目失明的防盗装置释放催眠气体使盗车者在开车时失去控制的防盗装置 2 发明创造的实施或使用会严重污染环境 严重浪费能源或资源 破坏生态平衡 危害公众健康 3 专利申请的文字或者图案涉及国家重大政治事件或宗教信仰 伤害人民感情或民族感情或者宣传封建迷信例 以日本侵华战舰为外观设计的产品 算命工具 发明创造因滥用而可能造成妨害公共利益发明创造在产生积极效果的同时存在某种缺点例 对人体有某种副作用的药品放射性诊断治疗设备 不能以 妨害公共利益 为由拒绝授予专利权的情形 4 科学发现 科学发现是指对自然界中客观存在的物质 现象 变化过程及其特性和规律的揭示 原因 不是技术方案 不是专利法意义上的发明创造 发明与发现的区别 发现 对客观世界的认识 发现自然界已经存在的事物 发明 对客观世界的改造 创造自然界不存在的事物 发明与发现的联系 发现是发明的基础 发明促进发现 发现往会产生相应的发明 化学物质的用途发明 科学发现的保护 自然科学奖励条例 发现卤化银在光照下有感光特性 不授权根据这种发现制造出的感光胶片 可授权感光胶片的制造方法 可授权 例1 卤化银的感光特性 例2 天然物质 指南第二部分第十章第2 1节 从自然界找到以天然形态存在的物质 仅仅是一种发现 不授权例如 天麻自然存在的各种矿物植物中的生物碱 未被分离纯化 首次从自然界分离或提取出来的物质 其结构 形态或者其他物理化学参数是现有技术中不曾认识的 并能被确切地表征 且在产业上有利用价值 可授权 物质本身 取得该物质的方法 例如 天麻素 产品 从天麻中提取天麻素的方法 5 智力活动的规则和方法 定义 智力活动是指人的思维运动 它源于人的思维 经过推理 分析和判断产生出抽象的结果 或者必须经过人的思维运动作为媒介 间接地作用于自然产生结果 智力活动的规则和方法是指导人们对信息进行思维 表述 判断和记忆的规则和方法 智力活动的规则和方法的判断原则 1 如果一项权利要求仅仅涉及智力活动的规则和方法 不授予专利权 例如 审查专利申请的方法组织 生产 商业实施和经济等方面的管理方法及制度 交通行车规则 时间调度表 比赛规则 演绎 推理和运筹的方法 图书分类规则 字典的编排方法 情报检索的方法 专利分类法日历的编排规则和方法 仪器和设备的操作说明心理测验方法各种语言的语法 汉字编码方法计算机的语言及计算规则计算机程序本身速算法或口诀数学理论和换算方法教学 授课 训练和驯兽的方法各种游戏 娱乐的规则和方法统计 会计和记账的方法乐谱 食谱 棋谱锻炼身体的方法疾病普查的方法和人口统计的方法 信息表述方法 案例 一种邮政编码的书写方式 权利要求1 一种邮政编码书写方式 采用0 9十个数字中的六个数字表示 其特征在于用条块码表示0 9十个数字 具体的书写方法是由一个被虚线划分成六个相等空白长度格的长方形表示0 长方形分为上下对称的两排 每排各有三个空白长条格 以长方形中自左向右每一涂黑长条格与其余空白长条格的组合分别表示1 2 3 下排中自左向右每一涂黑长条格与其余空白长条格的组合分别表示4 5 6 由下排中最右边的涂黑长条格与上排中依次自左向右每一涂黑长条格与其余空白长条格的每一组合表示7 8 9 2 如果一项权利要求 除其主题名称以外 对其进行限定的全部内容均为智力活动的规则和方法 则该权利要求实质上仅仅涉及智力活动的规则和方法 也不应当被授予专利权 例如 仅由所记录的程序限定的计算机可读存储介质或计算机程序产品仅由游戏规则限定的 不包括任何技术性特征 例如不包括任何物理实体特征限定的计算机游戏装置如果要求保护的介质涉及其物理特性的改进 例如叠层构成 磁道间隔 材料等 则不属此列 3 除上述情形之外 如果一项权利要求既包括智力活动的规则和方法内容 又包含技术特征 则该发明就整体而言并不是一种智力活动的规则和方法 不应当依据专利法第二十五条排除其获得专利权的可能性 例如 一种游戏装置 在对其限定的内容中既包括游戏规则 又包括技术特征 6 疾病的诊断和治疗方法 概念 识别 确定或消除病因或病灶的过程 不授予专利权的原因 立法宗旨 出于人道主义的考虑和社会伦理的原因 这类方法往往以有生命的人体或动物体为实施对象 无法在产业上利用 说明 用于实施疾病诊断和治疗方法的仪器或装置 以及在疾病诊断和治疗方法中使用的物质或材料 药物 可授权 6 疾病的诊断和治疗方法 用于实施疾病诊断和治疗方法的仪器或装置 在疾病诊断和治疗方法中使用的物质或材料 保护诊断方法 属于诊断方法的发明 不保护 不属于诊断方法的发明 保护治疗方法 属于治疗方法的发明 