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行政法与行政诉讼法 第十一章行政处理 案例与思考圆明园公园管理处在一块草坪上用显著标识告知 禁止践踏草坪 违者罚款10元 何某在穿越该草坪时 被保安发现 并被罚款10元 何某遂向海定法院起诉 海定法院以公园管理处无权设定罚款有理由 判决其返还10元罚款 公园管理处是否有权规定罚款 为什么 行政处罚的含义实施行政处罚的主体是具有法定权限的行政主体 行政处罚针对的对象是违反行政法律规范但尚未构成犯罪的行为 行政处罚的性质是一种行政制裁 行政处罚的种类法定种类警告罚款没收责令停产停业暂扣或吊销执照或许可证行政拘留法律 行政法规规定的其他处罚种类 学理分类人身罚 拘留 劳教 限期离境 驱逐出境等 财产罚 罚款 没收违法财物 非法所得名誉罚 警告 通报批评行为罚 吊销许可证 执照 责令停产停业讨论 处罚的形式在中国法律上呈现混乱和不规范的情形 是否应当比照刑法上 罪刑法定 原则 对罚则 处罚形式 进行统一和规范 参考 行政处罚法 第8条 种类 行政处罚的设定设定权 有关国家机关在法律规范中规定行政处罚的活动 某种处罚由哪一个机关通过何种形式来规定 创设权 使处罚从无到有设定权规定权 使处罚从有到有 法律的设定权1 法律可以设定各种行政处罚2 法律是我国设定人身罚的唯一规范性文件 案例 某县人民政府为确保其辖区白水乡的水利修复工程如期完工 根据上级口头指示 作出如下决定 白水乡凡有劳动能力者除在校学生外 都必须上堤参加水利修复工程 违者每一劳动力缺工一天 罚款50元 罚款达200元者 可以强行收缴 并拘留10天 该乡政府以此决定为依据 对农民张某作出罚款300元 当场收缴并拘留10天的行政处罚决定 行政法规的设定权1 创设权 可以创设除限制人身自由以外的各种行政处罚 2 规定权 法律对违法行为已作出行政处罚规定的行政法规必须在法律规定的给予行政处罚的行为 种类 幅度的范围内规定 地方性法规的设定权1 创设权 可以创设除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 2 规定权 规章的设定权 1 创设权 只能创设一定数额的罚款和警告的处罚 2 规定权 行政处罚的管辖与适用一 行政处罚的实施主体 行政机关 法律 法规授权的组织 受行政机关委托的组织二 行政处罚的管辖一个具体的处罚案件应由谁作出处理 是管辖要解决的问题 级别管辖哪一级行政机关来处理行政违法行为 县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖 地域管辖哪一地行政机关来处罚行政违法行为 以违法行为发生地的行政机关管辖为一般原则 职能管辖哪一个行政机关来处罚行政违法行为 行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施 指定管辖 相对集中行政处罚权 行政处罚法 第16条规定 国务院或国务院授权的省自治区直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权 但限制人身自由的处罚权只能由公安机关行使 这是我国首次以法律的形式确认相对集中行政处罚权 目前的城市管理综合执法主要内容就是相对集中行政处罚权 决定机关 国务院或授权的省级政府决定 集中行使机关 一个行政机关 集中行使处罚权的领域 多头执法职责交叉重复处罚执法扰民的领域 目前主要是城市管理领域 集中行使的处罚权 限制人身自由的处罚权以及国务院部门垂直领导的行政机关行使的处罚权不得被集中 市容环境卫生城市规划城市绿化市政公用环境保护工商行政公安交通管理方面的行政处罚权被集中 集中行使的法律效果 对被调整出行政处罚权的行政机关 不得再行使一个行政机关的处罚权 否则无效 1997年国务院开始在全国部分地区有针对性地开展相对集中行政处罚权制度改革试点工作 将原来分属于环保 环卫 规划 工商等若干行政机关的行政处罚权全部或部分集中起来 交由一个行政机关统一行使 以履行城市管理中相对集中行政处罚权的职责 完成对违反城市管理法规的当事人实施行政处罚 维护城市管理秩序的任务 1999年 国务院关于全面推进依法行政的决定 提到 继续积极推进相对集中行政处罚权的试点工作 并在总结试点经验的基础上 扩大试点范围 2000年国务院办公厅发布 关于继续做好相对集中行政处罚试点工作的通知 依据全国大面积试点城市的成效和经验 国务院于2002年8月22日下发了 国务院关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定 决定 的颁布 标志着城市管理领域相对集中行政处罚权行政执法体制改革试点工作结束 城市管理领域相对集中行政处罚权行政执法体制改革工作由此进入全国全面推进阶段 