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2010年证券从业考试发行与承销基础讲义1第一节股份有限公司的设立 (一)设立原则 我国公司法规定，股份有限公司的设立必须经过(国务院授权的部门)或者(省级人民政府)批准，即公司设立采取“行政许可”设立的原则。(提示：多选题、判断题，注意地方政府一级只有省级才可，省级以下均无权。) (二)设立方式 1.股份有限公司的设立可以采取(发起设立)与(募集设立)两种方式。(多选) 2.两种设立方式的区别：(单选或判断，在给出具体实例时能够判断出是采取哪种方式设立的) 发起设立募集设立 发起人认购股份数量全部部分 社会公众认购数量无发起人认购剩余部分 3.公司法颁布之前，募集设立方式分为(定向募集)和(社会募集)两种，公司法实施后，募集设立方式均指向(社会募集)设立。(选择、判断，注意目前已经没有定向募集方式) (三)设立条件 1.公司法规定的设立股份有限公司应当具备的条件：(重点内容。多选，如给出某个公司现有的条件，由考生判断它是否具备申请设立股份有限公司的条件，或给出一个“股份有限公司”，让考生判断它有哪些项目不符合条件;判断时应从下面6个方面逐个检查核对，重点是前4项) (1)发起人符合法定人数。应当有5人以上(含5人)为发起人，其中须有半数以上在中国境内有住所;国有企业改建的可以少于5人且以募集方式设立。 (2)发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。(把握以下3个要点) 注册资本最低为1000万元人民币; 发起人认购的股份不得少于总股份的35%; 若还要上市，股本总额最低为5000万元人民币。 (3)股份发行及筹办事项符合法律规定。(即按规定完成必要的审批程序) (4)(发起人)制定公司章程，并经(创立大会)通过。向社会公开募集股份的，须向中国证监会报送公司章程。(单选) (5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 (6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 2.发起人、认股人缴纳股款或者缴付抵作股款的出资后，除下述3种情况外，不得抽回资本。(重要的多选题和有关判断题) (1)募股期结束后未募足股份; (2)发起人未按期召开创立大会; (3)创立大会决议不设立公司。 3.发起人起草公司章程应当依据(公司法)、(到香港上市公司章程必备条款)、(到境外上市公司章程必备条款)、(上市公司章程指引)的要求进 (四)设立程序 股份公司的设立程序经过五个步骤：(确定发起人)、(申请与报批)、(募股缴款或发起人出资)、(创立)、(注册登记)。(重点内容，可以作为多选题，也可作为判断题或综合分析题，给出某股份公司的设立过程，让考生指出其程序上缺乏的步骤或程序不合理之处) (1)确定发起人，签订发起人协议。 (2)申请与报批：由发起人或筹委会先向(工商部门)申请企业(名称预先核准)，再向设立股份公司的审批部门申请;涉及到(国有资产)、(基本建设项目)、(技改项目)、(外商投资)的，还要分别向有关政府部门报批。(注意这个顺序和行为主体，选择) (3)募股缴款或发起人出资：其中以非货币资产等抵作股款的，应当办理财产权转移的手续。股款缴足后，要验资;如是募集设立，验资方需具有证券业务资格。(注意对验资的要求) (4)创立：注意在两种设立方式下创立步骤的区别：(在判断题中常见) (5)登记：由(董事会)向(省级以上工商部门)申请设立登记，公司营业执照签发之日为公司成立日期。第二节股份有限公司的股份和公司债券 (一)发起人的概念 1.发起人与股东的关系：对发起设立的公司来说，发起人是公司的全部股对募集设立的公司来说，通常是公司的大股东。(判断) 2.发起人的作用是：(提出设立公司申请)、(认购公司股份)、(对公司设立承担责任)。(多选) (二)发起人的资格 可独立承担民事责任的自然人、法人均可以作为发起人。其中法人(累计投资额)不得超过该法人本公司净资产的(50%)，(国务院规定的投资公司和控股公司除外)。(判断、单选题). (三)发起人的法律地位 1.发起人在筹备公司设立过程中的主要责任有：(多选、判断) (1)签订发起人协议; (2)办理各项申报审批手续; (3)聘请中介机构完成规定要求的财务审计、资产评估、法律意见书等工作; (4)认购股份并缴纳股款; (5)制定公司设立申请报告; (6)制订公司章程草案;(需经创立大会表决通过) (7)募集设立的，要制作公告招股说明书，签订证券承销协议; (8)召开创立大会; (9)办理公司注册登记手续。 2.