第二章 律师事务文书下半部分.ppt

第二章律师事务文书 第五节行政起诉状行政起诉状是指具体行政行为的相对人对行政机关或者法律授权组织的具体行政行为不服或要求其作为 经行政复议后对复议结果仍不服或者依法直接向人民法院起诉 请求人民法院撤销 变更具体行政行为或者履行法定职责的法律文书 一 关于行政诉讼问题的说明 1 人民法院的受案范围根据 行政诉讼法 第11条的规定 人民法院受理以下行政案件 1 对拘留 罚款 吊销许可证和执照 责令停产停业 没收财物等行政处罚不服的 2 对限制人身自由或者对财产的查封 扣押 冻结等行政强制措施不服的 3 认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的 4 认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照 行政机关拒绝颁发或者不予答复的 5 申请行政机关履行保护人身权 财产权的法定职责 行政机关拒绝履行或者不予答复的 6 认为行政机关没有依法发给抚恤金的 7 认为行政机关违法要求履行义务的 8 认为行政机关侵犯其人身权 财产权的 2 不予受理的案件第12条规定 人民法院不受理因下列事项提起的诉讼 1 国防 外交等国家行为 2 行政法规 规章或行政机关制定 颁布的具有普遍约束力的决定 命令 3 行政机关对行政工作人员的奖惩 任免等决定 4 法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为 5 抽象行政行为 例如 不得请求人民法院撤销XX行政规章 抽象行政行为 是指国家行政机关制定法规 规章和有普遍约束力的决定 命令等行政规则的行为 特征 调整不特定的多数人和事 可以反复适用 不影响相对人的权利和义务 通过具体行政行为影响 程序接近于立法程序 具体行政行为 是指国家行政机关 法律法规授权的组织 行政机关委托的组织以及这些组织中的工作人员 在行政管理活动中行使行政职权 针对特定的公民 法人或者其他组织 就特定的具体事项 作出的有关该公民 法人或者其他组织权利义务的单方行为 具体行政行为可以分为 1 行政处罚 如行政拘留 罚款 吊销营业执照 没收等 2 行政检查 如海关检查 税务检查 卫生防疫检查等 3 行政许可 如颁发许可证或执照 4 行政强制执行 如查封 扣押 冻结等 只有具体行政行为才可以提起行政诉讼 2 复议前置程序依法需要先经行政机关复议的 必须先申请复议 对复议决定不服的 方可提起诉讼 法律规定先经行政复议 对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的案件 主要有两类 一是治安行政处罚案件 一类是涉及自然资源的行政案件 即公民 法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地 矿藏 水流 森林 山岭 草原 荒地 滩涂 海域等自然资源的所有权或者使用权的 应当先申请行政复议 对行政复议决定不服的 可以依法向人民法院提起行政诉讼 3 正文部分的写作要点 1 简介原告一方引起行政机关作出具体行政行为的有关事实 2 详述行政机关作出的具体行政行为 3 以有关行政法律 法规为依据 分析论证行政机关的具体行政行为的违法性与不当性 4 说明原告对具体行政行为是否提出复议申请 复议机关是否改变原具体行政行为以及改变的具体内容等 二 格式 同民事起诉状 行政起诉状原告 姓名 性别 年龄 民族 籍贯 工作单位职务 家庭住址 被告 xx单位 诉讼请求事实与理由证人姓名和住址 其他证据名称 来源此致xxx人民法院附 本起诉状副本份起诉人xxx年xx月xx日 格式及说明 同民事起诉状 行政起诉状原告吴xx 男 19xx年x月x日出生 汉族 xxx市人 