知识产权重点.doc

知识产权是人们基于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的经验、知识而依法享有的权利。知识产权的性质1. 知识产权是私权2. 知识产权是绝对权3. 知识产权与物权的区别（1）客体不同（2）物权通过有形的占有来实现，知识产权则须依赖于法律的保障（3）物的使用会发生有形的损耗，知识产权则不会（4）存在的期限不同著作权是作者或其他著作权人依法对文学艺术或科学作品所享有的各项专有权利的总称。 著作权与专利权（1）著作权并不保护作品的思想，而只保护作品的表达方式（2）著作权并不要求保护的作品是首创的，而只要求它是独创的。著作权与其他知识产权的关系文学艺术产权和工业产权之间区别1 著作权是自动产生的，而工业产权多需经过主管机关授权；2著作权的保护期较长，工业产权保护期较短；3著作权的人身权利色彩较重，工业产权很少有人身权利的内容；4著作权的排他性较弱而工业产权的排他性较强。著作权与所有权的区别1 著作权客体具有无形性，而所有权的客体是有形物体。2. 著作权对象利用的特殊性。所有权只能对有形物体进行物质上的利用，而作品则具有表演、广播、发行等特殊利用方式。3. 著作权权能的可分性。对于所有权不能就同一内容数次处分，而著作权的同一权能却可以处分多次。4. 著作权存续的有限性，所有权存续是永久的，只要原物不灭失，所有权就将永远存在。5. 著作权具有人身依附性，而所有权则表现为单独的财产权性质。作品是指文学、文艺和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果。构成条件：1)须为智力成果。2)须可复制。3)独创性保护的有1文字作品2口述作品3音乐，戏剧，曲艺，舞蹈，杂技艺术作品4美术，建筑作品5摄影作品6电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品7工程设计图，产品设计图，地图，示意图等图形作品和模型作品8计算机软件9法律，行政法规规定的其他作品不保护的有：（一）依法禁止出版，传播的作品（二）法律法规及官方文件（三）时事新闻（四）历法，通用数表，通用表格和公式继受主体，是指通过受让、继承、受赠或法律规定的其他方式取得全部或一部分著作权的人。继受主体享有的著作权是从原始著作权主体那里取得的。一、因继承、遗赠、遗赠扶养协议或法律规定取得著作权二、因合同取得著作权三、特殊的著作权主体国家著作人身权又称为精神权利，指作者基于作品创作所享有的各种与人身相联系而无直接财产内容的权利。性质：永久性、不可分割性和不可剥夺性 发表权是指决定将作品公之于众的权利，即作者决定作品是否公之于众，何时、何地以及以何种方式公之于众的权利。一次用尽，达到一定范围，不能侵犯相关人的权利其保护期同于财产权利署名权：是指表明作者身份，在作品上署名的权利。禁止假冒作者的名字3修改权：是指修改或者授权他人修改作品的权利。修改权一般不能对抗物权4保护作品完整权：是指使作品不受歪曲、篡改的权利。纸、杂志社对作品做文字性修改、删节，无需征得作者同意。5收回权：是指作品在有正当理由的前提下，以赔偿使用者的经济损失为条件而收回已公、著作财产权又称经济权利，是指著作权人自己使用或者授权他人以一定方式使用作品而获取物质利益的权利。性质：可以转让，继承或放弃内容：1复制权2发行权3出租权4展览权5表演权6放映权7广播权8信息网络传播权9摄制权10改编权11翻译权12汇编权七 著作财产权的保护期限作品的合理使用是指使用人依照法律规定，不经著作权人同意而无偿使用其作品的行为。著作财产权的内容复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利、信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。九、摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利 邻接权又称作品传播者权，原意是指与著作权邻近的权利。我国著作权法将邻接权称为“与著作权有关的权利”，即作品传播者依法享有的权利。邻接权与著作权的联系1.它们都与作品相联系2.它们都是法律规定的权利3.它们都具有严格的地域性八、邻接权表演者权表演者的权利1.表明表演者身份的权利。2.保护表演形象不受歪曲的权利。3.许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利。4.许可他人录音录像，并获得报酬的权利。5.许可他人复制、发行录有其表演的录音、录像制品并获得报酬的权利。6.许可他人通过信息网络，向公众传播其表演，并获得报酬的权利。上述第36项权利的保护期为50年，截止于该表演发表后第50年的12月31日。以36项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人的许可，并支付报酬。录制者的权利1.复制权2.发行权3.出租权4.网络传播权，权利保护期为50年，截止于该制品首次制作完成后第50年12月31日。他人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音、录像制品，应当取得录制者的许可，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬广播者的权利.转播权2.录制权3.复制权上述权利的保护期为50年，截止于该节目首次播放后的第50年的12月31日。1、播放他人未发表的作品，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。播放他人已经发表的作品，可以不经著作权人许可，当应支付报酬。2、播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应支付报酬。