发起人的权利：(多选) (1)参加公司筹委会; (2)推荐公司董事会候选人; (3)起草公司章程; (4)公司成立后享受公司股东的权利; (5)公司不能成立时，在承担相应费用的基础上可收回投资款项和财产产权。 3.发起人的义务：(重点内容，判断、综合分析题，给出发起人的一些行为，让考生指出在具体案例中发起人的行为是否合理) (1)公司不能成立时，设立行为所产生的债务和费用，由发起人负连带责任; (2)公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股款，发起人负返还本金并加算银行同期存款利息的连带责任; (3)在公司设立过程中，由于发起人的过失导致公司利益受到损失的，发起人应当对公司承担赔偿责任; (4)不得虚假出资或者在公司成立后抽逃出资，不得在申请公司登记时使用虚假证明文件或采取其他欺诈手段虚报注册资本。 4.发起人持有的本公司股份，自公司(成立之日起3年内)不得转让。(判断、单选)(一)公司章程概述 1.(股份有限公司的章程)是关于股份有限公司的组织及运作的(基本准则)。(单选) 2.股份有限公司的章程在公司登记机关(登记注册)后生效。(判断) 3.股份有限公司的章程对(公司)、(股东)、(董事)、(监事)、(经理)和(其他高级管理人员)均有约束力。(多选、判断) 4.股份有限公司章程的通过条件：对于发起设立的，要求全体(发起人一致)同意并签署;对于募集方式设立的，须经出席创立大会的认股人所持(表决权的半数)以上通过。(判断，注意两种设立方式的要求是不同的) 5.股份有限公司章程规定的内容范围包括(公司性质)、(宗旨)、(经营范围)、(组织机构)、(股东权利义务)。(多选) (二)章程的内容 1.公司章程的内容按照法律要求的程度不同分为(必要记载事项)和(任意记载事项)。前者是法律要求的，后者是(发起人与股东决议)记载的。(多选、判断) 2.公司法规定的必须记载事项包括：(多选题，对于选项中不属于必须记载事项的内容应能剔除) (1)公司名称和住所; (2)公司经营范围; (3)公司设立方式; (4)公司股份总数、每股金额和注册资本; (5)发起人的姓名或者名称、认购的股份数; (6)股东的权利和义务; (7)董事会的组成、职权、任期和议事规则; (8)公司法定代表人; (9)监事会的组成、职权、任期和议事规则 (10)公司利润分配办法; (11)公司的解散事由与清算办法; (12)公司的通知和公告办法; (13)股东大会认为需要规定的其他事项。 (三)章程的修改 1.公司应当修改章程的条件：(多选，注意对于公司行为，只有股东大会这个最高权力机构才有权决定修改章程) (1)章程规定的事项与有关修改后的法律、法规或规定相抵触; (2)公司的情况发生变化，与章程记载事项不一致; (3)(股东大会)决定修改章程。(判断) 2.股份有限公司修改公司章程，必须经出席股东大会的股东所持(表决权的2/3)以上通过。(判断或综合分析题中的判断) 3.公司章程的修改将变更或废除某类别股东的权利时，应当经(股东大会以特别决议)通过和经(受影响的类别股东在按规定分别召集的股东会议)上通过，方可进行。(判断，多选，即如仅涉及部分股东的利益，需同时经股东大会和这部分股东会议两个会议同意) 4.公司章程修改事项如需要审批、变更登记事项，或属于按规定涉及需要披露的事项，则需按规定与程序报批、变更登记、披露。(判断，注意并非所有的章程修改都需要披露)(一)有限责任公司和股份有限公司的差异 有限责任公司和股份有限公司是企业法人。(判断、多选) (二)有限责任公司变更为股份有限公司的要求 1.有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合股份有限公司的条件。 2.有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司(净资产额)。有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司，为增加资本向社会公开募集股份时，应当依照公司法有关(向社会公开募集股份)的规定办理。(单选) 3.有限责任公司依法变更为股份有限公司的，原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司承继。(判断) (三)有限责任公司变更为股份有限公司的程序 有限责任公司变更为股份有限公司须履行的程序包括：(多选) (1)向有关部门申请并获批准; (2)将原公司的净资产投人股份公司; (3)验资;(必须由有证券从业资格的会计师事务所进行) (4)制定章程，召开创立大会; (5)申请设立登记; (6)公告公司成立。(一)股份有限公司资本的含义 1.股份有限公司的资本是指在公司登记机关(登记的实收资本)总额，即(注册资本)。