xx厂退休工人 住xxx市xx区xx街x号 被告 xxx市xx区城市建设局 所在地址 市xx区xx街xx号 法定代表人 李xx 建设局局长 诉讼请求1 请求法院撤销被告作出的编号xxx 行政处罚决定书 中的处罚决定 2 责令被告立即给原告换发 房产证 事实与理由xxxx年xx月x日 原告为了解决家庭人多 住房紧张的困难 经过向被告申请 按照被告批准的 xxxx x建字第x号 私房建筑许可证 和建楼图纸以及其他要求 在x号自家院内建成一座二层楼 在施工前 被告曾派人到现场查看 在施工中和竣工时都未提异议 但是 被告却趁原告换 房产证 之机 擅自扣押 私房建筑许可证 不给换发 房产证 并依仗职权 于xxxx年xx月x日作 出处罚决定 原告在接到 处罚决定书 后 不服处罚 依法向xxx市城市建设局申请行政复议 该局受理后经过审查核实 责成被告解决问题 纠正错误 然而 被告却照抄了原 处罚决定书 的内容 于xxxx年xx月x日下达了所谓新的 处罚决定书 仍然仍然认定该楼为违章建筑 应予以拆除 被告在 处罚决定书 中写道 查你在xx区xx街x号所建楼有五处违章 此说法不能成立 因为原告是按照 私房建筑许可证 和审批图纸建筑施工的 怎么说 所建楼有五处违章 呢 况且 从施工开始到施工结束 被告曾派王x到施工现场查看多次 直到竣工验收时 一直没有提出异议 假如说建筑有五处违章 为什么不当场提出 可见 被告的定性有误 被告的处罚决定没有准确的法律依据 认为原告建房 违反了 19xx 国函字121号文和冀政 19xx 161号及 xxx市城市建设规划管理办法 试行 有关条款 到底是哪一条 哪一款 被告却含糊其辞 根据 中华人民共和国行政处罚法 第xx条的规定 没有法律依据的行政处罚是违法的 应当予以撤销 并尽快履行换发 房产证 的职责 依照 中华人民共和国行政诉讼法 第x条的规定 特向贵院提起行政诉讼 证人姓名和住址 其他证据名称 来源证人xxx住xxx市xx区xx街x号 其证言证明王x到施工现场查看多次 一直没有提出异议 被告发的 xxxx x建字第x号 私房建筑许可证 和经过被告审批的建楼图纸 证明本案建筑并非违章 根据上述事实和理由 请法院支持我的诉讼请求 此致xxx市xx县人民法院附 1 本起诉状副本1份 2 xxx证言1份 3 私房建筑许可证 1份 4 建楼图纸1张 5 处罚决定书 1份 起诉人 吴xxxxxxx年xx月xx日 第六节上诉状 上诉状是刑事 民事 行政案件的当事人或者其法定代理人 不服一审法院的判决或裁定 在法定的上诉期内 请求上一级法院发回重审或者重新审理该案的法律文书 一 格式 刑事 民事 行政上诉状上诉人 姓名 性别 年龄 民族 籍贯 工作单位职务 家庭住址 上诉人xx一案 于xx年xx月xx日收到人民法院 字第号刑事 民事 行政判决 或裁定 书 现因不服该判决 或裁定 提出上诉 上诉请求 上诉理由 案由 经过 为此 特提出上诉 请上级人民法院怎么做 此致xx人民法院附 本上诉状副本份上诉人年月日 二 写作说明 1 制作主体民事和行政案件的原告 被告和有独立请求权的第三人都有权提出上诉 无行为能力的当事人 可由其法定代理人提起上诉 根据 最高人民法院关于执行 中华人民共和国刑事诉讼法 若干问题的解释 的规定 刑事上诉状的制作主体主要包括 自诉人 被告人 附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人 被告人的辩护人和近亲属 在法定期限内经被告人同意 也可以提出上诉 附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人 可以对判决或者裁定中的附带民事部分 提出上诉 如果是被告人的辩护人 近亲属经被告人同意提出上诉的 应当写明提出上诉的人与被告人的关系 