不保护用药物治疗疾病的方法 不保护药物本身 保护 不属于治疗方法的发明 保护外科手术 包括治疗目的和非治疗目的 不保护 一 疾病诊断方法 1 属于疾病的诊断方法的判断方法同时满足以下两个条件 1 以有生命的人体或动物体为对象 2 以获得疾病诊断结果或健康状况为直接目的 如果一项发明从表述形式上看是以离体样品为对象的 但该发明是以获得同一主体疾病诊断结果或健康状况为直接目的 则该发明仍然不能被授予专利权 一 疾病诊断方法 如果请求专利保护的方法中包括了诊断步骤或者虽未包括诊断步骤但包括检测步骤 而根据现有技术中的医学知识和该专利申请公开的内容 只要知晓所说的诊断或检测信息 就能够直接获得疾病的诊断结果或健康状况 则该方法满足上述条件 2 不能授权的例子 血压测量法 诊脉法 足诊法 X光诊断法 超声诊断法 胃肠造影诊断法 内窥镜诊断法 同位素示踪影像诊断法 红外光无损诊断法 患病风险度评估方法 疾病治疗效果预测方法 基因筛查诊断法 案例 诊断心血管病状的方法和装置权利要求1 一种诊断患者心血管病状的方法 包括下列步骤 1 由非侵入式装置从患者收集心血管状况信息 2 由收集到的心血管状况信息确定患者的收缩压 舒张压和平均动脉血压 3 使用确定的收缩压 舒张压和平均动脉血压中至少一个确定患者的外周阻力 4 把确定的外周阻力与预定的外周阻力阈值比较 5 若患者被确定的外周阻力超过预定的外周阻力阈值 则该患者被诊断为患有心血管病状 一 疾病诊断方法 2 不属于疾病诊断方法的发明在已经死亡的人体或动物体上实施的病理解剖方法 直接目的不是获得诊断结果或健康状况 而只是从活的人体或动物体获取作为中间结果的信息和 或处理信息 形体参数 生理参数或其他参数 的方法 例 软组织检测成象方法直接目的不是获得诊断结果或健康状况 而只是对已经脱离人体或动物体的组织 体液或排泄物进行处理或检测的方法 例 血液 排泄物的保藏方法 尿液中有形成分的分析方法中间结果 根据现有技术中的医学知识和该专利申请公开的内容从所获得的信息本身不能够直接得出疾病的诊断结果或健康状况 例1 一种脑电向量分析方法 包括如下步骤 信号采集 将脑电图机输出的模拟形式的脑电波信号经过A D转换成数字信号 信号预处理 将采集到的脑电波信号进行数字滤波 以消除噪音和人体漫波动信号 数学模型的建立与计算 对各频段分别建立数学模型 生成脑电向量图 脑电向量图的统计分析 用统计方法对正常人群体和病人群体建立模型 鉴别诊断 例2 一种生成脑电向量图的方法 由如下步骤组成 信号采集 将脑电图机输出的模拟形式的脑电波信号经过A D转换成数字信号 信号预处理 将采集到的脑电波信号进行数字滤波 以消除噪音和人体漫波动信号 数学模型的建立与计算 对各频段分别建立数学模型 生成脑电向量图 二 治疗方法 治疗方法是指为使有生命的人体或者动物体恢复或获得健康或减少痛苦 进行阻断 缓解或者消除病因或病灶的过程 包括具有以治疗为目的或具有治疗性质的各种方法预防疾病或者免疫的方法视为治疗方法对于既可能包含治疗目的 又可能包含非治疗目的的方法 应当明确说明该方法用于 非治疗目的 否则不能被授予专利权 1 属于治疗方法的发明 例 以治疗为目的或具有治疗性质的手术疗法 药物疗法 针灸 麻醉 推拿 按摩 刮痧 药浴 气功 催眠 心理疗法 辐射疗法 减肥方法 免疫方法 伤口处理法等等 2 不属于治疗方法的发明 例 制造假肢或假体的方法通过非外科手术方式处置动物体以改变其生长特性的畜牧业生产方法 动物屠宰方法 已经死亡的人体或动物体的处置方法 单纯的美容方法 使处于非病态人体或动物体提高舒适度 愉快程度的方法 杀灭人体或动物体外部的细菌病毒等的方法 3 物质的医药用途如果以 用于治病 用于诊断病 作为药物的应用 等等这样的权利要求申请专利 则属于专利法第二十五条第一款第 三 项 疾病的诊断和治疗方法 不能被允许例如 用一种化合物X治疗某种病一种治疗某种病的方法 使用一种化合物X如果以药品权利要求或者如 在制药中的应用 在制备治某病的药中的应用 等等属于制药方法类型的用途权利要求申请专利 则不属于 疾病的诊断和治疗方法 例如 用一种化合物X制备某种药化合物X作为制备治Y病药的应用 三 外科手术方法 外科手术方法 是指使用器械对有生命的人体或者动物体实施的剖开 切除 缝合 纹刺等创伤性或者介入性治疗或处置的方法 外科手术方法一律不授予专利权 治疗目的 属于治疗方法 根据专利法第二十五条第一款第 三 项的规定的不授予专利权 例如 器官移植法 胚胎移植法 颚裂的修复法等非治疗目的 