股份有限公司的资本是由股东缴纳的股款构成，其基本构成单位是(股份)，也称为(股份资本或股本)。(选择或判断，概念要记清) 2.公司债权人得以实现其债权的重要保证是(公司的资本)。(单选) (二)资本三原则 1.股份有限公司资本的确立应坚持三项原则：(判断、多选、综合分析题，如给出某股份公司的资本具体情况，让考生判断是否合理，考生判断的标准即是以下规定的三条原则) (1)资本确定原则：我国目前要求公司在章程中规定资本总额，而且要求在设立登记前一次募足，属于(法定资本制)的原则。 (2)资本维持原则：具体保障制度有(限制股份的不适当发行与交易)、(固定资产折旧制度)、(公积金制度)、(盈余分配制度)。(多选) (3)资本不变原则：除依法定程序修改章程外，股份有限公司的资本总额不得变动。(注意不是绝对不变，而是有条件才能变) 2.资本确定原则的实现方式有三种：法定资本制、授权资本制、折衷资本制。(多选) 3.授权资本制下，首期发行的股份后的剩余股份由公司股东会授权公司董事会根据公司业务开展的实际情况随时予以发行。(判断) (三)资本的增加和减少 1.股份有限公司增加或减少资本应当(修改公司章程)，须经出席股东大会的股东所持(表决权的2/3)以上通过。变动后应由法定验资机构出具验资证明，并依法向公司登记机关办理变更登记。(选择、判断、综合分析题，注意增减资本的程序与要进行的4个步骤) 2.公司增资的方式有(向社会公众发行股份)、(向现有股东配售股份)、(向现有股东派送红股)、(以公积金转增股本)、(公司债转换为公司股份)。(多选，注意除发行新的增量之外，原有其他权益转增或转换也是增资的方式) 3.减资的方法主要有(减少股份数额)、(减少每股面值)或(同时减少股份数额和每股面值)。(多选题) 4.公司减资的原因主要有(剩余闲置资本过多，为提高资本利润率而减资)、(公司经亏损而减资)。减资时要按股东所持股份比例进行。(多选、判断) 5.股份有限公司需要减少注册资本时，必须编制(资产负债表)及(财产清单)。(多选，注意财务报表只有资产负债表，没有损益表和现金流量表) 6.股份有限公司应当于作出减少注册资本(决议之日起10日内)通知债权人，并于(30日内在报纸上至少公告3次)。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或提供相应的担保。(重点内容，填空、单选、判断题或综合分析题中要求判断公司减资的程序是否符合要求，注意这几个时间点)(一)股份的含义和特点 1.股份的含义有：(多选、判断) (1)是股份有限公司资本的构成成分; (2)代表了股份有限公司股东的权利与义务; (3)可通过股票价格的形式表现出价值。 2.股份具有4个特点：(股份的金额性)、(股份的平等性)、(股份的不可分性)、(股份的可转让性)。(多选题，对于每一个特点引申的含义应把握准确) (二)股份的分派、收回、设质和注销 1.缴付股款和股份分派是同一活动的两个方面，股份分派是将股份按一定方法分配给认股人。(判断) 2.股份的收回包括(无偿收回)和(有偿收回)。(选择) 3.公司法规定，公司不得收购本公司的股票，但为(减少公司资本而注销股份)或者(与持有本公司股票的其他公司合并)时，可以收购本公司股票，且必须在(10日内)注销该部分股份，依照法律、行政法规办理变更登记并公告。(选择题或判断题) 4.股份的设质，就是将(依法可以转让)的股份质押设定质权。股份出质后，不得转让，经出质人和质权人同意的除外。(判断题) 5.股份设质，应当订立书面合同，并在(证券登记机构)办理出质登记，质押合同自(登记之日)起生效。(单选、填空、判断) 6.公司法禁止股份有限公司接受自己的股份为质押标的。(判断题) 7.公司注销股份的方式有(减资)、(股份的收回)、(与持有本公司股票的公司合并)、(公司解散)。(多选题，注意公司解散是全部股份的注销)(一)公司债券的特点公司债券的特点： (选择题与判断题，注意公司债券是一种债务，但它具有不同于一般公司债务的多个特点)比较项目公司债券一般公司债务债权人不特定的社会公众特定的债权人转让性可转让依法限制转让表现方式债券其他债权文书偿还同次发行的公司债偿还期一样可以有分别的偿还期(二)公司债券的种类公司债券的分类：(选择、对分类标准与其对应的类别记准)分类标准类别公司债券上是否记载持有人姓名记名债券：转让需经背书、交付两个手续 不记名债券：转让只需经交付一个手续按是否可以转换成公司股票可转换公司债券：可按约定转换成一定数量的公司股票非转换公司债券：无转换成股票的选择权按偿还债券本息是否有担保无担保公司债券：仅以信用保证还本付息 有担保公司债券：以自有或他人全部或部分财产担保到期还本付息(一)股东的概念 1.股份有限公司的股东具有两个基本特征：(股东有限责任性)和(股东平等性)。