并应当以被告人作为上诉人 2 身份事项应在上诉人和被上诉人后用括号分别注明其在本诉中的诉讼地位 例如 上诉人 原审被告人 自诉人 刑事附带民事诉讼原告人或被告人 原告 被告 第三人 被上诉人 原审被告人 自诉人 刑事附带民事诉讼原告人或被告人 原告 被告 第三人 注意 1 刑事案件当事人的身份事项 在 出生地 后要增写 文化程度 2 如果上诉人或被上诉人是法人或者其他组织 应当写其名称 所在地址 法定代表人或者代表人的姓名和职务 3 在刑事案件被告人之后 可以另起一行列辩护人 在刑事自诉人之后 可以另起一行列法定代理人 委托代理人 在民事 行政案件的原告 被告 第三人之后 可以另起一行列法定代理人 委托代理人 刑事上诉状上诉人 原审被告人 曹x友 男 19xx年xx月x日出生 汉族 北京市人 初中文化 个体烟贩 住北京市xx区xx路x号 现押在北京市xx看守所 上诉人故意伤害一案 于xxxx年xx月xx日收到xx人民法院xxxx年xx月xx日 xxxx x刑初字第xx号刑事判决书 现因不服该判决提出上诉 上诉请求 请二审法院依法撤销原判 发回重审 上诉理由 一 原判认定李实有误原判以故意伤害罪判处我有期徒刑12年 是以吴x的不法侵害没有发生为基础的 而事实是 xxxx年xx月xx日 我正在卖烟 吴x带着邢x和张x来买烟 顺手从烟摊上拿走了一条良友烟 我追上与他们理论 邢x从袖筒里抽出弹簧锁打我 张x从地上捡起一块石头击中我的头部 打得我头破血流 此时 吴X从腰间抽出一把匕首朝我刺过来 此事实经过有目击者卢XX和严XX可以作证 原审法官只凭邢X和张X的证词 就认定吴X没有手持匕首的情节 与事实不符 二 原判适用法律不当我顺手抄起一把切西瓜刀刺向吴X腹部致其死亡的行为 属于正当防卫 吴X带着两个人买烟时顺手拿走了两条烟的违法行为是本案的起因 我发现后追赶合情合理 当我受到3人围攻 头已被打破流血 吴x又手持匕首冲过来时 我面对严重的正在发生的暴力侵害 生命受到威胁时 针对不法侵害者本人 出于防卫 才顺手拿起旁边西瓜摊上的切西瓜刀刺向吴x的腹部 我的行为符合正当防卫的构成要件 本应当适用 中华人民共和国刑法 第20条第3款 宣告我无罪 但原判却适用了 中华人民共和国刑法 第234条 认定我犯故意伤害罪 属于适用法律不当 三 原审严重违反法定程序 造成冤假错案 在原审过程中 我曾申请法庭允许证人卢xx和严xx到庭作证 遭到了拒绝 此行为违背了 中华人民共和国刑事诉讼法 第191条第1款第 3 项之规定 剥夺了当事人的法定诉权 使我无法戳穿伪证 影响了公正审判 根据上述事实和理由 依照 中华人民共和国刑事诉讼法 第180条之规定提起上诉 恳请二审法院撤销原判 发回重审 此致北京市xxx人民法院附 1 本上诉状副本1份 2 证人卢xx和严xx的证言各1份 上诉人 曹x友xxxx年xx月x日 什么是正当防卫 正当防卫 是对危害国家 公共利益 本人或者他人的人身 财产和其他权利正在实施侵害的行为采取不超过必要限度的制止性的损害行为 防卫过当 是指采取的制止性行为明显超过了必要的限度 造成不法侵害人的重大损害的行为 对正在进行的行凶 杀人 抢劫 强奸 绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪 采取防卫行为 造成不法侵害人伤亡的 不属于防卫过当 不负刑事责任 对正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的 正当防卫人应当负刑事责任 民事上诉状上诉人 原审被告 乙省B公司所在地址 xx市xx区xx路xx号 法定代表人 孙xx 乙省B公司总经理 委托代理人 周xx xx律师事务所律师 被上诉人 原审原告 甲省A公司所在地址 xx市xx区xx路xx号 法定代表人 李xx 