由于是以有生命的人或动物为实施对象 无法在产业上使用 因此不具备实用性 例如 割双眼皮法 隆鼻法 活牛取黄法 熊的胆汁引流法 为诊断目的而施行的外科手术 如活检 法等 7 动物和植物品种 动物 指不能自己合成 而只能靠摄取自然的碳水化合物及蛋白质来维系其生命的生物 植物 指可以借助光合作用 以水 二氧化碳和无机盐等无机物合成碳水化合物 蛋白质来维系生存 并通常不发生移动的生物 动物及植物品种不能被授予专利权植物品种由 植物新品种保护条例 保护微生物和微生物方法 保护 有保藏要求 参见 审查指南 第二部分第十章 生产动植物品种的方法主要是非生物学的方法 可被授予专利权如果人的技术介入对该方法所要达到的目的或者效果起了主要的控制作用或者决定性作用 则这种方法不属于 主要是生物学的方法 可以被授予专利权 例 采用辐照饲养法生产高牛奶的乳牛的方法改进饲养方法生产瘦肉型猪的方法主要是生物学的方法 不能被授予专利权例 将植物种植在山野里 让其随机杂交 8 原子核变换方法和用该方法获得的物质 1 原子核变换方法的定义使一个或几个原子核经分裂或者聚合 形成一个或几个新原子核的过程 不能被授予专利权例 完成核聚变反应的磁镜阱法完成核聚变反应的封闭阱法实现核裂变的各种类型反应堆的方法为实现原子核变换而增加粒子能量的粒子加速方法 不属于原子核变换方法 可授权的客体例 电子行波加速法 电子驻波加速法 电子对撞法为实现核变换方法的各种设备 仪器及其零部件 可授权的客体 2 用原子核变换方法获得的物质 主要是指用加速器 反应堆以及其他核反应装置生产 制造的各种放射性同位素这些同位素不能被授予专利权这些同位素的用途 使用的仪器 设备 属于可授予专利权的客体 07 05 著名外科医生张某发明了一种用于清洗伤口的药水 按照其独特的方法涂抹该药水可促进伤口的愈合 张某欲就该药水和使用该药水促进伤口愈合的方法申请专利 下列说法哪些是正确的 A 该药水属于可授予专利权的主题 B 使用该药水促进伤口愈合的方法属于可授予专利权的主题 C 该药水和使用该药水促进伤口愈合的方法都属于可授予专利权的主题 D 该药水和使用该药水促进伤口愈合的方法都不属于可授予专利权的主题 A 07 12 下列说法哪些是正确的 A 锗的半导体性能 属于能够获得发明专利保护的客体B 一种足疗按摩仪 属于能够获得实用新型专利保护的客体C 餐巾折叠成百合花形状 属于能够获得外观设计专利保护的客体D 一种计算机程序控制的机器刺绣工艺 属于能够获得发明专利保护的客体 BD 07 37 下列哪些属于不授予专利权的主题 A 用于杀菌的电磁波 其在食物杀菌方面具有其他电磁波不可比拟的功效B 投币式游戏机 其可以根据游戏者获得分数的高低 自动抛出不同等级的奖品C 胃肠造影诊断法 其采用了一种新型造影仪器 能够更清晰地显示造影图像D 魔方玩具的游戏方法 利用该方法可将魔方玩具拼装成预定的形状 ACD 07 42 下列哪些属于可授予专利权的主题 A 用于美发的染发剂 采用该染发剂后能使头发颜色随光线的变化而变化B 防止汽车被盗的装置 在盗窃者强行启动汽车时该装置会释放造成盗窃者神经永久伤害的气体C 用于生产同位素的设备 该设备比现有设备具有更好的性能D 便于按姓氏拼音顺序翻阅的通讯录编排方法 其与现有编排方法的区别在于按照我国姓名统计的第一个拼音字母所占的比例分配页数 AC 07 47 下列哪些方法不能被授予专利权 A 一种患病风险度评估方法B 一种从动物尸体的骨架上提取磷的方法C 一种为预防肺癌而实施的免疫方法D 一种制造假肢的方法 AC ABC 06 16 下列各项哪些不属于授予专利权的主题 A 一种内窥镜诊断方法B 一种日历的编排方法C 一种移动电话机的操作说明D 一种实现核变换方法的设备 06 36 下列哪些属于不授予专利权的主题 A 通过重组DNA技术由普通棉花获得的转基因棉花品种B 一种编排英汉词典的方法 该方法是根据英文单词使用频率的高低顺序进行编排C 通过高能加速器获得的一种新的铕同位素D 记载着计算机程序的光盘 虽然对该光盘本身的物理特性没有作出任何改进 但将该光盘上的程序装入到计算机后能使该计算机处理图像信息的功能得到增强 ABCD 第二章新颖性 授课提纲第一节新颖性的概念 含现有技术 抵触申请 第二节新颖性的审查第三节优先权第四节不丧失新颖性的宽限期第五节对同样的发明创造的处理 第一节新颖性的概念一 立法宗旨防止将已经进入公有领域的技术批准为专利贯彻先申请原则二 法律条款发明与实用新型授予专利权实质条件之一 1 