行政法与行政诉讼法基础知识.doc

行政法与行政诉讼法第一章 行政法基本理论第一节 行政法的概念一、关于行政的各种定义 （一）资产阶级学者的观点1、德国行政法学家马叶尔：行政是可以不必依据法律而进行的为实现国家政治目的的活动。它牵涉到两种关系：行政与国家的关系；行政与法律的关系。2、美国的古德诺：政治是国家意志的表达，行政是国家意志的执行。3、日本的美浓郎达吉：行政是立法、司法之外的一切国家活动。 4、台湾：行政是国家统治权所发生作用的一种，除法定不属行政外，凡依法规定的以完成国家目的行为皆属行政。（二）我国学者关于行政的定义1、应松年教授：行政是国家的基本职能之一，是对国家事务的一种有组织的管理活动，目的是实现统治阶级的国家意志，社会主义国家的行政是依照宪法和法律的规定，由国家行政机关通过组织与管理国家事务的活动来执行，并实现人民的意志。2、姜明安在行政法学一书中：所谓行政，就是国家行政机关为实现国家的目的和任务而行使的执行、指挥、组织、监督诸国家职能。 3、引用马克思在评普鲁士人和普鲁士国王各社会改革一文中的一句话：“行政是国家的组织活动”从而指出：它最直接体现着国家职能的行使，不同于其它国家机关的活动。国家行政机关为了贯彻执行宪法和法律，保证其全部正确地实施，必须进行广泛地组织管理，即行政管理工作。（三）行政的概念行政是法律对其范围加以限制的国家管理活动，是立法活动的逻辑发展，它以统治权为基础，以行政机关为主体，具有强烈的组织性能。该定义须从下列两方面掌握：、行政是人的劳作。、行政具有质的规定性，其含义有三：（）行政是统治权的最主要的体现； （）行政与立法有一种内在联系； （）行政具有强烈的组织性能。二、行政权力与公民权利（一）行政权力行政权力是指国家行政机关执行法律规范、实施行政管理活动的权力，是国家权力的一个重要组成部分。行政权不完全等同于行政职权。行政权亦不同于行政权限。 行政权的内容大致有：行政立法权、行政命令权、行政决定权、行政检查监督权、行政制裁权、行政强制执行权、行政裁判权等。行政权具有双重作用，即积极作用和消极作用。 （二）公民权利公民权利是国家通过宪法和法律确认公民实现某种愿望或获得某种权益。公民权利的内容十分广泛，包括政治权利和自由、宗教信仰自由、人身权利和自由、文化教育权利、社会经济权利、家庭生活方面的权利等。我国宪法规定了公民基本的、主要的权利和自由。（三）行政权与公民权的关系一切国家权力都直接或间接地来源于公民权利，权力是权利的一种特殊形式；行政权一旦形成，便与公民权利结成了一种既相互依存，又相互对立的关系。三、行政法的概念行政法属国内公法性质，以国家行政权（亦即行政机关）为对象，规范行政组织、职权、作用、业务、争讼等法制及人民在行政权下之权利义务的各种有关法规之总称。（一）行政法为国内法：法律有国际法与国内法之分，国际法为国际社会中处理国际关系事务的规范。（二）行政法为公法：前已言之，在国内法的范围内，有公法与私法两大系统。 （三）行政法乃是以国家行政权为规范对象的法规 。 （四）行政法乃是规范行政组织、职权、作用、业务、及争讼事项的法规 。 （五）行政法为规范人民在行政权下权利义务的法规 。 （六）行政法乃是有关行政权事项法规的总称。四、行政法的渊源行政法渊源即行政法规范的表现形式。 、宪法。 2、行政法律 3、行政法规 4、地方性法规 5、行政规章 6、自治条例和单行条例 五、我国行政法的特点（一）行政法的形式特点1、行政法没有完整、统一的法典。 2、行政法规范赖以存在的法律形式、法律文件的数量特别多，属各部门法之首。 （二）行政法的内容特点1、行政法的内容广泛。 2、以行政法规、规章形式表现的行政法规范易于变动。 3、行政法的实体规范和程序规范往往交织在一起，并往往共存于一个法律文件之中。 第二节 行政法律关系一、行政法关系的一般概念行政法律关系，或称行政法关系，是指由行政法调整的具有行政法上权利义务内容的社会关系。它包含以下涵义：1、受行政法调整的社会关系主要是行政关系和监督行政关系。2、行政法关系是由行政法调整而形成的。其他法律调整的社会关系不可能形成行政法关系。3、行政法关系具有行政法上的权利义务内容。二、老师关于行政法律关系定义的质疑我们认为，调整对象行政法关系 社会关系法律关系而国内行政法关系的概念有两个错误导向：、将行政法律的调整对象与行政法关系等同2、把行政法律关系与社会关系相等同三、行政法律关系的特点1、一方必须是行政机关。2、双方的法律地位不平等，行政机关处于主导地位。3、法律关系的产生、变更和消灭可由行政机关单方意志决定不需征得对方同意。4、发生纠纷通常可由行政机关按照行政程序予以解决。四、行政法关系的内容理论界一般认为法律关系包括内容（权利义务）、主体、客体三者。（一）行政法关系的主体所谓行政法关系的主体就是行政法关系的参加者，即在行政法关系中享受权利和承担义务的人和组织。主体的基本特征就是即享受权利又承担义务。