甲省A公司总经理 上诉人B公司与A公司买卖合同纠纷一案 于xxxx年xx月xx日收到xx市xx区人民法院xxxx年xx月xx日 xxxx x法民字第4号民事判决书 现因不服该判决提出上诉 上诉请求请二审法院依法撤销原判第一项和第三项 依法改判 责令被上诉人承担违约责任和诉讼费用 赔偿上诉人全部经济损失 上诉理由一审法院认为 造成本案损失时 货物尚在B公司管理之下 标的物尚未交付 A公司不应承担货物灭失的责任 考虑到B公司的损失情况和A公司目前有能力和条件接受货物的情况 A公司应当以每吨700元的现价接受所余13吨货物 为此判决 1 26100元损失由B公司自行承担 2 A公司接受B公司的13吨洗衣粉 每吨700元 支付B公司货款9100元 收货后一次付清 3 本案诉讼费1300元 原告承担1000元 被告承担300元 其中的第二项合理合法 上诉人没有异议 第一项和第三项判决错误 应当改判为由A公司承担26100元损失和全部诉讼费 理由如下 一 上诉人延期交货具有免责情形在上诉人与被上诉人签订的洗衣粉买卖合同中 约定上诉人于19xx年7月30日以前在A公司所在地火车站交货 同年7月15日 上诉人将货运抵本地火车站 恰遇铁路被洪水冲坏 货运中断 上诉人即将货运回保管 同时电告被上诉人 同年8月10日 线路修通 货运恢复 上诉人立即启运 于8月18日运抵收货方火车站 可见 上诉人延期交货是不可抗力所致 依照 中华人民共和国合同法 第117条的规定 应当免责 故上诉人不应承担延期交货的责任 二 货物损失源于被上诉人拒绝收货在上诉人迟延交货无过错的情况下 被上诉人理应及时收取货物 但是被上诉人却拒收货物 同年8月19日 上诉人通知被上诉人验货并付款 被上诉人以此时已过合同履行期限为由拒绝收货 经双方多次洽谈 被上诉人提出若要收货 价格必须减半 上诉人拒绝降价 双方始终未达成协议 为避免铁路部门罚款 上诉人租用民房一间 将货暂存保管 同时继续与被上诉人交涉 不料在8月25日 该地突降暴雨 上诉人存货民房被洪水冲垮 洗衣粉被洪水淹没 灾后清点 仅残留13吨 且有变质现象 经鉴定只能以每吨700元降价处理 上列损失共计26100元 虽然突发洪水属于不可抗力 但是因其发生在被上诉人无理拒绝受领之后 被上诉人违约在先 所以依法不能免责 正因为被上诉人拒绝受领的违约行为 导致了26100元的货损 所以被上诉人对造成的损失应负全部责任 既然应由被上诉人承担全部货损 就应当由其负担本案的全部诉讼费 三 原判适用法律不当原判错误地适用 中华人民共和国合同法 第142条的规定 认定买卖合同的风险转移以交付为准 这是对风险转移的一般规定 本案属于特殊情形 即因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的 买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损 灭失的责任 因此应当适用 中华人民共和国合同法 第143条的规定 既然原判适用法律不当 根据 中华人民共和国民事诉讼法 第153条之规定 二审法院就应当依法改判 根据上述事实和理由 依照 中华人民共和国民事诉讼法 第147条之规定提起上诉 恳请二审法院撤销原判中的错误判决 依法改判 此致xxx市中级人民法院附 1 本上诉状副本1份 2 发生不可抗力证明1份 上诉人乙省B公司 公章 法定代表人 孙xxxxxxx年xx月x日04x 行政上诉状上诉人 原审原告 吴xx 男 xxxx年xx月x日出生 汉族 xx市xx厂退休工人 住本市xx村x街x号 被上诉人 原审被告 xx市xx区城市建设环境保护局所在地址 xx市xx区xx路xx号 法定代表人 李xx 局长 委托代理人 王xx 男 xxxx年xx月x日出生 xx市xx区城市建设环境保护局副局长 