新颖性定义专利法二十二条二款 同样的发明或实用新型已在申请日或优先权日前公开的出版物中作了记载 同样的发明或实用新型已在申请日或优先权日前在国内已被公开使用或以其他方式为公众所知 同样的发明或实用新型已在他人在先向国家知识产权局提出申请 在后公开的专利申请文件中作了记载 前两种情况为该专利申请的现有技术 后一种情况说明存在该专利申请的抵触申请 申请日 有优先权的指优先权日 不包括申请日当天 前在国内外出版物上公开发表 在国内公开使用或以其他方式为公众所知的技术为现有技术 公开方式出版物公知公用时间界限申请日 有优先权的指优先权日 前地域界限全世界范围国内应当注意的是 处于保密状态的技术内容由于公众不能得知 不属于现有技术 2 现有技术专利法实施细则三十条 公众 不负有保密义务的人例如 街上的行人 公共图书馆的读者 听课的学生 报告会的听众不包括 与申请人 发明人有信任关系的人 合作者 同事 对申请人 发明人依法有保密义务的人 技术秘密转让合同的受让人 专利代理人 依习惯有保密义务的人 雇员对雇主 编辑对投稿人 技术内容为公众所知 在申请日前处于能够为公众获得的状态 并包含有能够使公众从中得知实质性技术知识的内容处于保密状态的技术内容不属于现有技术受保密规定或协议约束默契保密负有保密义务的人泄密导至公开构成现有技术 公开方式 出版物公开 专利法意义上的出版物是指记载有技术或设计内容的独立存在的传播载体 并且应当表明或者有其他证据证明其公开发表或出版的时间 符合上述含义的出版物可以是各种印刷的 打字的纸件 例如专利文献 科技杂志 广告宣传册等 也可以是用电 光 磁 照相等方法制成的视听资料 例如录像带 磁带 唱片 光盘等 还可以是例如以互联网或其他在线数据库形式存在的文件等 公开方式 出版物公开 出版物不受地理位置 语言或者获得方式的限制 也不受年代的限制 出版物的出版发行量多少 是否有人阅读过 申请人是否知道是无关紧要的 对于印有 内部资料 内部发行 等字样的出版物 确系在特定范围内发行并要求保密的 不属于公开出版物 出版物的印刷日视为公开日 有其他证据证明其公开日的除外 印刷日只写明年月或者年份的 以所写月份的最后一日或者所写年份的12月31日为公开日 思考题 请判断下述哪些属于构成专利法意义上的出版物公开的条件 A应当有出版号 B记载有技术或设计内容的传播载体 C记载有技术或设计内容的独立存在的载体 D应当表明或者有其他证据证明其公开发表或出版时间 公开方式 使用公开 使用公开由于使用而导致技术方案的公开 或者导致技术方案处于公众可以得知的状态 这种公开方式称为使用公开 使用公开的方式包括能够使公众得知其技术内容的制造 使用 销售 展出等方式 只要通过上述方式使有关技术内容处于公众想得知就能够得知的状态 就构成使用公开 而不取决于是否有公众得知 例 一种具有经过改进的内部绕组结构的新型变压器在公开场合安装使用 不构成现有技术公开出售 构成现有技术为什么 公开方式 使用公开 如果使用公开的是一种产品 即使所使用的产品或者装置需要经过破坏才能够得知其结构和功能 也仍然属于使用公开 使用公开还包括放置在展台上 橱窗内公众可以阅读的信息资料及直观资料 例如招贴画 图纸 照片 样本 样品等 使用公开的公开日 公众能够得知该产品或方法之日 公开方式 其他方式公开 以其他方式公开主要是指口头公开等 例如口头交谈 报告 讨论会发言 广播 电视 电影等能够使公众得知技术内容的方式 口头交谈 报告 讨论会发言以其发生之日为公开日 公众可接收的广播 电视或电影的报道 以其播放日为公开日 07 70 下列说法哪些是正确的 A 某科技图书出版后 未销售出一本 某图书馆将作者的赠书收藏后 也从未有人借阅过该图书 但该书仍然构成公开出版物B 在企业内部发行并采取了保密措施的内部刊物不属于公开出版物C 申请日前在外国举办的展览会上发行的出版物中记载的技术构成现有技术D 申请日前在外国举办的展览会上展出的展品不构成现有技术 ABCD 06 17 某出版物标注的印刷日是2005年11月 则在专利审查中应如何认定该出版物的公开日 A 无法认定其公开日B 2005年11月1日C 2005年11月30日D 2005年12月31日 C 06 59 下列哪些情况构成专利法所述的 公开发表 A 一件新产品已经在某省政府给国务院的报告中描述过B 一本技术某新产品的科技书已经在新华书店的橱窗中陈列 但尚未售出过C 一本描述某新产品的杂志陈列在大兴安岭林区某县文化馆的书架上D 某新产品的鉴定报告已在一本仅供内部使用且标有 