新公司法涉及公司财务会计制度的重大变化.doc

新公司法涉及公司财务会计制度的重大变化 Good morningGoodmorning新公司法涉及公司财务会计制度的重大变化新公司法涉及公司财务会计制度的重大变化郭晋龙信永中和会计师事务所合伙人华南理工大学经济学院兼职教授盐田港股份公司审计委员会主席Tel13802xx67Email:Dragon_806163.讲座目录讲座目录1.虚假财务会计报告防范制度的重大变化2.报表审计与资本验证制度的重大变化3.股东出资及其注册资本制度的重大变化4.公积金制度的重大变化5.亏损弥补制度的重大变化6.利润分配制度的重大变化7.公司融资制度的重大变化8.公司投资制度的重大变化壹、壹、虚假财务会计报告防范制度的重大变化虚假财务会计报告防范制度的重大变化 一、新公司法与证券法为什么关注虚假财务会计报告（一）财务会计报告在市场交易中的功能1.业绩考核-对职业经理人的有效控制手段2.交易依据防范各类交易风险的信息基础3.收益分配保障各种相关利益人的公平收益分配4.价值确认作为确认交易价格的依据5.能力评价-透过各种财务比率评价财务运作与经营能力壹、壹、虚假财务会计报告防范制度的重大变化虚假财务会计报告防范制度的重大变化 一、新公司法与证券法为什么关注虚假财务会计报告 (二)财务会计信息对资本市场的效应证券法63条规定发行人上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。 1.不完整不真实报表信息的效应1)导致不确定性;2)给投资/债权人带来风险;3)投资人/债权人要求更高回报;4)更高回报增加公司资本成本;5)资本成本增加导致公司股价下降.2.完整真实报表信息的效应1)可以减少不确定性;2)降低投资/债权人的风险;3)投资人/债权人满足较低的回报;4)较低回报降低公司资本成本;5)资本成本降低导致公司股价更高.壹、壹、虚假财务会计报告防范制度的重大变化虚假财务会计报告防范制度的重大变化 二、公司虚假财务报告的表现 (一)虚假财务报告的两大基本策略 (二)虚假财务报告的三大表现形态 三、虚假财务会计报告的市场危害与法律后果（一）市场危害（二）法律后果壹、壹、虚假财务会计报告防范制度的重大变化虚假财务会计报告防范制度的重大变化 四、防范虚假财务会计报告的制度安排（一）公司内部治理制度按排1.财务会计报告查阅与公告制度1.有限公司公司法34条股东有权查阅、复制财务会计报告2.股份公司:公司法166条上市公司必须公告其财务会计报告2.董事/监事与高管人员保证制度1.证券法68条第1款上市公司董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署书面确认意见。 2.证券法68条第3款上市公司董事监事高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实准确完整.”3.监事会审计制度公司法54条:监事会有权检查公司财务;55条“监事会在必要时，可以聘请会计师事务所协助其工作；4.上市公司独立董事制度公司法123条(二）外部治理制度安排1.证券交易所监督:证券法115条/对上市公司信息披露进行监督;2.证券监督机构监督:证券法178条/依法对证券市场实行监督管理;3.会计师审计制度:公司法165条/证券法（三）法律责任配置制度1.行政责任2.民事责任3.刑事责任贰、报表审计与资本验证制度的重大变化贰、报表审计与资本验证制度的重大变化 一、明确了公司委托注册会计师审计的业务范围（一）资本验证业务公司法29条（二）报表审计业务1）公司法第63条:一人有限责任公司经会计师事务所审计”；2）公司法165条“公司应当在每一个会计年度终了依法经会计师事务所审计”；3）证券法52条“申请股票上市交易，应当提供依法经会计师事务所审计的最近三年的财务会计报告”；（三）特定审计业务*监事会聘请审计公司法55条“监事会在必要时，可以聘请会计师事务所协助其工作；*证券管理部门委托专项审计证券法149条对证券公司财务状况、内部控制、资产价值等审计。 *公司合并分立审计公司法173180条*公司解散清算审计公司法181191条*公司债券发行审计证券法第16条 二、证券审计业务实行资格管理证券法68条会计师事务所从事证券服务业务，必须经国务院证券管理机构和有关主管部门批准；会计师事务所从事证券服务业务的审批管理办法由国务院证券监督管理机构和有关主管部门制定。 贰、报表审计与资本验证制度的重大变化贰、报表审计与资本验证制度的重大变化 三、规范了聘用和解聘会计师事务所的程序1.由谁决定?-2.事务所陈述权？- 四、明确了公司配合审计的责任公司法171条: 五、CPA执行股票发行业务的独立性规1.证券法第45条“为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后六个月内，不得买卖该种股票。 除前款规定外，为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后五日内，不得买卖该种股票。 2.证券法第201条“为股票的发行、上市、交易出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，违反本法第45条的规定买卖股票的，责令依法处理非法持有的股票，没收违法所得，并处以买卖股票等值以下的罚款。 叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 一、股东出资与注册资本的基本制度（一）降低了注册资本最低限额*有限公司3万元（26条）*股份公司最低限额为500万元（81条）；*申请上市股本总额不少于3000万元（证券法50条）一人公司10万元（58条）；（二）允许股东在规定期限内分期出资并规定现金比例1.规定分期限出资的期限*首期出资不低于注册资本20%，其余部分两年内缴（26条/81条）*投资公司可以5年内缴足（26条/81条）*一人公司应一次足额缴纳（59条）2.规定了注册资本中的货币出资比例*全体股东的货币出资不得低于注册资本的30%3.允许无形资产出资比例70%（三）股东出资突破了旧法的五种方式可以用货币估价并依法可以转让的非货币性财产（公司法27条）叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 一、股东出资与注册资本的基本制度 (四)05年12月18日国务院第451号令公司登记管理条例禁止的出资方式1.劳务;2.信用;3.自然人姓名;4.声誉;5.特许经营权6.设定担保的财产等.叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 二、现金出资应注意的问题（一）能否以非法获得的现金出资?1.对承担刑事等公法责任的现金,应否定其出资的合法性吗?2.对承担民事等私法责任的现金,应否定其出资的合法性吗?（二）能否以借贷取得的现金出资?1.公司法没有禁止性规定2.贷款通则第20条不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定的除外；3.中外合资、合作经营企业中方投资人新增资本贷款管理办法:经国家有权部门核准登记符合本办法五项条件的，可以发放人民币或外币中长期贷款用作出资,不超过新增投入资本的50%.4.司法判例:否认借款投资合法性并行使追索权.叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 三、实物出资应注意的问题（一）现行法律是否一律禁止使用他人财产出资?1.最高法院87年2月23日民他字第29号关于非所有权人将他人房屋投资入股应如何处理的批复属于侵权行为，入股行为无效。 2.南京中级法院95年飞龙公司诉日本某公司单方申请合营企业注销案判例以租赁取得的他人财产出资，不应予以认可。 3.合同法第51条“无权处分的人处分他人财产，经权利人追认或者无权处分的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 （二）设定担保抵押权的财产是否一律不能出资?*甘肃高级人民法院关于兰州建银行与甘肃三产公司抵押贷款纠纷案判例银行根据调解协议查封三产公司已投资入股的抵押物天河大厦，侵犯了被投资公司的使用权。 *担保法第49条抵押权设定后，抵押人的所有权并未丧失，只要不影响抵押权人的优先受偿权，抵押人可以对抵押物进行法律上或者事实上的处分，并不因此构成对抵押权的侵害。 1.担保法规定能否适用公司法的出资行为？2.抵押权人行使优先权时如何处理？叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 三、实物出资应注意的问题（三）实物出资的作价必须履行“评估”程序吗？1.新公司法第27条对作为出资的非货币财产，应当进行评估作价，核实财产，不得高估或低估作价。 2.企业会计制度实收资本的规定投资者以非现金资产投入的资本应按投资各方确认的价值借记有关资产科目，按投资者应享有的注册资本的份额计算的金额，贷记实收资本以及资本公积。 3.财政部06年3月15日67号文:国有企业以非货币性财产出资或接受其他企业的非货币资产出资应由有资格的资产评估机构评估作价.4.其他企业是股东自行评估还是法定机构评估？（四）实物出资的财产权转移的规定?1.新公司法第28条规定应当依法办理其财产权的转移手续。 2.05年12月18日国务院令第451号公司登记管理条例20条/21条股东首次出资是非货币财产的,应在公司设立登记时提交办理财产权转移手续的证明文件。 （五）实物出资财产权转移的法定时间？1.公司法28条规定股东实际投资时.2.公司注册资本登记管理暂行规定第8条可成立后半年内3.公司登记管理条例20/21条首次出资是非货币资产，应在设立登记时提交已办理财产转移手续的证明文件。 叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 四、土地使用权出资应关注的问题（一）应注意法律程序要件1.签署土地出让合同2.报经土地管理部门批准3.土地价值评估4.土地使用权的转移（二）应注意实际交付与法律交付的一致性1.只交付土地，却未办理过户登记手续；2.已经办理土地过户手续，但未交付土地；3.既未交付土地，又未办理土地过户手续。 叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 五、股权可否作为出资方式?