1、国家机关，既包括国家行政机关，同时也包括其它国家机关 。2、国家机关工作人员工作人员是经常性地参加国家行政管理，所有行政法关系中都涉及到公职人员，特别是行政组织法有的专门规定公职人员的活动及其权限，是主体之一。3、社会组织社会组织在国家行政管理中同样享受权利和承担义务。也是行政法的当然主体。社会组织由于其类型不同参加行政法关系的机、次数的多寡就不大一样。4、企事业单位，企事业单位在参加国家管理活动方面占有很大的比率，工业生产的经营和管理有企业进行，事业单位则负责其它方面的活动。5、公民，国家行政管理要涉及到与公民有关的事务，公民很自然必须承担行政法律中的义务，享受法律规定的权利。以上列举的几个方面都是行政法关系的主体。（二）客体行政法律关系的客体是行政法律关系参加者的权利、义务所指向的对象。可概括为以下三种：A、物。指一定的物质财富，如土地、房屋、森林、交通工具等。B、智力成果。如著作、专利、发明等。C、行为。指法律关系主体为一定目的、有意识的活动，如纳税、征地等。（三）主体的权利和义务 1、国家权力机关的权利实际上也是一种权力，权力机关是人民代表机关，权力很大在国家政治生活中所承担的职能众多，我们这里讲的权利，是指在行政法律关系中它的权力。可概括为以下几方面：（）行政立法权。（）对行政机关的绝对命令权、监督权。（）对其它主体违反行政法有监督权。 2、国家行政机关的权利和义务（1）国家行政机关的权力 A、立法权 。 B、制裁权 。 C、形成权 。 D、财产权 。 E、经营权 。 3、公民与社会组织的权利（）平等权：法律面前人人平等，不得有所岐视，为此宪法专有规定。（）自由权：在法律允许的范围内保护人身自由和意志自由，法律亦有规定。（）生存权：要求国家保障其生存；现代最重要的权利。（）受益权：获得自己应该获得的利益。（）参与管理权（）财产权：生存权的一种，人民有权处理自己产品之权，这是社会主义的一大特征。（）对行政机关的监督权： 这个权力的实现有两条途径一是直接控制即通过管理限制行政机关，二是间接控制即通过权力机关。国家行政机关的义务：应注意两点：（）权利和义务不可分割。（）权利和义务是相对的。但为了明确各种主体应尽的职责，把义务分而论之。 国家机关的义务分为以下几类：（）基本义务：、为人民、为社会主义服务的义务，、执行的义务，、改善经济、改治社会环境的义务。（）相对义务：、接待的义务，、解释的义务管理的义务。（）特定义务：纠正违法或不当行政行为的义务，承担侵权赔偿的义务，参与行政诉讼的义务。D、对特定人，特定事件所负之义务。 公民和社会组织的义务：（）基本义务：遵守各种行政管理法规的义务，根据宪法规定，有纳税、服兵役、爱国等义务。（）相对义务：接受委托、代理执行的义务，享有某种权力相应地就应负某种责任。（）特定义务：承担处罚后果，强制后果的义务。对特定事件所负的义务 。此外，上述对应主体的权力就是另一对应主体的义务。四、行政法关系的产生，变更和消灭、行政法律关系的产生，这是指行政主体和相对人之间依法实际形成特定的权利义务关系，即使行政法律规范中规定的权利义务转变为现实的由行政法主体享有的权利和承担的义务。、行政法律关系的变更，这是指特定的行政法律关系在存续期间权利义务所发生的变化。、行政法律关系的消灭，这是指行政法主体间权利义务的完全消失，引起行政法律关系消灭的法律事实主要有三类：第一，一方或双方当事人的死亡或资格的丧失。第二，设定权利义务的行政行为的消灭。第三，客体的消灭。第二章 行政法的基本原则第一节 行政法基本原则概述一、行政法基本原则的涵义、特征行政法的基本原则是指贯穿于行政法中指导和统帅行政法具体规范的最稳定的基本精神。是要求所有行政法主体在行政管理活动中必须遵循的基本行为准则。它包括以下几层含义： 、行政法基本原则产生于行政权各管理活动，它不是抽象的，不是人想出来的，是从客观实践中推导出来。 、行政法的基本原则规定了行政法的内在特征。 、行政法的基本原则是一种自然准则，就是说行政法的基本原则是客观存在的具有客观性，是不以个的意志为转移的。 、行政法的基本原则具有必须强制执行的含义。 行政法基本原则具有下列几方面的特征：（一）特殊性。 （二）普遍性。 （三）法律性和理论性的统一。 第二节 我国行政法的基本原则一、行政合法性原则（一）行政合法性原则的涵义合法性原则是指任何行政法律关系主体都必须严格遵守行政法律规范，特别是行政权的来源、存在和行使必须依据法律、符合法律，而不得与法律相抵触。合法性原则包括符合实体法和符合程序法规定两个方面，违反实体法与违反程序法均构成对合法性原则的破坏。行政合法性原则是行政法治原则的重要组成部分，在行政法中具有不可替代的地位。 行政合法性原则与法治的发展密切相关。 行政合法性原则的内容在历史上经历了一系列的演进。 在我国，行政合法性原则要求行政机关进行行政活动时，应遵循宪法、基本法律、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例以及行政规章、地方规章等。