内部发行 的刊物上发表 BC 3 抵触申请在申请日以前也没有同样的发明或者实用新型 由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后 含申请日 公布的专利申请文件中 构成抵触申请的专利文件或专利申请文件应当满足四个条件 1 向中国国家知识产权局提出的申请 2 由他人提出 他人包括申请人部分相同的情形 3 在申请日前提出申请 且在申请日或申请日后公开 4 披露了同样的发明或实用新型 注意 满足前三个条件的只能作为判断新颖性的对比文件 不能作为判断创造性的对比文件 抵触申请还包括满足以下条件的进入了中国国家阶段的国际专利申请 申请日以前由他人提出 并在申请日之后 含申请日 作出中文公布的 且为同样的发明或者实用新型的国际专利申请 确定是否存在抵触申请 不仅要查阅在先专利或专利申请的权利要求书 而且要查阅其说明书 包括附图 应当以其全文内容为准思考 抵触申请是否属于 现有技术 为什么 在确定创造性时 不考虑抵触申请 06 18 甲于2003年3月14日在我国提出了一项发明专利申请 该申请于2004年9月24日公布 以下内容相同的申请哪些构成了该申请的抵触申请 A 乙于2003年2月14日在日本提出的发明专利申请 该申请于2004年9月14日公布B 乙于2003年2月21日提出的PCT国际申请 国际公布日为2004年9月14日 进入中国国家阶段日为2005年3月1日 中国国家公布日为2005年8月1日C 乙于2003年3月14日在我国提出了一项发明专利申请 该申请于2004年10月15日公布D 甲于2003年3月1日在我国提出的一件实用新型专利申请 该申请于2004年6月3日被公告授予专利权 B 第二节新颖性的审查 一 审查原则 一 同样的发明或者实用新型如果被审查专利申请的技术方案与对比文件的技术方案技术领域 所解决的技术问题 技术方案和预期效果实质上相同 则认为两者为同样的发明或者实用新型 注意 技术方案实质上相同 是核心 二 单独对比原则判断新颖性时 应当将发明或者实用新型专利申请的各项权利要求分别与每一项现有技术或申请在先公布在后的发明或实用新型的相关技术内容单独地进行比较 注意 不得将其与几项现有技术或者申请在先公布在后的发明或者实用新型内容的组合 或者与一份对比文件中的多项技术方案的组合进行对比 二 审查基准 1 相同内容的发明或者实用新型 例如 技术内容完全相同 专利法意义下的相同 专利申请的权利要求 一种负温度系数热敏电阻器 具有由氧化锰 氧化铜 氧化钛组成的基体 且所述基体上有镀银电极层 对比文件公开 一种基本上由基体和基体上镀银电极层构成的负温度系数热敏电阻器 其中基体由氧化锰 氧化铜和氧化钛组成 1 相同内容的发明或者实用新型 例如 简单的文字变换 专利申请的权利要求 一种治疗肝炎的药物 包括人参和文无 对比文件公开 一种治疗肝炎的药物 包括人参和当归 例如 直接地 毫无疑义地确定的内容 专利申请的权利要求 一种手机 包括扬声器 键盘 麦克风 控制器和天线 对比文件公开 一种手机 包括扬声器 键盘 麦克风 控制器 上位概念与下位概念 区别仅在于 权利要求对比文件新颖性上位概念 金属 下位概念 铜 无铁铜有下位概念 氯 上位概念 卤素 有氯氟有 例 专利申请的权利要求 一种带护套挂锁 金属锁体上套有护套 对比文件公开 一种带护套挂锁 黄铜锁体上套有黑色乙烯基树脂护套 如果要求保护的发明或者实用新型中存在以数值或者连续变化的数值范围限定的技术特征 例如部件的尺寸 温度 压力以及组合物的组分含量 而其余技术特征与对比文件相同 则其新颖性的判断应当依照以下各项规定 数值和数值范围 惯用手段的直接置换 区别仅在于 例 螺钉固定方式改换为螺栓固定 该基准对于抵触申请情况尤其重要 4 数值和数值范围 1 对比文件公开的数值或数值范围落在限定的技术特征的数值范围内 将破坏要求保护的发明或者实用新型的新颖性 例如 专利申请的权利要求 一种钛合金 由0 6 0 7重量 的镍 Ni 0 2 0 4重量 的钼 Mo 和余量钛组成 对比文件公开 一种钛合金 组成为0 65重量 Ni 0 3重量 Mo 余量为钛 2 对比文件公开的数值范围与限定的技术特征的数值范围部分重叠或者有一个共同的端点 将破坏要求保护的发明或者实用新型的新颖性 例如 专利申请的权利要求 一种氮化硅陶瓷的生产方法 其烧成时间为1 10小时 对比文件公开 氮化硅陶瓷的生产方法中的烧成时间为4 12小时 3 