(一）股权出资的实际案例案例1中国联通股权出资xx年12月中国联通有限公司以持有的51%中国联通BVI公司股权联合其他四家发起人设立中国联通A股公司.当初就遇到以下法律问题:1)股权出资是否为法律所允许?2)以51%股权出资是否超过法律对转投资不能超过净资产50%的限制.案例2内蒙电力集团股权出资xx年11月25日内蒙电力集团公司、华能集团、神华集团、中信泰富决定，以4:2:2:2的比例共同出资组建北方电力集团公司.其中华能集团等三家出资标的物为现金加发电权益资产,内蒙电力集团则以其拥有的全部发电资产,包括所持有的内蒙华电67.31%的股权出资.1)是否属于公司法出资的形式?2)超过上市公司已发行股份的30%,是否触及要约收购义务?中国联通有限公司中国联通运营公司2000年4月设立持有100中国联通股份公司2000年2月香港注册6月香港/纽约上市持有77.47受让后持有运营100案例案例11中国联通有限公司中国联通BVI公司持有100以BVI公司51股权出资中国联通A股公司收购BVI公司合计持73.83股权案例案例11（续）（续）内蒙电力全部发电资产出资含内蒙华电67.31股权持有40案例案例22中信泰富神华集团华能集团现金及发电权益出资各持有20北方电力集团03年11月25日叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 五、股权可否作为出资方式?（二）关于股权出资的相关规定*1999年112月20日国务院办公厅转发科技部“关于建立风险投资机制若干意见的通知”第3部分第7条规定“可以采用股权投资、可转换证券等多种方式进行投资”；*2000年6月21日国家税务总局第118号关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知；*xx年10月金融资产管理公司吸收外商参与资产重组与处置的暂行规定第6条允许股权作价出资；*xx年财政部颁布非货币性交易/投资会计准则规定了股权投资。 (xx年2月15日发布的新准则)*xx年北京工商局xx12号股权投资登记管理办法叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 五、股权可否作为出资方式（三）正确区分股权出资与其他股权交易行为1.股权出资与股权转让的区别*股权转让因转让行为取得价金，股权出资则是以等值股份为对价；*股权转让是债权请求权，股权出资是股权请求权。 （公司法72条规定了有限公司股权转让的程序）2.股权出资与公司分立的区别*股权出资是站在股东角度而言，公司分立是站在公司角度而言；*股权出资者由先前公司股东变为新设公司股东，公司分立导致分立前公司股东成为分立后公司股东；*股权出资通过持有新设公司股权实现对原公司股权的间接持有；公司分立后则成为独立的民事主体，与原公司之间无股份的相互持有。 （公司法176条、177条规定了公司分立的程序）3.股权出资与转投资的区别*股权出资用于置换股权的资产是在其他公司中享有的股权；*转投资用与置换股权的资产是基于他人的出资而形成的公司财产。 （公司法16条向其他企业投资，按照公司章程规定的限额。 ）叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 五、股权可否作为出资方式（四）股权出资的法律限制1.已经设定担保抵押的股权；2.尚未放弃有限公司优先购买权的股权出资；3.法律规定期限内不能转让的股权；*发起人自公司成立之日起一年内不得转让（142条/1）*上市公司公司董事、监事、高级管理人员自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份；（142条/2)4.转让股份比例受到法律限制的股权*上市公司高管每年转让不超过25%（五）股权出资的实际操作问题1.进行股权价值评估*原始投入价值？*净资产价值？2.签署股权转让协议3.办理股权转移手续*股东名册变更登记*工商行政变更登记公司法33条记载于股东名册的股东，可以主张行使股东权利；未经公司登记机关登记或者变更登记的，不得对抗善意第三人。 *市场价值？叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 六、债权出资应关注的问题 (一)债权出资的时间1.公司设立时的债权出资以拥有第三人的债权出资法律上不可能2.公司设立后的债权出资债权人与债务人可以达成债权转股权协议（二）债权出资的方式1.一般债权出资与可转换公司债出资2.对被投公司债权的出资与对第三人债权的出资3.正常情形下的债权出资与公司重整时的债权出资4.狭义的债权出资与广义的债权出资（三）债权出资的法律依据1.金融资产公司债转股1999年7月30日国家经贸委/人民银行关于债权转股权若干问题的意见；2.可转换股票公司债券证券法第16条“符合公开发行股票的条件”；3.一般公司债转股企业会计制度第18条“债务重组允许债转股”4.公司财务困难重整时:企业会计准则第12号债务重组叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 六、债权出资应关注的问题（四）有关部门对债权出资的态度1.工商登记机关的态度2.