全国已有300多个城市推行了相对集中行政处罚权制度 这些是目前我国城市管理相对集中行政处罚权的政策依据 2003年党的十六大报告指出 要深化行政管理体制改革 进一步转变政府职能 改进管理方式 形成行为规范 运转协调 公正透明 廉洁高效的城市管理综合执法 一支强悍的队伍 中国城管 因街头卖菜被城管砸伤的老婆婆 城市中的猫鼠游戏 妈呀克星来了 清明上河图之城管来了 城管来了 清明上河图 唱空城 城管粗暴执法 因公殉职的城管执法大队长李志强 捅杀城管大队长的小贩崔英杰 冲突 摊贩生存权与城市管理秩序权的博弈我们的法律 我们的城市管理制度究竟要使我们的公民更幸福还是要使他们更困苦 女子城管执法特勤中队亮相 三 行政处罚的适用 一事不再罚 原则针对相对人的一个违法行为 不能给予多次的处罚 1 针对一个违法行为 不能给予两次以上同一种类的行政处罚 2 违法行为构成犯罪的 必须将案件移送给司法机关 依法追究刑事责任 已经 进行过行政处罚的 应进行相应折抵 罚金罚款行政拘留拘役 有期徒刑3 行政处罚法 确立的是 一事不再罚款 原则 对同一违法行为 一个机关已经给予罚款处罚的 其他行政机关不得再次给予罚款处罚 高晓松酒后驾驶判处拘役6个月 吊销驾照5年 案例题 张某酒后闹事 无端的殴打一过路妇女 造成这一妇女轻微伤 住院七天 花去医药费830元 张某因违反治安管理处罚法被处以五天行政拘留 问 在这种情况下受伤妇女可否让张某承担医药费为什么案例题 某市城管部门 确定一条 严管街 在这条街上不准人力三轮车通行 在街上有一户卖玻璃及镜片的商户 为了送货上门 他们自己备了一台人力三轮车 但是城管部门不让用 使他们的经营遇到很大的困难 请你谈谈对城管部门作法的看法 原告 邹某 男 38岁 个体经营者 被告 某市城市管理行政执法局 某省的地方性法规 XX省城市环境卫生管理办法 规定 各单位和个人不得向城镇街道和道路扔置垃圾 否则由城市环境卫生管理部门给予50至2000元的罚款 2001年 该省内的某市设立了 城市管理行政执法局 上述法规设定的在该市的处罚权归入了 城市管理行政执法局 2002年2月 邹某在其沿街开设的个体布行经营 时 把许多垃圾扔置到街面上 城市管理行政执法局的执勤人员发现 立即上前责令其清除垃圾 邹某不仅不听 反尔与执法人员大声争吵 城市管理行政执法局最后对邹某做出一个处罚决定 内容包括 1 对邹某罚款1000元 2 责令其当即清除垃圾 邹某对该处罚决定不服 向人民法院提起了行政诉讼 理由是 既然对我罚款了 就不得对要我清除垃圾 如果要我清除垃圾 就不得再对我罚款 否则 这属于对同一事件的重复处罚 你认为邹某的理由是否成立 应受处罚的构成要件 不予处罚的规定 从轻或减轻处罚 行政处罚的追诉时效行政处罚的追诉时效为两年 法律有特别规定的 依法律规定 行政处罚的程序一 行政处罚决定程序 简易程序1 适用条件 违法事实确凿 有法定依据 符合行政处罚法所规定的处罚种类和幅度2 内容 表明身份 说明理由 告知权利 制作行政处罚决定书 备案 一般程序1 适用条件适用于除依简易程序作出的行政处罚以外的其他行政案件 2 内容 立案 调查取证 说明理由 当事人陈诉 申辩 作出处罚决定 送达 听证程序1 适用条件 案件在听证适用范围内责令停产停业 吊销许可证或执照 较大数额罚款 治安领域是2000元以上 当事人申请听证2 具体步骤二 行政处罚执行程序 罚缴相分离处罚机关与收缴罚款机构相分离 罚缴相分离是原则 当场收缴是例外 1 当场收缴的情形2 当场收缴的程序 出具罚款收据 罚款的缴付 当场收缴的罚款 收缴之日起2日内 交至行政机关 严格实行收支两条线 行政处罚的强制执行 1 刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截 李某口头作出罚款 元的处罚决定 并要求当场缴纳 刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据 李某认为其要求属于强词夺理 拒绝听取其申辩 关于该处罚决定 下列哪些说法是错误的 该处罚决定不成立 刘某可以拒绝 该处罚决定违法 刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 该处罚决定不成立 刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 该处罚决定无效 刘某可以拒绝 4 2006年5月2日 吴某到某县郊区旅社住宿 拒不出示身份证件 与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社 该郊区派出所以扰乱公共秩序为由 决定对吴某处以300元罚款 下列哪些说法是正确的 A 派出所可以自己的名义作出该处罚决定B 派出所可以当场作出该处罚决定C 