对比文件公开的数值范围的两个端点将破坏上述限定的技术特征为离散数值并且具有该两端点中任一个的发明或者实用新型的新颖性 但不破坏上述限定的技术特征为该两端点之间任一数值的发明或者实用新型的新颖性 例 权利要求 一种二氧化钛光催化剂的制备方法 其干燥温度为40 58 75 或者100 对比文件 干燥温度为40 100 的二氧化钛光催化剂的制备方法 该对比文件破坏干燥温度分别为40 和100 时权利要求的新颖性 但不破坏干燥温度分别为58 和75 时权利要求的新颖性 4 上述限定的技术特征的数值或者数值范围落在对比文件公开的数值范围内 并且与对比文件公开的数值范围没有共同的端点 则对比文件不破坏要求保护的发明或者实用新型的新颖性 例1 权利要求 一种内燃机用活塞环 其活塞环的圆环直径为95毫米对比文件 圆环直径为70 105毫米的内燃机用活塞环 该对比文件不破坏该权利要求的新颖性 例2 权利要求 一种乙烯 丙烯共聚物 其聚合度为100 200对比文件 聚合度为50 400的乙烯 丙烯共聚物 该对比文件不破坏该权利要求的新颖性 5 包含性能 参数 用途或制备方法等特征的产品权利要求 对于包含性能 参数 用途 制备方法等特征的产品权利要求新颖性的审查 应当按照以下原则进行 1 包含性能 参数特征的产品权利要求对于这类权利要求 应当考虑权利要求中的性能 参数特征是否隐含了要求保护的产品具有某种特定结构和 或组成 例 权利要求 用X衍射数据等多种参数表征的一种结晶形态的化合物A对比文件 结晶形态的化合物A如果根据对比文件公开的内容 难以将两者的结晶形态区分开 则可推定要求保护的产品与对比文件产品相同 该申请的权利要求相对于对比文件而言不具备新颖性 除非申请人能够根据申请文件或现有技术证明 申请的权利要求所限定的产品与对比文件公开的产品在结晶形态上的确不同 2 包含用途特征的产品权利要求对于这类权利要求 应当考虑权利要求中的用途特征是否隐含了要求保护的产品具有某种特定结构和 或组成 如果该用途由产品本身固有的特性决定 而且用途特征没有隐含产品在结构和 或组成上发生改变 则不具有新颖性 例 用于抗病毒的化合物X的发明与用作催化剂的化合物X的对比文件相比 虽然化合物X用途改变 但决定其本质特性的化学结构式并没有任何变化 因此用于抗病毒的化合物X的发明不具备新颖性 如果该用途隐含了产品具有特定的结构和 或组成 则该用途作为产品的结构和 或组成的限定特征必须予以考虑 例 起重机用吊钩 与具有同样形状的 钓鱼用吊钩 相比 结构上不同 两者是不同的产品 3 包含制备方法特征的产品权利要求对于这类权利要求 应当考虑该制备方法是否导致产品具有某种特定的结构和 或组成 例 权利要求 用X方法制得的玻璃杯对比文件 用Y方法制得的玻璃杯如果两个方法制得的玻璃杯的结构 形状和构成材料相同 则申请的权利要求不具备新颖性 如果上述X方法包含了对比文件中没有记载的在特定温度下退火的步骤 使得用该方法制得的玻璃杯在耐碎性上比对比文件的玻璃杯有明显的提高 则表明要求保护的玻璃杯因制备方法的不同而导致了微观结构的变化 具有了不同于对比文件产品的内部结构 该权利要求具备新颖性 应当注意 上述第1至5中的基准同样适用于创造性判断中对该类技术特征是否相同的对比判断 三 化学领域发明的新颖性 自学 化合物的新颖性1 专利申请要求保护一种化合物 如果在一份对比文件里已经提到该化合物 即推定该化合物不具备新颖性 但申请人能提供证据证明在申请日之前无法获得该化合物的除外 提到 的含义 明确定义或者说明了该化合物的化学名称 分子式 或结构式 理化参数或制备方法 包括原料 例如 如果一份对比文件中所公开的化合物的名称和分子式 或结构式 难以辨认或者不清楚 但该文件公开了与专利申请要求保护的化合物相同的理化参数或者鉴定化合物用的其他参数等 即推定该化合物不具备新颖性 但申请人能提供证据证明在申请日之前无法获得该化合物的除外 如果一篇现有技术文件中所公开的化合物的名称 分子式 或结构式 和理化参数不清楚 但该文件公开了与专利申请要求保护的化合物相同的制备方法 即推定该化合物不具备新颖性 2 通式不能破坏该通式中一个具体化合物的新颖性 一个具体化合物的公开使包括该具体化合物的通式权利要求丧失新颖性 但不影响该通式所包括的除该具体化合物以外的其他化合物的新颖性 一系列具体的化合物能破坏这系列中相应的化合物的新颖性 一个范围的化合物 例如C1 4 能破坏该范围内两端具体化合物 C1和C4 的新颖性 但若C4化合物有几种异构体 则C1 4化合物不能破坏每个单独异构体的新颖性 3 