(选择) 2.股份有限公司股份认购人一旦(缴清应缴股款)，就取得股东资格。(单选、判断) 3.股份有限公司的股东根据(公司章程)行使股东的权利，并承担相应的义务。(单选) (二)股东权利 股份有限公司的股东的权利：(重点内容，选择题或判断题) (1)利益分配：依照其所持有的股份份额获得利益分配(如股利); (2)股东会议：参加或者委派股东代理人参加; (3)表决权：依照其所持有的股份份额; (4)监督：对公司的经营行为进行监督、提出建议或者质询; (5)处置股份：依照有关规定转让、赠与或质押其所持有的股份; (6)获得有关信息;(注意有的信息是要交费的，有的不必交费，判断) (7)剩余财产分配：公司终止或者清算时，按其的持有股份份额参加公司剩余财产的分配; (8)其他权利。 (三)股东义务 股东义务主要有：(多选) (1)遵守公司章程; (2)依其所认购的股份和人股方式缴纳股金; (3)除法律法规规定的情形外，不得退股; (4)法律法规及公司章程规定的其他义务。 (四)股东名册 1.公开发行股票的公司依据(证券登记机构)提供的凭证建立股东名册。(单选) 2.股东名册一般记载的事项有(股东名称及住址)、(股份数额和股票号码)、(发放股票的日期)。(多选) 3.发行无记名股票的，股东名册上应记载(新发行股份数额)、(号码)和(发行日期)。(多选题) 4.记名股票于(股东大会召开前30日)内或者公司决定(分配股利的基准日前5日内)，不得进行股东名册的变更登记。(单选或判断题，记准这两种日期) (五)股份有限公司的股东大会 1.股份有限公司的权力机构是(股东大会)。股东大会有三种：(创立大会)、(股东年会)、(临时股东大会)。(多选或单选)2.股份有限公司三层部门的职权及区别：(重点内容，注意多选、判断或综合分析题，不要将股东大会、董事会和经理的职权互相混淆，如给出某股份公司的董事会行使的权利，让考生判断哪些是不合理的)3.股份有限公司三层机构的议事与决议程序：(重点内容，注意多选、判断或综合分析题，不要将股东大会、董事会互相混淆，如给出某股份公司召开股东大会或董事会的程序及决议做出的投票情况，让考生判断程序是否合理)4.临时股东大会召开的条件：(重点内容，多选题或综合分析题，给出某股份公司召开临时股东大会的条件，让考生判断是否合理，应当在出现下列情形2个月内召开) (1)董事人数不足公司法规定的(法定最低人数)或者(少于公司章程规定人数的2/3)时; (2)公司未弥补亏损达股本总额的1/3时; (3)单独或合并持有公司有表决权权股份总数10%以上的股东书面请求时; (4)董事会认为必要时; (5)监事会提议召开时; (6)公司章程规定的其他情形。 5.临时股东大会只对通知中列明的事项作出决议。(重要内容，判断题) 6.股东可以委托代理人代为出席股东大会和表决;无记名股票持有人出席股东大会的，应当于(会议召开5日前至股东大会闭会时止)将股票交存于公司。(判断，单选，注意无记名股票的股票交存期间) 7.股东大会的普通决议由所持表决权的半数以上通过，特别决议由所持表决权的2/3以上通过。(重点内容，多选题，请对两类事件划清，特别决议多是重大的非经常性的事项，在多选题及判断题或综合分析题中不要混淆)(一)董事的资格、种类和产生 1.公司法对担任董事、监事、经理的身份有一定限制，以下情形的不得担任这三类职位：(重点内容，判断、多选、综合分析题;每一条中的要点在下面逐条标出，请考生注意把握，以下几点对于董事、监事、经理都是任职资格的要求) (1)无民事行为能力或限制民事行为能力者; 考试大论坛(2)因犯有贪污、贿赂、侵犯财产、挪用财产罪和破坏社会经济秩序罪，被叛处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年的;(两个要点，一个是所犯罪的种类，另一个是期满5年) (3)担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年的;(三个要点，一个是企业已破产，二是担任主要领导且负个人责任，三是期满3年) (4)担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执照之日起未逾3年的;(三个要点，一是因违法被吊销，二是法定代表人，三是期满3年) (5)个人所负数额较大的债务到期未清偿的;(三个要点，一是个人债务，二是数额较大，三是到期且未清偿) (6)现任国家公务员; (7)被中国证监会确定为市场禁人者，并且禁人尚未解除的。 www.xamda.CoM2.根据关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，上市公司应当建立独立董事制度，因此我国一般将董事分为独立董事和非独立董事。