公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社D 吴某对该罚款决定不服 应当先中请复议才能提起行政诉讼 运输公司指派本单位司机运送白灰膏 由于泄漏 造成沿途路面大面积严重污染 司机发现后即向公司汇报 该公司即组织人员清扫被污染路面 下列哪些选项是正确的 A 路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权 如发生管辖权争议 由三个区的共同上级机关指定管辖B 对该运输公司应当依法从轻或者减轻行政处罚C 本案的违法行为人是该运输公司D 本案的违法行为人是该运输公司和司机 根据我国行政处罚法 以下说法正确的是 A 地方性法规可以设定暂扣营业执照的行政处罚B 较大市的政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权C 行政机关作出处罚决定书后 如果当事人不在场的 行政机关应当在7日内将处罚决定书送达当事人D 行政机关执法人员当场收缴的罚款 应当自收缴罚款之日起3日内交至行政机关 张某在某商店买东西 因对所买东西质量不满而与商店老板发生争吵 在争吵中张某用手中的啤酒瓶将商店老板砸伤 商店店员拨打110报警 辖区派出所接到报案后 将张某带回派出所 以违反治安管理处罚法为由对其处以1000元的罚款 并责令其赔偿商店老板医药费700元 下列说法错误的是 A 派出所的处罚行为是违法的 超越了派出所的职权范围B 派出所的处罚是根据 治安管理处罚法 进行的 所以是合法的C 派出所的处罚是否合法取决于商店老板的伤势D 张某如果不服派出所的行政处罚 应以派出所所属的公安局为被告提起行政诉讼 某省人民政府所在地的市人民政府为加强市容管理 向该市人大常委会提出制定 市容管理条例 的议案 该市人大常委会审议后认为 可先由市人民政府制定 市容管理暂行办法 则该办法中可设定的处罚是 1对随地吐痰者给与警告2对隋街摆摊设店者给与50元以下罚款3对搭违章建筑拒不拆除者行政拘留4对不履行市容管理义务者给与罚款直至吊销营业执照 试述我国相对集中行政处罚权制度 引言在所有文明的国家中 行政机关被授权强行撤出即将倒塌的房屋中的居民 拆毁建筑物以制止火灾的蔓延 宰杀染有某种疾病的牲畜 拘留 约束 肉体或精神状态对同胞公民的健康或生命有危险的人 尤其是警察被授予实行这样的强制行为 这些行为对个人的重要性不亚于在司法程序中所执行的制裁或准备这样一些制裁的强制行为 奥 凯尔森著 法与国家的一般理论 行政强制 52 第一节行政强制概述 行政强制是是指行政主体为实现行政目的 对相对人的财产 身体及自由等予以强制而采取的措施 行政强制往往通过一定的强制措施表现出来 53 行政强制法艰难出台 历时12年 审议5次 于2011年7月颁布 2012年1月1日实施 这是一部限制公权力 保障私权利的法律 与 行政许可法 行政处罚法 一起成为 行政法典三部曲 54 行政强制的特征 行政强制是一系列强制性手段的集合例如 扣留 查封 扣押 强制拆除 行政强制是最直接表现 政府形象 的领域1具有直接的强制性2是一种行政限权行为3非制裁性 不以违法为前提 56 行政强制原则 法定原则适当原则教育和强制相结合原则不得为单位和个人谋私利原则 57 第二节行政强制措施是指行政机关在行政管理过程中 为制止违法行为 防止证据损毁 避免危害发生 控制危险扩大等情形 依法对公民的人身自由实施暂时性限制 或者对公民 法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为 58 二 行政强制措施的种类 浙江大学有关课题组的调查表明 截止一九九九年 我国三百一十四件法律中 有三十三件规定了行政强制 一千五百八十四件行政法规中 有七十一件规定了行政强制 八千四百六十九件部门规章中 有一百四十五件规定了行政强制 此外 据全国人大常委会法制工作委员会调查 河南制定和批准的三百二十九件地方性法规 有六十五件规定了行政强制 四川出台的一百五十五件地方性法规 有三十二件规定了行政强制 上海市政府颁布的五百多件规章中 有二十六件规定了行政强制 59 二 行政强制措施的种类 一 限制公民人身自由 二 查封场所 设施或者财物 三 扣押财物 四 冻结存款 汇款 五 其他行政强制措施 60 非典 人身自由 隔离治疗 强制隔离治疗目的的确是为了维护公共利益 但它是对公民权利和自由的严重限制 理应有严格的程序限制 否则 今天是水灾 明日有地震 宪政何从谈起 因此 目前行政力量介入 甚至公安机关 对 非典 病人及 疑似 人员的强制治疗 强制隔离尚无法律依据 在 非典 蔓延的特殊时期 采用特殊手段控制传染病本无可厚非 但这只是一个事实问题 与依法行政问题不属同一层面 毕竟 从某种意义上讲 法治才是社会最大的福祉 2003年4月21日到6月21日10时 北京18个区县累计隔离医学观察人数为30173人 