住xx市xx区xx路x号 上诉人吴xx与xx市xx区城市建设环境保护局行政处罚纠纷一案 于xxxx年xx月xx日收到xx市xx区人民法院xxxx年xx月xx日 xxxx x法行字第4号行政判决书 现因不服该判决提出上诉 上诉请求 请二审法院依法撤销原判 重新审理 判令被上诉人承担行政侵权责任 上诉理由一 原判认定事实有误原审法院 行政判决书 中写道 经查 讲明不要有任何建筑物 指房檐 作为被上诉人行政处罚的事实依据 如此认定与事实不符 事实是上诉人于19xx年x月x日经被上诉人批准 在xx村x街x号自家院内建成一座二层东楼 上诉人是以审批的图纸和 xxxx x建字第x号 私房建筑许可证 为依据 并由被上诉人派工作人员到现场进行勘验 画线 打桩定位后 上诉人才进行建筑施工的 为了在施工中不和邻居发生矛盾 上诉人之子吴xx到被上诉人办公室 当面在批准的建楼图纸上加盖了自己的手章 并当场指明这1 15米 见图纸 是西侧房檐 被上诉人听后没做任何表示 也没有往图纸上作记录说明 19xx年x月x日 被上诉人要求上诉人去掉西房檐10厘米 然后在房顶上修一个高棱 不要让雨水从西边流出就行 从被上诉人这一要求来看 足以证明原审法院 行政判决书 中的 经查 讲明不要有任何建筑物 指房檐 的说法是不能成立的 原审法院片面地听取被上诉人没有任何根据和证明的说法来作为判决的依据 是不符合 行政诉讼法 第四条 人民法院审理行政案件 以事实为根据 以法律为准绳 的规定的 如果案件的事实 证据不清楚 应予调查核实 不能轻信一方自述 二 原审法院的 现场勘验笔录 失实原审法院不做深入的调查研究 甚至连上诉人提供的有关证明 书证 调查笔录 也未详细调查核实 就以 现场勘验笔录 为依据进行判决 现场勘验笔录 记载 原告申请图纸的西立面是向西开门 但楼房建筑向南开门 因此出现西侧窗 这不符合实际情况 因为上诉人建楼西侧留窗户 是原图纸就有的 只是门的位置安在南边 况且 在建楼时 被上诉人曾经到现场勘验 打桩定位 在建楼1米高时 其工作人员又到现场查看 当时及以后均没有提出异议 原告楼门留在南面 被告及工作人员是知道的 是看 过现场的 证人xxx的证言证明被告的工作人员王x到施工现场查看多次 一直没有提出异议 此外 从 行政判决书 中提到 西侧窗 问题 也足以说明 西边1 15米处不要有任何建筑物 的说法是荒谬的 如果把门安在西侧 二层没有走廊 房檐 又怎么进屋呢 再说为房檐发生纠纷时 被上诉人只说西房檐去掉10厘米即可 其他问题概不追究 这只能说明被上诉人允许或默认建楼的现状 不作任何处理 现在被上诉人又出尔反尔 对这种行为原审法院不应给予保护 更不应该作为定案判决的依据 三 原判对建楼行为的定性错误原审法院认为 原告未按批准的 私房建筑许可证 施工 楼房确属违章建筑 这是不能成立的 因 私房建筑许可证 是被上诉人根据上诉人的 私房建筑申请书 审查批准后发给的 在发证前 被上诉人都严格审查建楼图纸 做了必要的调查 进行了核实 才发给 私房建筑许可证 特别是划线 打桩 定位这些工作都在发证以前做了 许可证 上并没有记载说明应遵守的事项 不能说我们是未按 许可证 施工 上诉人的建筑楼房是按 许可证 和现场画线 打桩 定位进行建筑 不能认定为 确属违章建筑 四 原判对被上诉人的处罚依据引用错误 行政判决书 写道 法院认为 被告根据19xx年x月xx日市第六届人大常委会第xx次会议通过的 xxx市城市建设规划管理办法 试行 及xxx市 私房建筑管理办法 的有关规定 对原告的处罚并无不当 而实际上 被上诉人在 处罚决定书 中所引用的法规是 19xx 国函字121号文和冀政 19xx 161号文及 xxx市城市建设规划管理办法 试行 有关条款 可见 原审法院还未将被上诉人处罚依据的法规弄清 原审法院不以事实为依据 