有约定除外。电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片人或者录像制作者许可，并支付报酬。播放他人的录像制品，还应当取得著作权人的许可，并支付报出版者的权利1出版者对其版式设计享有专有使用权（版式设计权），该权利的保护期截止于使用该版式设计的图书、期刊首次出版后第10年的12月31日。2、出版者取得出版的权利必须与著作权人签订书面出版合同。出版者是否享有专有出版权由双方在合同中约定。2出版者有再版、重印作品的权利，但应当通知著作权人，并支付报酬。图书出版者经作者许可，可以对作品修改、删节。出版者的义务1、图书脱销后，图书出版者有重印、再版的义务，否则，著作权人由权终止合同。2、著作权人向报社、期刊社投稿的，自稿件发出之日起15日未收到报社通知决定刊登的，或者自稿件发出之日起30日内未受到期刊社通知决定刊登的，可以将同一作品向其他报社、期刊社投稿。双方有约定除外著作权人寄给图书出版者的两份订单在六个月内未能得到履行，视为脱销。合理使用的条件(1)使用的目的和性质，应是非营利性的2)使用的作品的性质(3)使用者所使用的部分占版权作品的数量和实质4)使用的效果不得影响版权作品的潜在市场和价值。合理使用的情形1为个人学习、研究或欣赏，使用他人已经发表的作品2为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的3为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品。（还应当包括网站）4报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外5报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公共集会上发表的讲话，作者声明不许刊登、播放的除外6为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科学研究人员使用，但不得出版发行。7国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品。8图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品9免费表演已经发表的作品。该表演未向公众收取费用，也未向演员支付报酬10对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像11将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行12将已经发表的作品改成盲文出版。 法定许可依照著作权法规定，行为人使用他人已发表的作品，可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬并尊重其权利的一种法律制度。强制许可，是指在著作权人无正当理由而拒绝与使用者达成使用作品协议情况下，使用者经向著作权行政管理部门申请并获授权而使用该作品。强制许可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬。法定许可使用的情形1作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载，或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬2录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不必征得权利人许可，但应当按照规定向其支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用3广播电台、电视台播放已经出版的作品和录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。4为实施9年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并不得侵犯著作权人依照本法所享有的其他权利。发明指人类在利用自然、改造自然的过程中所创造出的具有积极意义并表现为技术形式的新的智力成果。法律不保护的作品一）违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造二）科学发现三）智力活动的规则和方法四）疾病的诊断和治疗方法五）动物和植物新品种六）用原子核变换方法获得的物质 七)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。八）对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。职务发明创造指发明创造人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。职务发明范围1在本职工作中所作出的发明创造。（2）履行本单位交付的本职工作以外的任务所作出的发明创造。（3）退职、退休或调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。（4）利用本单位的物质、技术条件完成的发明创造。以上发明属于职务发明，对其归属，有约定的从约定，无约定的归单位。新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。不丧失新颖性的例外 申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性： 1在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的 2在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的 3他人未经申请人同意而泄露其内容的与著作权的区别(1)取得方式不一样（2）著作权并不保护作品的思想，而只保护作品的表达方式。