其中集中隔离12131人 分散隔离18042人 累计解除隔离观察人数30048人 当日处于隔离观察人数125人 61 行政强制措施的设定第十条行政强制措施由法律设定 尚未制定法律 且属于国务院行政管理职权事项的 行政法规可以设定除本法第九条第一项 第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施 尚未制定法律 行政法规 且属于地方性事务的 地方性法规可以设定本法第九条第二项 第三项的行政强制措施 法律 法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施 第十一条法律对行政强制措施的对象 条件 种类作了规定的 行政法规 地方性法规不得作出扩大规定 法律中未设定行政强制措施的 行政法规 地方性法规不得设定行政强制措施 但是 法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的 行政法规可以设定除本法第九条第一项 第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施 三 行政强制措施的程序 一般规定第十六条行政机关履行行政管理职责 依照法律 法规的规定 实施行政强制措施 违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的 可以不采取行政强制措施 65 三 行政强制措施的程序 第十七条行政强制措施由法律 法规规定的行政机关在法定职权范围内实施 行政强制措施权不得委托 依据 中华人民共和国行政处罚法 的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关 可以实施法律 法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施 行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施 其他人员不得实施 66 三 行政强制措施的程序 第十八条行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定 一 实施前须向行政机关负责人报告并经批准 二 由两名以上行政执法人员实施 三 出示执法身份证件 四 通知当事人到场 五 当场告知当事人采取行政强制措施的理由 依据以及当事人依法享有的权利 救济途径 六 听取当事人的陈述和申辩 七 制作现场笔录 八 现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章 当事人拒绝的 在笔录中予以注明 九 当事人不到场的 邀请见证人到场 由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章 十 法律 法规规定的其他程序 67 三 行政强制措施的程序 查封扣押行政强制法第22条 第26条冻结行政强制法第29条 第33条 68 第二节行政强制执行 一 行政强制执行概念行政强制执行 是指在行政法律关系中 行政相对人不履行其应履行的法定义务时 行政机关或人民法院依法采取强制手段 迫使其履行义务 或者达到与履行义务相同状态的活动 大陆法系国家都是由行政机关运用行政权来实现的 在英美法系国家则主要是由司法机关运用司法权来实现的 在我国形成了由司法机关强制执行为主 以行政机关强制执行为补充的体制 69 二 行政强制执行的特征1义务人不履行义务 2行政强制执行的主体是行政机关和人民法院 但只有少数行政机关具有自行强制执行权 没有强制执行权的行政机关只能申请人民法院强制执行 3目的是实现义务的履行 三 行政强制措施和行政强制执行的联系区别 某地税务机关在征税时 发现有一家企业正在偷偷转移资金 有明显的迹象表明这家企业有抽逃资金 拒绝交税的企图 为了防止这种危害社会公共利益的结果出现 税务机关冻结了这家企业的银行存款 这就是行政强制措施 后来 这家企业接到纳税通知书后 果然以种种借口拖延不办 税务机关就从它的银行帐户上强制划拔了相应的资金 用来缴纳税款 这就是行政强制执行 从刚才这个例子我们可以看出 行政强制措施往往在调查违法行为的阶段采用 带有预防的性质 而行政强制执行通常是在违法行为已经彻底查清后采用 所以在很多时候 行政强制措施也是行政强制执行的准备和前奏 71 行政强制措施和行政强制执行的联系区别 1 前提不同 行政强制执行的前提是法定义务人不履行义务 而后者是以可能产生危害社会的行为为前提 2 目的不同 行政强制执行目的在于迫使义务人履行义务或达到与履行义务相同的状态 行政强制措施的目的在于预防 制止危害社会行为或事件的发生或蔓延 使人和物保持一定状态 3 起因不同 引起行政强制执行的原因只能是义务人的行为 作为或不作为的行为 引起行政强制措施的原因 