轻信被上诉人的口述作出判决的行为 违反了 中华人民共和国行政诉讼法 第61条之规定 应当予以改判 根据上述事实和理由 依照 中华人民共和国行政诉讼法 第58条之规定提起上诉 请求二审法院撤销原判 重新审理 此致xxx市中级人民法院附 1 本上诉状副本1份 2 证人xxx证言1份 上诉人吴xx火xxxx年xx月xx日 说明 1 上诉期限民事和行政案件的上诉期限为 对判决提起上诉的期限为15日 对裁定提起上诉的期限为10日 刑事案件不服判决的上诉和抗诉的期限为10日 不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日 上诉和抗诉的期限 从接到判决书 裁定书的第2日起计算 逾期提交的上诉状 不具有法律效力 2 上诉请求的内容对于二审法院处理上诉 抗诉案件的结果 我国三大诉讼法有基本相同的规定 以 刑事诉讼法 为例 其第189条规定 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉 抗诉案件 经过审理后 应当按照下列情形分别处理 1 原判决认定事实和适用法律正确 量刑适当的 应当裁定驳回上诉或者抗诉 维持原判 2 原判决认定事实没有错误 但适用法律有错误 或者量刑不当的 应当改判 3 原判决事实不清楚或者证据不足的 可以在查清事实后改判 也可以裁定撤销原判 发回原审人民法院重新审判 尤其要注意提出发回重审的情形 刑事诉讼法 第191条规定 第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的 应当裁定撤销原判 发回原审人民法院重新审判 1 违反本法有关公开审判的规定的 2 违反回避制度的 3 剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利 可能影响公正审判的 4 审判组织的组成不合法的 5 其他违反法律规定的诉讼程序 可能影响公正审判的 3 说理有针对性要针对原审裁决的错误之处 进行反驳 可以把原判决书 或裁定书 中错误的原话引出作为 靶子 也可以概括说明 然后有针对性地陈述理由 予以反驳 4 上诉理由的基本构思上诉理由是上诉状的核心 通常分条列项 1 原判 裁定 认定事实有误如果原审裁决在事实的认定上有错误 包括某种行为事实根本不存在 或有重大出入 或缺乏证据等 就要用确凿的证据说明事实真相 全部或部分地否定原审裁决认定的事实 2 原判 裁定 适用法律不当认定事实有误会导致适用法律不当 因而定性错误 如果原审裁决在认定事实方面没有出入 而是在认定案件性质和适用法律有误 就要列举原审裁决所适用的法条和本应适用的法条并说明原因 例如 运用犯罪构成理论加以分析 3 原审法院在审理过程中违反诉讼程序如果原审法院在审理案件和最后裁决中 存在违反诉讼程序的错误 导致审理结果不公正 包括是否应当回避 是否应指定辩护人 审判方式是否公开 审判组织是否合法等 应列举事实和法律依据 指出其错误必须纠正 4 原审法官徇私枉法如果有证据证明原审法官徇私枉法的情形 可以据此要求撤销原判 发回重审 但是 此条理由应当慎用 以免承担诬告陷害的责任 练习一 根据以下材料 假设判决书刚刚送达 请你选择以检察官的身份或者以被告人赵x委托的律师的身份 撰写一份能引起二审程序的法律文书 青年李x 高中毕业后因没有考上大学 又不愿参加工作 成为无业游民 李x不久结识一帮 铁哥们儿 因 铁哥们儿 好赌 李x便自告奋勇 利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件 每天晚上邀请 铁哥们儿 到其住所打麻将赌钱 李x本人自称 手气背 从不参加赌钱 只是为其他 铁哥们儿 提供水 食等方面服务 遇紧急情况 李x还及时通风报信 作为回报 