天然物质的存在本身并不能破坏该发明物质的新颖性 只有对比文件中公开的与发明物质的结构和形态一致或者直接等同的天然物质 才能破坏该发明物质的新颖性 2 组合物的新颖性对比文件公开了组合物甲 由 A B C 组成发明专利申请为组合物乙 a 封闭式 由A B组成发明权利要求b 开放式 含有A Bc 排除法 不含Ca 权利要求有新颖性 即使甲乙所解决的技术问题相同 权利要求无新颖性 如果甲乙所解决的技术问题相同 c 权利要求有新颖性 3 用物理化学参数或者用制备方法表征的化学产品的新颖性用物理化学参数表征的化学产品权利要求发明 权利要求为如熔点为100 的产品A对比文件 公开一种产品A如果不能确定采用该参数定义的产品与对比文件公开产品的区别 则用该参数表征的产品权利要求不具备新颖性 用制备方法表征的化学产品权利要求制备方法不同并不一定导致产品本身不同 4 化学产品用途发明的新颖性一种新产品的用途发明由于该产品是新的而自然具有新颖性 一种已知产品不能因为提出了某一新的应用而被认为是一种新的产品 文献 公开了一种产品A 它是一种洗涤剂发明 权利要求为 作为增塑剂的产品A 不具有新颖性如果一项已知产品的新用途本身是一项发明 则已知产品不能破坏该新用途的新颖性 07 52 一件申请日为2007年7月9日的发明专利申请 其优先权日为2006年9月7日 下列哪些事件将导致该发明丧失新颖性 A 申请人于2006年9月3日将一篇介绍该发明内容的文章发表在一份技术刊物上 该技术刊物在特定范围内发行并要求保密B 申请人于2006年9月7日在其博客中对该发明内容进行了详细介绍C 申请人于2006年8月8日在某电视台现场直播节目中对该发明内容进行了详细介绍D 申请人于2006年7月9日在日本某大学做了一次详细介绍该发明内容的公开讲座 C 07 58 陈某拥有一项发明专利申请 其优先权日为2007年8月8日 如果下列出版物上均记载了与该申请中所请求保护的技术方案相同的技术内容 且没有其他证据能证明其实际公开日 则其中哪些会导致该专利申请中的发明丧失新颖性 A 印刷日为2007年8月的专业书籍B 2007年5月6日已经公开发行的美国刊物C 公开日为2007年8月3日的发明专利申请说明书D 印刷日为2007年8月8日的内部资料 BC 07 75 下列哪些说法是正确的 A 甲于2006年6月6日向国家知识产权局面交了一件发明专利申请 乙于2005年6月6日申请且于2006年6月6日公告授权的与该发明专利申请内容相同的实用新型专利构成了该发明专利申请的现有技术B 申请人本人就其发明创造在某全国性学术会议上首次发表后两个月提出专利申请 同时提出要求享有宽限期的声明 并按期提交了证明材料 则申请人在该学术会议上的首次发表不损害该发明创造的新颖性C 某国外公共图书馆中收藏了在某专利申请的申请日前出版的技术资料 虽然该资料无人借阅过 但其内容构成该专利申请的现有技术D 甲 乙就同样的发明创造先后提出专利申请 甲申请在先 并在乙申请的申请日后进行了公布 但甲在其申请公布后撤回了申请 则甲申请不构成乙申请的抵触申请 BC 第三节优先权 一 外国优先权专利法第二十九条第一款申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内 或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内 又在中国就相同主题提出专利申请的 依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约 或者依照相互承认优先权的原则 可以享有优先权 本国优先权专利法第二十九条第二款申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内 又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的 可以享有优先权 外国优先权 本国优先权 对外国优先权来说 三种专利申请均可享受优先权 而对本国优先权来说 外观设计专利申请不能享受优先权 要求本国优先权的 在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回 而对要求外国优先权的 在中国提出后一申请对其在先申请没有约束 外国优先权与本国优先权的主要区别 二 优先权的效力 外国优先权和本国优先权 优先权是为申请人继首次申请后在优先权期限届满前就相同主题提出的申请所提供的一种优惠 