（二）行政合法性原则的具体要求行政合法性原则的具体要求如何，这因各国法律制度的不同而有所不同。根据我国具体情况，至少应当包含以下几个方面：第一，行政权的来源和设定合法。 第二，行政权的运用和行使合法。 第三，行政权的委托合法。 第四，任何行政法律关系主体不得享有法外特权，一切行政违法主体都应承担法律责任。二、行政合理性原则（一）行政合理性原则的涵义行政合理性原则是指行政机关自由裁量权的行使不仅要合法，而且应当合理、客观、公正。合理性原则是合法性原则的补充和发展。合理性原则产生的主要原因是行政自由裁量权的存在与扩大。 自由裁量权的行使同样必须受到法律的控制，其行使不仅应当合法，而且应当合理、公正、客观，这是法治原则的基本要求。（二）合理性原则的具体要求一般认为，合理性原则应当包括以下几个方面：1、自由裁量权的行使必须基于正当的动机；2、自由裁量权的行使必须符合法律授权自由裁量的目的；3、自由裁量权的行使必须基于正确的考虑，即应考虑相关的因素，而不应考虑无关的因素；4、基于自由裁量权的行使所作出的行政行为的内容必须客观公正、合情合理。三、程序公正原则程序公正原则是对行政权行使的程序性要求。1、行政主体在作出影响相对人权益的行政行为时应当听取相对人的意见，相对人有为自己辩护和防卫的权利。2、行政机关在作出行政行为时应当坚持公开原则，接受相对人及社会公众对行政权行使的监督。3、自己不得作为自己案件的审判官，行政主体对行政争议纠纷的裁决必须接受司法上的审查。四、权力制约原则权力制约原则是合法、合理及公正原则的保障原则。它要求：1、以权力制约权力。 2、以权利制约权力。 3、以责任制约权力。 第三章 行政法律关系主体第一节 行政主体一、行政主体的涵义和特征是指依法享有行政权，能够以自己的名义对外行使该项权力并对行为的效果承担法律责任的组织。行政主体具有以下几方面特征：第一、行政主体应是一种组织，而不是个人。第二、行政主体依法享有行政职权。第三，行政主体必须是能够以自己的名义行使行政职权的组织。第四，行政主体必须能够独立承受行政行为的法律后果，并能够对自己的行为负完全的法律责任。二、行政主体的类型和能够成为行政主体的组织（一）行政主体的类型 依据不同的标准可以对行政主体作不同的分类。1、依行政职权的来源及产生方式，有职权行政主体与授权行政主体。2、依行政主体实施职权的范围，有外部行政主体与内部行政主体。3、本行政主体与派出行政主体。当一个行政主体与另一个行政主体之间具有派出关系时，前一个行政体谓之本行政主体，后一个行政主体谓之派出行政主体。（二）能够成为行政主体的组织在我国，能够成为行政主体的组织主要包括以下两种：1、行政机关2、法律、法规授权的组织（1）企业单位。 （2）事业单位。 （3）社会组织、社会团体。 （4）基层群众性自治组织。 关于被授权组织的法律地位：第一，授权组织在行使法律、法规所授职权时，享有与行政机关相同的行政主体地位。第二，被授权组织以自己的名义行使法律、法规所授职权，并就行使所授职权的行为对外承担相应的法律责任。第三，被授权组织在执行其本身的非行政职能时，不享有行政权，也即不具有行政主体的地位。3、关于受委托的组织受委托组织不具有行政法上的独立主体资格和法律地位，它们不是行政主体。受委托组织不具有行政诉讼被告的主体资格，当其所作的具体行政行为引起诉讼时，其被告应是委托的行政机关而非受委托的组织。三、行政主体的资格（一）行政主体资格的内容行政主体资格的内容包括三个方面：1、享有行政职权，即作为行政权的享有者；2、以自己的名义实施行政管理活动，即行政管理活动的实施者；3、承担因实施管理活动所产生的法律后果，即行政责任的承担者。（二）行政主体资格的取得、转移和丧失1、行政主体资格的取得第一，其成立已获得有关机关批准；第二，已由组织法或其他的法律规范规定了其职责和权限；第三，已有法定编制并按编制配备了工作人员；第四，已有独立的行政经费预算；第五，有自己的办公场所和必需的办公条件；第六，已经政府公报公告其成立。关于授权行政主体资格的取得，必须依授权机关的授权行为而发生，授权决定的内容应当包括：第一，授权人必须具有所授职权；第二，授权人授出的职权应当小于或者等于自己享有的职权。1、行政主体资格的转移行政主体资格的转移主要有两种情形：（1）行政主体分解。（2）行政主体合并。 行政主体合并或分解后，其行政主体的资格由合并或者分解后的新的主体承接。2、行政主体资格的丧失行政主体资格的丧失有两种情形：第一，行政主体被解散；第二，授权机关收回所授之职权或者授权期限届满。（三）行政主体的法定代表人行政主体的法定代表人是指依法代表行政主体实施法律行为和参与诉讼活动的个人。具有以下法律特征：1、行政主体的法定代表人是个人而不是组织；2、行政主体的法定代表人是依照法律的规定产生的；3、行政主体的法定代表人依法代表行政主体进行活动；4、行政主体的法定代表人是行政主体的组成部分，其行为效果归属于行政主体而非法定代表人。