李x则要求几个参加赌博的哥儿们每天给其几百元的 好处费 久而久之 这种交易已成惯例 邻居赵x 素来游手好闲 不务正业 一次偶然的机会 赵x发现了李x的 秘密 赵x灵机一动 料定李x不敢声张 想出一个 大发一笔而不担风险 的主意 2003年5月2日深夜1时许 赵x蒙面持猎刀闯人李x房中 抢走赌资6000余元 李x吃了一个 哑巴亏 又不敢报案 只得暗中查访 终于 在李x的几个哥儿们的帮助下 认定5月2目抢劫赌资的就是近来突然阔绰起来的赵x 李x对此没有声张 伺机报复赵x 2003年11月5日 李x借口一点鸡毛蒜皮的小事与赵x发生口角 口角中 李x突然亮出准备已久的铁棍意欲行凶 赵x一见势头不妙 转身就逃 一会儿李x追上 赵x见无路可逃 便回头央求李x 放一马 李x哪里肯听 举起铁棍照赵x肩部就砸 意想打废赵x一只胳膊 赵冲情急之下顺手抄起一根木棍招架 想夺路而逃 殴斗中 赵x用木棍戳伤了李x的眼睛 而李x用铁棍打伤了赵x的右肩 事后经医院诊断 李x右眼外伤失明 而赵x右肩粉碎性骨折 终生残废 本案经x区公安分局侦查终结 由x区检察院审查起诉 并于2003年12月29日向x区人民法院提起公诉 x区人民法院2004年1月10日以x法刑初字 2004 第2号刑事判决书作出一审判决 判处李x构成故意伤害罪 判处有期徒刑8年 不构成赌博罪 赵x不构成抢劫罪 而构成故意伤害罪 判处有期徒刑10年 刑事上诉状上诉人 原审被告人 赵x 男 xxxx年xx月x日出生 x族 xx市人 xx文化 住xx市xx区xx路x号 现押在xx看守所 上诉人故意伤害一案 于2004年1月10日收到x区人民法院2004年1月10日 2004 x法刑初字 2004 第2号刑事判决书 现因不服该判决提出上诉 上诉请求请二审法院依法撤销原判 依法改判 上诉理由原判认定我构成故意伤害罪 判处我有期徒刑10年 属于认定事实有误 定性不当 适用法律错误 本案的事实是 2003年11月5日 被害人李x出于报复 借口一点鸡毛蒜皮的小事与我争吵 在口角中 李x突然亮出准备已久的铁棍准备行凶 我一见势头不妙 转身就逃 可是很快被李x追上了 我见无路可逃 便回头央求李x 放一马 李x不听 举起铁棍照我的肩部就砸 想打废我的一只胳膊 此时 我情急之下顺手抄起一根木棍招架 想夺路而逃 没想到木棍戳伤了李x的眼睛 引起右 眼外伤失明 我的右肩也被李x用铁棍打成粉碎性骨折 导致终生残废 虽然我手中的木棍戳伤了李x的眼睛 造成李x重伤的严重后果 但是事发时 我面对严重的正在发生的暴力侵 生命受到了威胁 针对不法侵害本人 出于防卫 用木棍招架 才误伤了被害人李x 我的邻居xxx的证言可以证明此事实 我的行为符合正当防卫的构成要件 本应当适用 中华人民共和国刑法 第20条第3款 宣告我无罪 但原判却适用了 中华人民共和国刑法 第234条 认定我犯故意伤害罪 属于适用法律不当 根据上述事实和理由 依照 中华人民共和国刑事诉讼法 第180条之规定提起上诉 恳请二审法院撤销原判 依法重审 此致北京市xxx人民法院附 1 本上诉状副本1份 2 证人xxx的证言1份 上诉人 赵x2004年1月15日 练习二 1999年全国律师资格考试法律文书题王申住江苏省我市东区 李全住我市西区 二人系同一工厂工人 两人于1999年2月18日在我市南区发生口角 并相互扭打 李全将王申打成轻伤 王申住院治疗花去医药费4500元 经本厂领导调解 二人达成如下协议 李全于1999年3月底前赔偿王申医药费3000元整 并在本厂当众公开向王申赔礼道歉 如因履行本协议发生争议 双方协商解决 或者提交北区 双方工厂所在地 王桥居民委员会调解解决 或者提交江苏省内的仲裁委员会进行仲裁 事后 李全下岗 失去工资收人 未能按期履行赔偿义务 也未公开赔礼道歉 王申以伤害赔偿为由 于1999年5月向我市西区人民法院提起诉讼 