(多选) 3.上市公司独立董事的产生由(股东大会)决定;(单选、判断) 4.上市公司独立董事的资格要求：(多选、判断) (1)根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格; (2)具有关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见所要求的独立性; (3)具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则; (4)具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验; (5)公司章程规定的其他条件。 考试大(wwwE)5.关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见所要求独立董事的独立性是指独立董事不得为下列人员：(多选，即下列人员不具备该指导意见所要求的独立性) (1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系; (2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属; (3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属; (4)最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员; (5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员; (6)公司章程规定的其他人员; (7)中国证监会认定的其他人员。 6.董事由(股东大会)选举或更换。(单选、判断)(二)董事的权利、义务和责任 1.董事的权利包括(出席董事会并行使表决权)、(报酬请求权)、(签字权)。(多选) 2.董事的签字权主要是指对(公司名义颁发的文件)、(股东大会决议)、(董事会决议)进行签名。(多选、判断) 3.上市公司章程指引规定，董事会临时会议在保障董事充分表达意见的前提下，可以用传真方式进行并作出决议，并由参会董事签字。(判断) 4.董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司有竞争关系的企业或者从事损害本公司利益的活动。(判断) 5.违反董事竞业禁止的，其违法所得(归公司所有)。(判断、单选) 6.当董事自身的利益和股东的利益相冲突时，应当以(公司和股东的最大利益)为行为准则。(单选) 7.根据上市公司章程指引的规定，董事应当保证： (1)在其职责范围内行使权利，不得越权; (2)除经公司章程规定或者股东大会在知情的情况下批准，不得同本公司订立合同或者进行交易;(判断，注意不能交易不是绝对的，有前提) (3)不得利用内幕信息为自己或他人谋取利益; (4)不得自营或者为他人经营与公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动; (5)不得利用职权收受贿赂或者其他非法收人，不得侵占公司的财产; (6)不得挪用资金或者将公司资金借贷给他人; (7)不得利用职务便利为自己或他人侵占或者接受本应属于公司的商业机会; (8)未经股东大会在知情的情况下批准，不得接受与公司交易有关的佣金; (9)不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户储存; (10)不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保; (11)未经股东大会在知情的情况下同意，不得泄漏在任职期间所获得的涉及本公司的机密信息。(判断，见下一题，不是任何情况下都不得披露) 8.董事在(法律有规定)、(公众利益有要求)、(该董事本身的合法利益有要求)情形下，可以向法院或者其他政府主管机关披露公司的机密信息。(多选) 9.未经公司章程规定或者董事会的合法授权，任何董事不得以个人名义代表公司或者董事会行事。董事以其个人名义行事时，在第三方会合理地认为该董事在代表公司或者董事会行事的情况下，该董事应当事先声明其立场和身份。(判断) 10.董事个人或者其所任职的其他企业直接或者间接与公司已有的或者计划中的合同、交易、安排有关联关系时(聘任合同除外)，不论有关事项在一般情况下是否需要董事会批准同意，均应当尽快向董事会披露其关联关系的性质和程度。(判断) 11.如果公司董事在公司首次考虑订立有关合同、交易、安排前以书面形式通知董事会，声明由于通知所列的内容，公司日后达成的合同、交易、安排与其有利益关系，则在通知