四、行政机关（一）行政机关的涵义和特征行政机关是指依法设立，代表国家行使行政管理权，组织和管理行政事务和社会事务的国家机关。行政机关具有以下特征：第一，行政机关是国家机关的一种，是国家机构的组成部分；第二，行政机关是执掌和行使国家行政权的机关，它有别于立法机关与司法机关；第三，行政机关是具有执行性质的机关，在我国，它是权力机关的执行机关。（二）行政机关的种类1、最高国家行政机关。2、地方各级行政机关。3、民族区域自治地方行政机关。 4、特别行政区行政机关。 第二节 公务员 一、公务员的涵义公务员是指依照法定方式和程序产生的在中央和地方各级行政机关中行使国家权力，执行国家公务的在编人员。 1993年国家公务员暂行条例颁布实施后，我国“公务员”从名称到内涵都有了统一规定。我国公务员包括各级国家行政机关中除工勤人员以外的人员。 二、公务员及其职务关系（一）行政职务 行政职务是国家职务的一种，是为了有效地实施国家和社会管理而设置在各种行政组织中具有法定权利和义务的国家公职。它一般由四个要素构成：职位、职务、职权及职责。（二）公务行为的认定每个公务员都具有“公民”与“公务员”的双重法律身份，与公务员的双重身份相对应的是公务员的双重行为。1、国外关于公务行为与个人行为的划分标准第一，按时间划分。第二，按地域标准划分。第三，按职权划分。第四，按名分划分。 2、公务行为的认定公务行为的构成必须具备程序要件和实体要件。（1）公务标志。 (2)表明身份。 三、我国国家公务员暂行条例的主要内容国家公务员暂行条例计18章88条。（一）公务员的义务与权利我国国家公务员必须履行下列义务：1、遵守宪法、法律和法规；2、依照国家法律、法规和政策执行公务；3、密切联系群众，倾听群众意见，接受群众监督，努力为人民服务；4、维护国家的安全、荣誉和利益；5、忠于职守，勤奋工作，尽职尽责，服从命令；6、保守国家秘密和工作秘密；7、公正廉洁，克己奉公；8、宪法和法律规定的其他义务。我国国家公务员享有下列权利：1、非因法定事由和非经法定程序不被免职、降职、辞退或行政处分：2、获得履行职责所应有的权力；3、获得劳动报酬和享受保险、福利待遇；4、参加政治理论和业务知识的培训；5、对国家行政机关及其领导人员的工作提出批评和建议；6、提出申诉和控告；7、依照国家公务员暂行条例的规定辞职；8、宪法和法律规定的其他权利。（二）公务员的录用（三）公务员的考核（四）公务员的奖惩（五）公务员的培训（六）公务员的调配和交流（七）公务员的晋升（八）公务员的辞退和辞职：（九）公务员的职权、优先权、职责、纪律和责任等。（十）公务员的工资福利（十一）公务员的权利保障：包括公务员不服从人事处理的申诉、诉讼等权利以及行使方式等。（十二）公务员管理机构包括管理机构的组织、职权、管理形式和方法等。 第三节 行政相对人一、行政相对人概述（一）行政相对人涵义和特征行政相对人是指在行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，也即处于被管理地位上的、其权益受到行政主体的行政行为影响的个人或组织。行政相对人具有以下特征：第一，行政相对人在行政管理关系中具有相对性 。第二，行政相对人在行政管理法律关系中，也是行政法律关系主体。第三，行政相对人在行政救济中具有主动性。第四，行政相对人具有广泛性和法定性。（二）行政相对人的分类对行政相对人可以从不同的角度作不同的分类。1、内部行政相对人与外部行政相对人。2、个人类行政相对人与组织类行政相对人。 3、国内行政相对人与国外行政相对人。 二、行政相对人的范围（一）国家组织1、国家行政组织。 2、其他国家组织。 （二）社会组织社会组织是国家组织以外的结合体，包括企业、事业单位和社会团体等。（三）中华人民共和国公民（四）外国组织和外国人 1、外国组织。 2、外国人。三、行政相对人的法律地位（一）行政相对人的权利行政相对人的权利是指由行政法律规范规定的，在具体的行政法律关系中能为一定行为和要求行政主体履行一定义务的权利，这种权利是宪法赋予当事人的基本权利在行政法律关系中的具体表现。1、行政参与权。2、行政知情权。3、行政申请权。4、行政受益权。5、行政保护权。6、行政监督权。7、行政救济权。（二）行政相对人的义务1、遵守行政法律秩序。2、服从行政管理。 3、协助行政管理。第四章 行政行为概述第一节 行政行为的涵义与特征一、行政行为的涵义行政行为是指行政主体代表国家行使行政职权所作出的能够直接或间接产生行政法上法律效果的行为。二、行政行为的特征第一，从主体上看，行政行为是由行政主体作出的。 第二，从性质上看，行政行为是一种职权行为，或者说是一种公务行为。 第三，从效果上看，行政行为是一种能够直接或间接引起行政法上法律效果的行为。 