要求李全赔偿医药费3000元 并公开赔礼道歉 法院受理了本案 李全认为本案打架地点在南区 二人所在工厂在北区 同时双方已订立仲裁协议 西区人民法院无权受理 故提出管辖异议 西区人民法院认为李全的管辖异议成立 以西民初字 1999 第87号民事裁定书驳回起诉 王申对此裁定表示不服 此时 如果你是王申的代理律师 请代写一份民事上诉书 法条 第二十九条因侵权行为提起的诉讼 由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖 第三十五条两个以上人民法院都有管辖权的诉讼 原告可以向其中一个人民法院起诉 原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的 由最先立案的人民法院管辖 民事上诉状上诉人 原审原告人 王申 男 xxxx年xx月x日出生 汉族 江苏省xx市人 xx厂工人 住xx市东区xx路xx号 委托代理人赵xx 本市xx律师事务所律师 被上诉人 原审被告人 李全 男 xxxx年xx月x日出生 汉族 江苏省xx市人 无业 住xx市西区xx路xx号 上诉人管辖权异议一案 于1999年5月21日收到xx市西区人民法院1999年5月20日西民初字 1999 第87号民事裁定书 现因不服该裁定 提出上诉 上诉请求请二审法院撤销原裁定 将王申诉李全人身伤害侵权赔偿案移交xx市西区人民法院审理 上诉理由一 xx市西区人民法院对该案有管辖权因该案为人身伤害侵权赔偿案件 根据 中华人民共和国民事诉讼法 第29条的规定 侵权行为地与被告住所地人民法院均享有对该案的管辖权 南区是侵权行为地 西区是被上诉人 原审被告 李全的住所地 上诉人有权选择其一 先受理的人民法院享有管辖权 我于1999年5月向西区人民法院提起诉讼 该法院受理了本案 所以西区人民法院对该案享有管辖权 二 该案中的仲裁协议不足以排除xx市西区人民法院的管辖权因为仲裁协议只写 提交江苏省内的仲裁委员会进行仲裁 而未写明具体的仲裁委员会 根据 中华人民共和国仲裁法 第18条的规定 此属于约定不明确的仲裁协议 当事人又未达成补充协议 所以该仲裁协议无效 无效的仲裁协议不足以排除xx市西区人民法院的管辖权 根据上述事实和理由 依照 中华人民共和国民事诉讼法 第147条第2款的规定向贵院提出上诉 请依法裁定 此致xx市中级人民法院 上诉人 王申1999年5月29日附 1 本上诉状副本1份 2 仲裁协议1份 四 修改刑事上诉状刑事上诉状上诉人陈xx 男 xx岁 x族 xx省xx县人 xx厂会计 住xx市xx街xx号 上诉人因盗窃一案 不服xx市xx区人民法院xxxx年x月x日 xx 刑普判字第xx号刑事判决 现提出上诉 上诉理由和上诉请求上诉人于xxxx年x月x日盗窃了林xx自行车一辆 卖给xxx 得人民币100元 当被公安机关发觉后 上诉人立即坦白交代 并主动将赃款全部退出 在审讯中 xx法院审判员张xx再三追逼 说我是个惯犯 决不只盗窃一辆自行车 一定还有很多 如不交代 就要从严判处 如果彻底交代 保证从宽处理 不判刑或者只判很轻的刑 为了争取 坦白从宽 我就捏造事实 说从xxxx年x月到xxxx年x月一共盗窃了11辆自行车 谁知这一 交代 不但得不到宽大 反而以此为根据 判决书上说我供认不讳 罪行严重 判处有期徒刑10年 我所坦白的那10辆自行车全是假的 根本没有的事 只有盗窃林xx的那一辆才是真的 一被发觉 我即坦白认罪 并积极退款 根据党的政策 我是符合 坦白从宽 的条件的 可是原审人民法院却判我10年徒刑 这是不符合法律规定和政策精神的 因此我不服原判 特提出上诉 请求撤销原判 重新审理 依法改判 给我以宽大处理 此致XX市中级人民法院上诉人 陈XX代书人 律师王XXXXXX年X月X日附 1 上诉状副本2份