既可能是行为 也可能是某种状态或事件 72 四行政强制执行的方式 第十二条行政强制执行的方式 一 加处罚款或者滞纳金 二 划拨存款 汇款 三 拍卖或者依法处理查封 扣押的场所 设施或者财物 四 排除妨碍 恢复原状 五 代履行 六 其他强制执行方式 73 间接强制执行 1 代履行 代履行 是指义务人不履行义务而该义务可由他人代为履行时也可达到同样目的 则由他人代为履行 再由义务人支付代为履行的费用 1 义务一般是可以请他人代为履行的作为义务 2 义务人在法定期限内故意不履行法定义务 3 须有合法的处理决定和行政强制执行决定 4 执行结束 由执行机关向不履行义务的个人或组织收取执行中所支出的费用 代履行的程序 一般为告诫 代执行和征收费用三个阶段 74 关于代履行关系 行政主体私法工作契约第三人作出行政处理决定代履行之实施确定费用与征收费用义务人 75 2 执行罚 执行罚 是指当义务人不履行法定义务 而该义务又不能为他人代为履行时 行政强制执行机关可通过施加罚款等不利负担以促使其履行义务 如对到期不纳税款者 按日处以税款的2 的滞纳金 以促其缴纳税款 行政处罚法 第51条规定 1 到期不缴纳罚款的 每日按罚款数额的3 加处罚款 违章罚款晚交半年滞纳金要交一万六 76 直接强制执行 当适用间接强制执行没有达到目的 或无法采用代执行 执行罚等间接强制执行手段时 只能采取实施直接的强力手段 以迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的行为 例如强制拘留 强制传唤 强制划拨 强制拍卖 强制关闭营业场所等 77 五行政强制执行的设定 第十三条行政强制执行由法律设定 法律没有规定行政机关强制执行的 作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行 78 我国行政强制执行模式按照应松年教授的观点 在行政强制执行方面 根据已有的法律规定 可以概括为这样的原则 即申请人民法院强制执行为一般 行政机关自行强制执行为例外 例外是在法律授权的前提下 法律规定哪一行政机关在哪一方面具有行政强制执行权 该行政机关才有强制执行权 否则 都要申请人民法院强制执行 这一制度与国外很不相同 79 我国行政强制执行模式在英美法系国家 强制执行权是司法权的一部分 行政机关要强制执行 只能通过诉讼 在德奥等大陆法系国家 则认为强制执行权是行政权的一部分 但须有法律的授权 我国似介乎两者之间 既考虑行政效率 又注意保护公民权益 行政强制执行的设定权归于法律 自行强制执行程序调查与审查催告当事人的陈述和申辩制作执行决定书决定书送达强制执行 81 享有自行强制执行权的行政机关1公安机关 罚款 吊销许可证或执照 责令停产停业 涉及人身自由的行政决定2税务机关 执行罚 直接强制 查封扣押扣缴3海关 针对税款采取强制措施 罚款 行政强制执行中的制度 中止执行终结执行执行和解执行时间第四十三条行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行 但是 情况紧急的除外 行政机关不得对居民生活采取停止供水 供电 供热 供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定 83 行政强制执行中的制度 第四十四条对违法的建筑物 构筑物 设施等需要强制拆除的 应当由行政机关予以公告 限期当事人自行拆除 当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼 又不拆除的 行政机关可以依法强制拆除 84 金钱给付义务的执行 行政强制法第45条 第49条第四十五条行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定 当事人逾期不履行的 行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金 加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人 加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额 85 问题一 罚款错了 那么滞纳金可以要求返还吗 据 新京报 报道 因认为自己停车是被前车阻挡造成的 对行政处罚不服的史先生将首都机场公安分局交通巡察支队告上法院 要求法院撤销该处罚决定 并返还已交纳的200元罚款和1518元滞纳金 不难发现一个比较 蹊跷 的现象 交管部门对史先生作出的罚款金额是200元 而其滞纳金却高达1518元 是罚款本金的7倍之多 如果史先生一直未能及时缴纳罚款的话 估计滞纳金的总额还会继续攀升 当然这有其法律根据 如我国行政处罚法第五十一条规定 当事人逾期不履行行政处罚决定的 作出行政处罚决定的