而专利权所保护的是发明创造的构思、内容(3)著作权并不要求保护的作品是首创的，而只要求它是独创的。而对于同一内容的发明，专利权只授予先申请人专利申请原则一）专利申请的单一性原则。是指一项申请只能要求一种类型的一项专利权。不能将两项或者两项以上的发明创造放到一件专利申请中。（二）先申请原则。两个以上主题相同的发明创造分别申请专利的，专利权授予最先申请人。申请日的确定以专利局收到申请文件日为准，申请日相同的申请人自行协商确定。（三）优先权原则。是指申请人就其创造发明自第一次提出专利申请后，在法定的时间内就同一发明创造再一次提出申请的，以其第一次申请的日期作为申请日。（1）优先权的种类分为外国优先权和本国优先权。（2）取得优先权的条件：要求外国优先权的，须有国际条约或者双边协议为基础，第一次申请须是被保留了申请日的正式申请，不包括该第一次申请已要求过优先权的、或已被授予了专利权的、或属于应分案申请的情况。前后申请的时间符合法律规定，主题相同。发明专利的审批（1）初步审查：也称形式审查，主要审查申请文件是否符合要求。（2）早期公开：专利部门经过初步审查合格后，自申请日起满18个月即行公布，申请人可申请提前公布。此时存在技术扩散风险。但申请人可要求此间实施其发明的人支付适当的费用，并可在专利授予后，就此期间使用其发明而未支付的人请求专利部门调处，也可直接向人民法院起诉。（3）实质审查：自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。专利部门认为必要的时候，可自行对申请进行实质审查。审查的内容：是否符合三性要求；申请主题是否单一；说明书、权利要求书是否符合要求。（4）授权并公告：发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由专利部门作出授予发明专利权的决定，发给专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。专利权的无效原因1）授予专利的发明创造不符合专利授权的实质条件（2）授予专利权的发明创造不是专利法意义上的发明，实用新型或外观设计或超出了专利授权的范围，或其属于违反国家法律，社会公德或者妨害社会公共利益的发明创造（3）专利申请人的专利申请文件不符合法律规定（4）取得专利权的人无权取得该专利权。许诺销售：为了促使销售的成立而在实际销售行为成立之前所为旨在实现销售目的的行为。专利权的限制法律规定不视为侵犯专利权的行为权利用尽：专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。在先使用权：在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。条件：（1）两个以上主体合法拥有的发明创造相同，且其一取得了专利权。（2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备。（3）先使用人只能在原有范围内继续制造、使用。临时国境权：临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。善意使用：为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。独占实施权：是指专利权人排他地利用和最终处分其专利权的权利。专利实施强制许可：是指国务院专利行政部门依照法律规定的条件，将专利权人的专利准许他人使用的许可方式。实用新型指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。特征：是一种具有形状或者构造的产品。必须具有应用性技术特征，即具有实用价值，可以实施，并可以工业方法再现。必须具有一定的创新性，即属于一种新的技术方案，它与现有技术方案相比具有创造性。外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。特点（1）必须是对产品的外表所作的设计。（2）构成外观设计的是产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合。（3）外观设计是适于工业应用的新设计。（4）外观设计必须富有美感。外观设计与实用新型的区别(1)外观设计专利保护的是产品外表的设计，不涉及产品本身的技术性能；而实用新型专利保护的范围既涉及产品的外形和外部结构，也涉及产品的内部构造。(2)外观设计的目的是利用美学原理达到美感效果，而不重视技术效果；但实用新型作为一种技术方案，旨在实现一定的技术效果。(3)外观设计把产品作为载体仅对其外表进行独特设计；而实用新型的创造性方案与产品本身溶为一体，体现于产品本身。(4)实用新型产品必须以固定的立体形态存在；而外观设计产品既可以是立体的，也可以是平面的。专利权的继受主体是指通过转让、继承或者赠与方式依法获得专利权的人。向外国人转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日商标是生产经营者在其商品或者服务项目上使用的，由文字、图形、数字、颜色组合、三维标志或其组合构成的，具有显著特征、便于识别商品或服务来源的专用标记。获得显著性是指商标本身不具有固有的显著性，但经过长时间的使用，使得消费者事实上已经将该标记同特定的商品联系在一起，则该商标就被认为起到了区别商品来源的作用，获得了显著性。商标注册申请的审查和核准申请日的确定1以商标局收到申请文件的日期为准。直接递交的，以递交日为准；邮寄的，以寄出的邮戳日为准；邮戳日不清晰或者没有邮戳的，以商标局或者商标评审委员会实际收到日为准，但是当事人能够提出实际邮戳日证据的除外。 