三、行政行为与相邻行为的区别1、行政行为与民事行为2、行政行为与行政机关的行为3、行政行为与行政法上的行为4、行政行为、职务行为、职务相关行为及职务中的行为第二节 行政行为的内容与效力一、行政行为的内容（一）设定权利设定权利是指行政机关依法赋予或确认行政相对人某种权利或利益。 (二)设定义务 设定义务即是行政机关依法要求相对人为一定行为或不为一定行为。(三)撤销权利撤销权利即行政机关依法撤销相对人某种既得的或已设定的权利、利益。 (四)免除义务免除义务即指行政机关依法免除相对人负有的作为或不作为的义务。 (五)赋予能力或资格赋予能力即行政机关依法赋予行政相对人某种权利能力或行为能力。(六)剥夺能力或资格剥夺能力即行政机关依法取消行政相对人原先由行政机关赋予的权利能力和行为能力。(七)变更法律地位变更法律地位即指行政机关依法对行政相对人原有的法律地位加以改变。 (八)确认行政相对人的法律地位或某一行为合法 二、行政行为的效力行政行为的效力是指行政行为所发生的法律上的效果和作用。 (一)公定力公定力指行政行为一经作出，对任何人都有被推定为合法有效而予以尊重的效力。 (二)确定力确定力，即行政行为一经作出就具有不得任意改变的效力。 (三)拘束力拘束力也称约束力，行政行为的拘束力是指行政行为一经作出，并有效成立后，行政法律关系主体各方必须遵守和服从该行政行为，并接受其拘束。 (四)执行力行政行为的执行力是指行政行为内容具有完全实现的效力。即是指行政行为有效成立后对行政机关而言，按行政行为内容必须由其执行者行政机关应该执行，对相对人而言，也必须履行行政行为所确定的内容。如果相对人拒绝履行或拖延履行，相应行政主体可以依法采取强制措施强制其实现行政行为的内容或者依法申请人民法院强制执行。 第三节 行政行为的分类行政行为依据不同标准可以进行不同的分类。一、抽象行政行为和具体行政行为抽象行政行为是指行政机关对不特定对象制定和发布普遍性行为规范的行为。它包括两方面：一是行政机关制定、发布行政法规、行政规章的行政行为；二是行政机关制定、发布具有普遍约束力的行政决定、行政命令的行为。具体行政行为是指行政主体针对特定对象所作的，能够引起具体行政法律关系产生、变更和消灭并直接产生法律效果的行为。二、羁束行政行为和自由裁量行政行为羁束行政行为是指法律对行为的适用条件、内容、方式、程度都有明确、具体、详细规定，行政主体依照法律法规的羁束规定所作出的行政行为。 自由裁量行政行为是指法律法规对行为的内容、方式、程度或适用条件规定了一定的范围或幅度，行政主体可以在法定的范围或幅度内根据行政管理的实际情况，通过自己的主观判断而作出的行政行为。三、行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为行政立法行为是指行政主体制定、发布普遍性行为规则的行为，是抽象行政行为的一部分。行政执法行为是指行政主体将法律法规的一般规定适用于具体的管理相对人，并与相对人发生行政法律关系的行为。行政司法行为是指行政主体以第三人的身份受理和裁决发生在特定双方当事人之间的争议纠纷的行为。四、内部行政行为与外部行政行为内部行政行为是指行政主体为对其内部事务实施管理所作出的行政行为。外部行政行为是指行政主体对行政主体之外的被管理的公民、法人及其他组织所作出的行政行为。五、依职权的行政行为和依申请的行政行为依职权的行政行为是指行政主体依法律法规所规定，无须相对人申请而主动作出的行政行为，如税收征收。依申请的行政行为是指行政主体根据相对人申请所作出的行政行为，如行政许可。第四节 行政行为的成立与合法要件一、行政行为的成立要件行政行为的成立是指行政行为在完成了法定程序，具备了相应法律要件后对外发生法律效力。（一）抽象行政行为的成立要件1、经有权机关讨论决定。 2、经行政首长签署。 3、公布。 （二）具体行政行为的成立要件1、行政主体作出决定。2、行政决定已经送达行政相对人。3、行政决定文书已经行政相对人受领。二、行政行为的合法要件（一）行政行为主体合法（二）行政行为内容合法（三）行政行为程序合法第五章 抽象行政行为第一节 抽象行政行为概述一、抽象行政行为的概念与特征它是指由行政主体针对不特定的行政相对人，单作出的具有普遍约束力的行政行为，或者说它是制定行政规则的行为。具有以下特征：第一，抽象行政行为是由行政主体作出的行为。 第二，抽象行政行为是依职权的单方行为。 第三，抽象行政行为是具有普遍约束力的行为。 第四，抽象行政行为具有往后的反复适用性。 第五，抽象行政行为具有依据性。 二、抽象行政行为的形式与种类就具体形式而言，抽象行政行为有四种形式：行政法规；行政规章；行政措施；决定和命令。与此相适应，形成了四种抽象行政行为：制定行政法规的行为；制定行政规章的行为；规定行政措施的行为；发布决定和命令的行为。第二节 行政立法行为一、 行政立法的涵义及性质（一）行政立法的涵义行政立法是指国家行政机关制定法规和规章的行为，换句话说，它是指行政机关依照法律规定的权限和程序，就有关行政管理的事项制定，颁布规范性文件的活动。 （二）行政立法的性质行政立法既具有立法的性质，是一种准立法行为，又具有行政性质，是一种抽象行政行为。行政立法的“立法性”表现在：（）行政立法行为所产生的法规、规章具有法的一般特征，即普遍性、规范性和强制性。 （）行政立法必须奠定行政立法程序。 行政立法的“行政性”表现在：第一，就行政立法行为的主体来看，行政立法是行政机关的行为。第二，行政立法是行政机关制定规范性文件的行为。因此属于抽象行政行为。第三，行政立法是行政机关贯彻执行法律的行为。二、行政立法的分类行政立法按照不同的标准，可以作不同的分类。（一）职权立法与授权立法职权立法是指行政主体依照宪法和组织法规定的职权进行的立法。它有如下特点：（1）职权立法是行政机关根据宪法或有关组织法规定所享有的固有职权。（2）职权立法一般不能创设新的权利义务，只能把宪法和法律规定的权利义务加以具体化。授权立法有一般授权立法和特别授权立法之分。一般授权立法是指行政机关依据宪法和组织法以外的法律法规的授权进行的立法活动。 特别授权立法是指国家权力机关或者上级行政机关将本应由自己行使的某一方面的立法权交由行政机关去行使，行政机关根据这种特别授权所进行的立法活动。 （二）中央行政立法与地方行政立法中央行政立法是指中央国家行政机关所进行的立法活动，它包括国务院制定行政法规和国务院各部委制定行政规章的活动。地方行政立法是指有立法权的地方人民政府制定地方政府规章的活动，包括各省、自治区、直辖市的人民政府，省、自治区人民政府所在地的市的人民政府，国务院批准的较大的市的人民政府以及某些经济特区的人民政府制定地方政府规章的立法活动。（三）执行性立法和创制性立法执行性立法是行政机关为贯彻实施全国人民代表大会及其常务委员会的基本法律和法律，国务院的行政法规或上级行政机关的行政规章，明确法律规范的含义及适用范围而制定实施细则、实施办法的活动。创制性立法是指行政机关根据全国人民代表大会及其常务委员会的特别授权、或地方政府根据中央人民政府或地方权力机关的授权就法律法规尚未规定的事项制定行政法规或规章，创制法律法规尚未确立的新的权利义务规范的活动。三、行政立法的主体及其权限（一）行政立法主体行政立法的主体即有权进行行政立法的行政机关，具体讲是指依据宪法和组织法的规定享有行政法规或行政规章制定权的国家行政机关。1、国务院，享有行政法规制定权；2、国务院各部委，享有部委规章制定权；3、省、自治区、直辖市人民政府享有地方政府规章制定权；4、省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区的市的人民政府享有地方行政规章的制定权。（二）行政立法权限行政立法权限即指享有行政立法权的行政机关享有多大范围的行政立法权，或说在哪些方面享有行政立法权。 1、国务院和国务院各部委与全国人民代表大会、全国人民代表大会常务委员会的立法分工应由全国人民代表大会或全国人民代表大会常委会以法律规定的事项：(1)有关国家领土、国防、外交、国籍等涉及国家主权方面的事项；(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的组织、职权和相互关系；(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；(4)犯罪与刑罚；(5)涉及公民政治权利、人身自由权利的强制措施的处罚，财产的查封、扣押、冻结、强制划拨等强制措施；(6)物权、债权、知识产权、婚姻家庭、财产继承等民事规范；(7)诉讼如执行制度、律师、公证、仲裁制度；(8)财政、税收、海关、金融和外贸制度、自然资源所有权的确认和转让制度；(9)宪法规定和全国人大及其常委会认为应当制定法律的其他事项。国务院和国务院各部委可以行政法规或行政规章规定的事项：(1)法律的实施细则；(2)经济、教育、科学、文化等管理事项；(3)民政、公安、司法行政和监察的管理；(4)行政管理制度与行政法制建设；(5)宪法和组织法规定的国务院和国务院各部委的管理职权中需要以行政法规和行政规章予以规定的其他问题。2、国务院与国务院各部委的立法分工（l）涉及到全国性的或涉及到几个部门之间关系的问题，应由国务院制定行政法规，如果涉及到某一部门内部关系而且属于某一部门职权范围内的问题应由相应部委以部委规章加以规定；（2）涉及到重大方针政策性问题，由国务院制定行政法规，属于具体规则或标准问题的，由相应部委的规章加以规定；（3）重要法律的实施细则或办法，由国务院行政法规规定；涉及某一具体管理部门管辖事务的法律或行政法规的实施细则或办法，由部委规定；（4）法律未作具体规定，国务院也未发过决定，命令的，不得制定规章；（5）调整内容是否属于部门职权范围尚不明确的，由国务院制定行政法规；调整内容明确属于部门职权范围内的，由国务院部委制定规章；（6）全国人民代表大会和全国人民代表大会授权国务院立法的事项，由国务院制定行政法规，授权立法的实施细则或实施办法则由相应部委以规章加以规定。