其效力主要表现在以下两方面 1 在优先权期限内 任何相同主题的发明 实用新型或外观设计的公布和利用 都不构成专利法实施细则第三十条所称的现有技术 2 其他人在优先权期限内就相同主题提出的专利申请不能获得专利权 三 外国优先权成立的条件 一 形式方面 1 关于申请的原属国 作为要求优先权基础的在先申请必须是在专利法第二十九条规定的国家提出的 2 关于原申请 作为要求优先权基础的在先申请必须是 首次申请 正规申请 3 关于申请人 要求优先权的在后申请的申请人与在先申请的申请人应当一致 或者是在先申请的申请人之一 4 关于时间 优先权期限 对于发明和实用新型为十二个月 对于外观设计为六个月 基本原则作为优先权基础的在先申请清楚地记载了与要求优先权的在后申请中记载的技术方案 特别是在后申请中各项权利要求所述的技术方案相同的主题 相同主题 相同主题的发明或者实用新型 是指技术领域 所解决的技术问题 技术方案和预期的效果相同的发明或者实用新型 相同主题的外观设计 指形状 图案 色彩及其结合相同的工业品外观设计 二 实质方面 享有本国优先权的专利申请 应当满足以下条件 1 只适用于发明或者实用新型专利申请 2 申请人就相同主题的发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请 以下简称中国首次申请 后又向专利局提出专利申请 以下简称中国在后申请 3 中国在后申请之日不得迟于中国首次申请之日起十二个月 四 本国优先权成立的条件 被要求优先权的中国在先申请的主题有下列情形之一的 不得作为要求本国优先权的基础 1 已经要求外国优先权或者本国优先权的 但要求过外国优先权或者本国优先权而未享有优先权的除外 2 已经被授予专利权的 3 属于按照专利法实施细则第四十二条规定提出的分案申请 四 本国优先权成立的条件 五 多项优先权与部分优先权 多项优先权如果后一申请包含有多项技术方案 而这几项技术方案分别在申请人的几项在先申请中第一次作出记载 且后一申请的申请日与最早那项在先申请的申请日相隔不超过十二个月的情况下 该后一申请可以享受多项优先权 部分优先权要求优先权的后一申请中 除包括记载在作为优先权基础的在先申请文件中的技术方案外 还增加了在先申请中未公开的技术方案 则记载在在先申请文件中的技术方案可享受优先权 新增加的技术方案不能享受优先权 这种情况称作享受部分优先权 06 22 对于一件要求外国优先权的发明专利申请 在其优先权期限内发生的下列哪些事件不会损害其新颖性 A 他人就相同主题在我国提出另外一件实用新型专利申请B 他人将相同主题的发明创造在一本国外刊物上公开C 一家企业在我国境内实施相同主题的发明创造D 其作为优先权基础的在先申请在外国被授予专利权 ABCD 1 宽限期的定义及适用宽限期的情形法24 申请专利的发明创造在申请日以前六个月内 有下列情形之一的 不丧失新颖性 一 在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的 二 在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的 三 他人未经申请人同意而泄露其内容的 即 这三种情况不构成影响该申请的现有技术 所说的六个月期限 称为宽限期 或者称为优惠期 第四节不丧失新颖性的宽限期 2 宽限期的效力与优先权的效力不同 不是将发明创造的公开日看作专利申请的申请日只是将某些公开认为是不损害新颖性和创造性的公开如果通过这三种公开行为而获知发明创造的人在宽限期内开始使用同样的发明创造或者为之作好必要准备 则可以获得先用权仅对申请人本人六个月内提出的专利申请不视作现有技术的公开 但对于他人的在后申请仍然构成现有技术思考 从公开之日至提出申请的期间 如果第三人独立地作出了同样的发明创造 而且在申请人提出专利申请以前提出了专利申请 结果将如何 3 主张适用宽限期的时间限制及条件 1 要求不丧失新颖性的情况是在申请日前六个月内发生 声明及证明材料属于第 一 二 种情况的 申请人应当在提出专利申请时在请求书中声明 并在自申请日起两个月内提交证明材料 细则31 2 属于第 三 种情况的 若申请人在申请日前已获知 应当在提出专利申请时在请求书中声明 并在自申请日起两个月内提交证明材料 若申请人在申请日以后得知的 应当在得知情况后两个月内提交证明材料 不符合上述规定 发出视为未要求不丧失新颖性宽限期通知 4 有权主张适用宽限期的人 有权申请专利的人 二次公开适用宽限期的条件发