2申请人享有优先权的，优先权日为申请日。异议1对商标局初步审定的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可提出异议。2异议申请由商标局受理。 当事人对商标局作出的裁定不服的，可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审。当事人对商标评审委员会作出的复审裁定不服的，可以在收到通知之日起30日内向人民法院起诉。1初步审定的商标在公告期满无人提出异议或异议不成立的，商标局予以正式核准注册。2商标权取得时间为核准注册之日。经裁定异议不能成立而核准注册的，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初审公告三个月期满之日起计算。国际优先权：是指申请人自其商标在巴黎公约任何一个成员国第一次提出注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，其第一次申请日可以作为中国的申请日。展览优先权：是指商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。商标专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的独占性使用的权利。商标权的续展又称注册商标的续展，是指通过法定程序延续注册商标的有效期限，使注册人继续保持对其注册商标的权利。申请续展注册，应当在注册商标有效期届满前6个月内办理，这6个月为续展期。在续展期未能提出续展注册申请的，可再给予6个月的宽展期驰名商标是指经过长期使用，在市场上享有较高信誉并为公众熟知的商标。驰名商标标准1使用该商标的商品的市场份额、销售区域、利税2该商标的持续使用时间3该商标的宣传或者促销活动的方式、持续时间、程度、资金投入和地域范围；4该商标曾被作为驰名商标受保护的记录5该商标享有的市场声誉6证明该商标已属驰名的其他事实。服务商标也称为服务标记，是指提供服务的经营者在其服务项目上所使用的，用于区别于其他服务者所提供的服务项目的显著性标志。我国商标注册申请的审查程序 申请人向商标局提出商标注册申请之后，商标局将依法对该申请进行形式审查与实质审查。（一）形式审查。形式审查是指审查商标注册的申请是否具备法定条件和手续，以确定对该申请是否受理。审查内容主要包括：（1）申请人的主体资格；（2）申请书件、商标图样是否齐全，是否符合规定；（3）有关证明文件是否齐全和真实可靠；（4）申请注册费用是否交纳等。（二）实质审查。实质审查是指商标局对通过形式审查的商标注册申请，就商标合法性所进行的审查。审查内容主要包括：（1）商标是否具备法定构成要素；（2）商标是否具备显著性；（3）商标是否违反商标法规定的禁用条款；（4）商标是否与他人在同一种或类似商品或服务上已注册的或者初步审定的商标相同或者近似；（5）商标是否与他人在同一种或类似商品上被撤销或注销未满1年的商标相同或近似等商标权的限制（一）合理使用 是指对叙述性商标以善意正当的方式进行商业性使用，不视为商标侵权行为。 注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用（二）商标用尽(三）非商业性使用知识产权的基本特征1) 专有性。1，独占性，即知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品。 2，排他性，即对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。2) 知识产权的地域性，其效力只限于本国境内。(3) 知识产权的时间性，知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。知识产权侵权救济的程序保障（一）诉前责令停止侵权 著作权人、专利权人或商标人有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害时，可在起诉前向法院申请责令停止有关行为。必须要提供担保。二）诉前证据保全。防止证据的灭失或以后的难以取得。三）诉前财产保全。防止被申请人转移、隐匿财产或其他原因丧失清偿能力。程序和条件同（一）（四）管辖地域管辖：被告住所地、侵权行为实施地、侵权复制品或侵权商品储藏地或查封扣押地法院。 对于计算机网络著作权纠纷，实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地，原告发现侵权内容的计算机终端设备所在地法院管辖（五）诉讼时效2年一般自权利人知道或应当知道之日起计算。如果权利人超过2年起诉的，只要权利仍在保护期内，法院应当判决停止侵权，但侵权损害赔偿只从权利人向法院起诉之日向前推算2年计算。合作完成的作品著作权的归属和行使根据我国著作权法第13条规定，两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。可见，在我国，合作作品著作权归属的一般原则是，著作权由合作者共同享有，但合作作者之间可另作约定。合作作品分为可以分割使用和不可分割使用的作品两种。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。也就是说，各个作者对自己创作的部分单独享有著作权，但是在行使自己的著作权时不得损害整部分合作作品的著作权。合作作者在行使权利时发生意见分歧，合作作者之间应协商解决，任何一方不得恶意阻止他方行使著作权。合作作者一方死亡后，其对合作作品享有的著作财产权无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有知识产权的范围，并论述保护知识产权的重要性和保护知识产权的措施。知识产权的范围