3、国务院与地方人民代表大会、地方人民代表大会常务委员会、地方人民政府的立法分工（1）涉及全国性的问题或涉及到几个地区的问题由国务院制定行政法规予以规定，仅涉及到某一地区的问题，由相应的地区的人民代表大会、人大常委会以地方性法规或由相应地方人民政府以规章规定；（2）法律规定由国务院制定实施细则或办法的，由国务院以行政法规予以规定，法律规定由地方制定实施细则或办法的，由地方人民代表大会、地方人大常委会以地方性法规或地方人民政府以规章规定；（3）涉及国防、外交或其他方面的重大方针政策的问题，由国务院以行政法规予以规定。涉及发展地区经济、文化、教育、卫生等方面的问题，由地方人民代表大会、地方人大常委会以地方性法规或地方人民政府以规章规定；（4）应由法律规定的事项，全国人民代表大会或全国人大常委会认为制定法律的条件尚不成熟的，可授权国务院先行行政立法；也可授权地方人民代表大会、地方人大常委会先行制定地方性法规或授权地方人民政府先制定地方规章。4、地方人民政府与地方人民代表大会、地方人大常委会的立法分工（1）涉及地方政治、经济、文化等方面的方针，政策等重大问题的，由地方性法规规定。涉及地方经济、文化、教育、卫生等方面的行政管理问题的，由地方政府规章规定。（2）应由地方制定法律实施细则或具体办法的，由地方性法规规定；应由地方制定行政法规实施细则或具体办法的，由地方政府规章规定。（3）涉及相应区域内全体公民重要权益的，由地方性法规规定。有关相应区域内个人或组织一般行为规则或管理标准的，由地方政府规章规定。（4）涉及司法机关活动规范的，由地方性法规规定；调整行政机关自身活动规范的，由地方政府规章规定。四、行政立法的程序（一）编制立法规划。（二）起草。 （三）征求意见。 （四）审查。 （五）通过。 （六）公布。 第三节 制定其他规范性文件的行为一、其他规范性文件的涵义与特征其他规范性文件是指除行政法规、行政规章以外的行政规范性文件。 1、主体的广泛性。 2、效力的多层次性与从属性。 3、表现形式的多样性。 4、具有一定的规范性和强制性。 二、制定其他规范性文件的行为与行政立法、抽象性行政行为、具体行政行为的关系（一）制定其他规范性文件的行为与行政立法的关系1、制定主体范围不同。 2、效力大小不同。 3、可予规范的内容不同。 4、制定的程序不同。 (二)制定其他规范性文件与抽象行政行为的关系抽象行政行为包括行政立法行为和制定其他规范性文件的行为，制定其他规范性文件的行为只是抽象行政行为中的一部分。从数量上讲，其他规范性文件要比行政法规和行政规章多，在实践中，其他规范性文件对行政法规和行政规章也起到了必要的和有效的执行作用，在一定条件下还起到补充的作用。 (三)制定其他规范性文件与具体行政行为的关系制定其他规范性文件是抽象行政行为的一种，在其效力可及的范围内，对相应行政相对人具有普遍约束力。在一定范围内其他规范性文件也是行政机关作出某些具体行政行为的直接依据，而具体行政行为是行政机关针对特定人或特定事项作出的具有特定行政法权利和义务内容的行政处理决定。三、对其他规范性文件的监督制定其他规范性文件是抽象行政行为的一种，对其监督方式与对行政立法的监督方式基本相同。在这一方面，我国还必须进一步建立健全相应法律制度。全国人大常委会第九次会议于1999年4月29日通过，自1999年10月1日起施行的行政复议法，在对其他规范性文件的监督方面有了新的突破，该法第7条规定：“公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：(一)国务院部门的规定；(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；(三)乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。”这一规定表明，除国务院制定的其他规范性文件外，其他行政机关制定的其他规范性文件已被纳入行政复议范围。这有利于制定其他规范性文件活动的法制化。第六章 具体行政行为第一节 具体行政行为概述一、具体行政行为的概念和特征具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。具体行政行为具有下列法律特征：第一，行政性。 第二，特定性。 第三，外部性。 第四，单方性。 第五，法律效果性。 二、具体行政行为的类别、性质和形式第一类，行政赋权行为。 行政赋权行为的形式有：行政许可、行政奖励、行政救济等等。第二类，行政限权行为。 第三类，行政确认行为。 第四类，行政裁决行为。 第五类，行政救济行为。第二节 行政许可一、行政许可的概念和特征行政许可是指行政主体根据相对人的申请，依法决定是否准许申请人从事某项为法律所限制的活动的行政行为。行政许可具有以下法律特征：第一，行政许可以法律的限制为前提。 第二，行政许可是对特定相对人的法律限制的解除，它是一种授权性行政行为。 第三，行政许可是一种依申请的行政行为。 