最高法院的态度-*98年12月29日法经1998505号对湖北法院的答复关于企业开办单位划拨的债权能否作为该企业的注册资金的请示答复已经办理债权转移手续并形成资本金，且已经全部实现该债权，可以作为资本金予以确认。 *03年1月3日法释xx1号关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，不违反强制性规定的，应认定有效；政策性债权转股权按照国务院有关部门的规定办理。 叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化叁、股东出资及其注册资本制度的重大变化 六、债权出资应关注的问题（五）债权出资的适格性1.实存性2.可转让性3.法律时效性（六）以第三人债权出资的法律风险1.债权实现的不安全性2.债权价值的不确定性3.债权瑕疵的可能性陆、利润分配制度的重大变化陆、利润分配制度的重大变化 四、利润分配的时机与形式选择（一）何时分配股利？1.信号传递理论-2.委托代理理论-（二）如何确定利润分配形式?1.现金股利/股票股利2.债权股利/期票股利3.实物股利/股票回购陆、利润分配制度的重大变化陆、利润分配制度的重大变化 五、股利分配决策的法律规则1.收入盈余规则2.盈余公积规则-3.破产保护规则4.现金剩余规则5.财务比率规则6.弥补亏损规则-柒、公司融资制度的重大变化柒、公司融资制度的重大变化 一、规范了公司融资的形式与条件 (一)公司法认可的融资形式1.留存收益融资2.债权人融资（二）证券法规定的融资形式1.股票融资1)发行股票的形式（证券法第10条）2)公开发行新股的条件（证券法13条）3)申请股票上市应具备的条件（证券法第50条）2.债券融资1)一般公司债券(证券法16条/57条)2)可转换公司债券(证券法16条/57条)柒、公司融资制度的重大变化柒、公司融资制度的重大变化 二、公司融资决策的适度负债原理（一）过度负债对企业经营的负面影响1)增加信用和破产风险2)抵消税收抵扣效应3)增加其他债权人风险4)引起股利支付不稳定性5)降低财务灵活性和信用等级（二）适度负债对公司治理的正面效应1)约束道德风险和减少代理成本2)保持对企业控制权的工具3)解决信息不对称的工具深市深市:13:13家中小上市企业资产负债比例家中小上市企业资产负债比例50.00%宜科科技50.37%久联发展57.98%华帝股份24.23%双鹭药业30.71%思源电气32.77%丽江旅游46.14%巨轮股份47.81%达安基因47.98%山东威达51.64%七匹狼51.94%美欣达55.22%七喜股份60.40%苏泊尔资产负债率上市公司简称8%15%23%46%8%30%以下30%-40%40%-50%50%-60%60%以上柒、公司融资制度的重大变化柒、公司融资制度的重大变化 三、公司融资决策的财务原则（一）融资等级次序原则（二）与企业生命周期适应1.投入期2.成长期3.成熟期4.衰退期 (三)与企业资产和投资匹配1.短期资产或投资2.长期资产或投资3.有形低风险资产-4.无形高风险资产- (四)与财务风险承受能力适应1.可以接受的利率2.可接受还本付息安排3.考虑自身现金流量捌、公司投资制度制度的重大变化捌、公司投资制度制度的重大变化 一、鼓励投资并降低公司设立门槛 (一)降低股东和发起人人数要求1.有限公司50人以下（二）下调注册资本最低限额1.有限公司10万降低为3万2.股份公司1000万降低为500万3.股票上市5000万降低为3000万(三）增加出资方式并放款无形资产出资比例1.出资方式突破旧法五种形式2.无形资产比例由20%改变为70%（四）取消了对外投资主体和比例的强制规定旧法规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。 公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。 新法取消了公司对外投资的被投资主体的资格限制和投资比例限制，规定公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 2.股份公司2人以上200人以下捌、公司投资制度制度的重大变化捌、公司投资制度制度的重大变化 二、完善了股东投资的退出机制（一）有限公司的退出机制1.扩大股份有限公司股份转让场所旧法将股份有限公司股东转让股份限定于依法设立的证券交易场所内；新法增加了国务院规定的其他方式。 旧法规定，无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易场所将该股票交付给受让人后即发生转让的效力；新法取消了股票交付在证券交易场所的要求。 2.放宽股份有限公司发起人等持有股份的转让限制新法放宽了对股份有限公司发起人、董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份的转让限制，发起人持有本公司股份的转让限制年限由公司成立之日起3年降低至1年；董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份由旧法规定的任职期间内不得转让修订为可以通过公司章程规定，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。 新法规定上述人员离职后半年内，不得转让其