第四，行政许可是一种要式的行政行为。 二、行政许可的种类 1、根据法律所设定的行政许可的条件，有一般许可和特殊许可。一般许可是指法律法规只为许可证的颁发设定了一般的条件，申请人只要符合法律法规规定的这些一般条件即可申请领取许可人证。特殊许可是指申请人除必须符合法律法规设定的一般条件外，还必须符合法律法规规定的特殊条件，只有符合法律法规所设定的特殊条件，申请人才能获得许可。 2、根据相对人所获得的行政许可是否具有排他性，有排他性行政许可和非排他性行政许可。排他性行政许可是指相对人获得某项行政许可后，其他人不能在同一申请事项上再获得相应许可，即相对人获得的许可具有排他性；非排他性行政许可是指符合法律法规规定的相对人都可以申请获得的行政许可 。3、根据行政许可是否附义务为标准，有权利性行政许可与附义务的行政许可。权利性行政许可是指被许可人可以根据自己的意志决定是否实际行使许可证所赋予的权利或资格的一种行政许可 ；附义务的行政许可是指被许可人在获得该项行政许可的同时，必须承担在一定期限内从事该活动的义务的行政许可。4、根据行政许可能否单独使用为标准，有独立的行政许可和附文件的行政许可。独立的行政许可是指许可证已经规定了所有许可内容，无须其他文件补充说明的许可 ；附文件许可是指必须附加文件予以说明被许可范围、方式、时间等内容的许可。三、行政许可的适用领域和范围l、生产经营性行政许可生产经营性行政许可是指法律法规规定从事某一项生产经营活动必须获得的许可。 2、资源开发使用许可资源开发使用许可是指国家为了保护有限的自然资源，保证自然资源的合理开发使用，维护生态环境，而对自然资源的开发使用所实施的管理措施。 3、授予或保障当事人某一特定权利的许可4、交通安全许可交通安全许可是指交通运输管理部门及其他相关行政主体为了保证交通运输的安全而对部分运输所实施的许可。 5、城建规划许可城建规划许可是指城市规划管理部门为了确定城市的规模和发展方向，合理规划城市建设而对城市建设所实施的规划行政行为。 四、行政许可的程序（一）许可申请（二）审查（三）决定五、行政许可的注销、吊销、撤销1、行政许可有下列情形之一的，由行政许可机关注销：有效期已过而未延展；(1)许可持有人的公民死亡，丧失行为能力或者被宣告失踪的；(2)许可持有人的法人或者其他组织撤销、终止或者变更的；(3)法定许可条件改变而持有人已不具备条件的；(4)许可持有人情况变化已不具备条件的；(5)法律、法规规定的其他情形。2、许可证的吊销许可证有下列情形之一的，由行政机关予以吊销：(1)以欺诈手段获得行政许可的；(2)许可持有人超越许可事项范围从事活动的；(3)以赢利为目的，出租、倒卖许可证的；(4)法律、法规规定的其他情形。由于吊销许可证属于行政处罚，因此，吊销许可证应同时适用行政处罚法的规定。 3、行政许可的撤销行政许可有下列情形之一的，由行政机关或者人民法院依照去定程序予以撤销：(1)行政机关越权核发许可，或者没有核发许可法定职权的单位核发许可的； (2)行政机关违反法定条件给予行政许可的；(3)行政机关违反法定程序给予行政许可的；(4)行政机关滥用职权给予行政许可的；（5）法律、法规规定的其他情形。第三节 行政确认一、行政确认概述（一）行政确认的涵义行政确认一般是指行政主体根据相对人的申请，依法对某一特定的法律事实、法律资格或权利义务关系的真实性、合法性予以确定、认可和证明的具体行政行为。它具有以下法律特征：第一，行政确认通常是依申请的行政行为。 第二，行政确认行为是一种外部的具体行政行为。 第三，行政确认是一种要式行政行为。 第四，行政确认是具有法律效力的行为。 （二）行政确认的内容1、对法律上主体资格、身份及法律地位的确认。 2、对权属的确认。 3、对法律关系的确认。 4、对法律事实的确认。 5、对法律责任的确认。 6、对能力的确认。 7、对行为的法律效力的确认。 二、行政确认与有关具体行政行为的关系（一）行政确认与行政许可的关系第一、行政行为的性质不同。 第二、审查的内容不同。 第三、法律后果不同。 （二）行政确认与行政裁决和行政处罚的关系 l、行政确认是行政裁决和行政处罚的前提，没有行政确认就不可能进行行政裁决和行政处罚，但行政裁决和行政处罚并非行政确认的必然结果。2、在财产权发生争议时，行政确认有时通过行政裁决表现出来，这时形式上是裁决，实质上是确认权利和资格。行政确认与行政裁决和行政处罚的区别表现在：l、对象不同。 2、内容不同。 3、法律效果不同。第四节 行政处罚一、行政处罚的概念和特征（一）概念 行政处罚是指行政主体对违反行政管理秩序但尚未构成犯罪的公民、法人或其他组织所给予的行政制裁。（二）特征1、行政处罚的主体是特定国家行政机关。 2、行政处罚的对象是特定行政相对人。 3、行政处罚针对的是行政违法而不是犯罪行为。 二、行政处罚的基本原则行政处罚的原则是指贯穿于行政处罚过程的基本行为准则。中华人民共和国行政处罚法确立了行政处罚的具体原则