企业用工执行培训课程(PPT 126页).ppt

第二章企业用工 第一部分 介绍 1劳动交易 2企业用工方式 1劳动交易 一 劳动供求二 劳动交易三 劳动市场 一 劳动供求 1 劳动供给含义 指要求参加社会生产的人力资源 实质 劳动能力的供给 而非劳动人数的供给 衡量 劳动者能够向社会提供的劳动量 结构 劳动者数量 质量 劳动时间和劳动效率 2 劳动需求 含义 一定时期内社会生产过程吸收劳动力的要求和能力 实质 生产活动对人力和物力相结合的要求 特点 派生性 人类生存所必须的生活资料的生产离不开劳动的供给 所以劳动需求是派生于人们的消费需求的二级需求 3 劳动供求平衡 内容 数量平衡质量平衡结构平衡 地区结构 部门结构 行业结构等 实现劳动供求平衡的方法 有投入的供求平衡无投入的供求平衡 二 劳动交易 交易内容 劳动力的使用权交易特点 劳动者的劳动能力依附于劳动者个体而存在 其发挥受劳动者主观意志的影响 雇主不可能单独购买劳动者的劳动能力 因而劳动交易中存在着两种交易内容 市场交易和管理交易 三 劳动市场 1 分类 完善程度 一级劳动市场 二级劳动市场涉及范围 外部劳动市场 内部劳动市场组织方式 政府控制式市场 工会主导式市场 企业本位式市场 个体协商式市场2 特点 商品差异性交易多维性 2用工方式 根据企业员工管理对于劳动市场的独立程度 企业用工方式可分为三种模式 市场本位制 企业本位制 人才本位制 第二部分 解读劳动合同 案例一 小王成功应聘了一家贸易公司 并于2008年2月1日正式开始上班 2月2日在办理入职手续时 公司HR发现小王未能提供完整的用工资料 便决定暂时不与小王签订劳动合同 待小王交齐用工资料后再行签订 后来由于工作繁忙 小王一直未能补齐用工资料 而公司HR虽进行了几次提醒 但也未采取其它动作 而在此期间 公司一直按正常情况发放小王每月3000元的工资 6月1日 小王突然提出辞职 并以公司未与其签订劳动合同为由向公司提出向其支付相当于3个月工资的补偿金的要求 请问 小王是否可以立即提出辞职 小王的赔偿要求是否会得到法律的支持 劳动合同法 关于事实劳动关系的法律规定 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者签订书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付2倍的工资 用人单位自用工之起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位已与劳动者已订立无固定期限劳动合同 用人单位违反本规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 应自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资 可能发生事实劳动关系的情况与解决方案 新入职员工未能及时签订劳动合同 使用全日制劳务工 未与其签订劳动合同 老员工合同到期未能及时完成续约 使用非全日制临聘员工 未与其签订劳动合同 案例二 2008年2月 小王与公司签订了为期1年的劳动合同 合同中约定试用期为2个月 2个月很快到了 公司觉得小王表现普通但又不想马上让他离开 于是便同小王商量 最后双方一致同意将小王的试用期延长到3个月 离3个月还有15天的时候 公司最终决定不同意小王通过试用期 便立即书面通知小王 由于其工作表现不好 不能通过试用期而立即解除劳动合同 请问 公司的做法是否正确 如果有错 错在哪里 劳动合同法关于试用期期限以及试用期解除合同的规定 劳动合同期限三个月以上不满1年的 试用期不得超过1个月 劳动合同期限1年以上不满3年的 试用期不得超过2个月 三年以上固定期限或无固定期限的劳动合同 试用期不得超过6个月 劳动者在试用期内被证明不符合录用条件 用人单位可立即解除劳动合同且不支付经济补偿金 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位 可以解除劳动合同 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 试用期管理中的注意要点 部门主管应明确员工试用期结束时间 并及时完成试用期评核 尤其是对于可能无法通过试用期的员工 不得延长试用期 离开公司后又重新加入公司的员工 无论其所做工作是否与离开前相同 都不得再设置试用期 即使是试用期内解除劳动合同 也绝非随心所欲 而需要小心对待 事先明确录用条件 并注意收集不符合录用条件的证据至关重要 录用条件 能力 态度 身体 法律录用条件载体 招聘广告 岗位说明 劳动合同等 案例三及案例四 小王于1997年2月1日加入公司 目前他与公司的劳动合同是在2006年2月1日续签的 合同期为2年 到2008年1月31日到期 2008年1月初 小王向公司提出申请希望与公司签订无固定期限劳动合同 但公司不希望与小王签订无固定期限劳动合同 便提出到2008年1月31日现有合同到期后 将不再与小王续签劳动合同 请问 公司可以这样做吗 为什么 小王于2008年2月1日正式加入公司 公司先后与其签订了两份劳动合同 第一份劳动合同期限是1年 第二份劳动合同期限是2年 到2011年1月31日 他的第二份劳动合同即将到期 2011年1月初 小王向公司提出申请希望与公司签订无固定期限劳动合同 但公司不想与小王签此类合同 遂决定1月31日现有合同到期后 将不再与小王续签劳动合同 请问 公司可以这样做吗 为什么 劳动合同法关于无固定期限劳动合同的规定 无固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同 有下列情形之一的 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 都应当订立无固定期限劳动合同 劳动者在同一用人单位连续工作满10年的 连续订立2次固定期限劳动合同后 第三次续订则需要签订无固定期限劳动合同 用人单位自用工之起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位已与劳动者已订立无固定期限劳动合同 用人单位违反本规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 应自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资 无固定期限合同的相关规定对于企业的影响及应对 影响 按照现有的合同期规定 将造成大量无固定期限合同的产生 应对 调整合同期 适当延长店铺普通级员工首期合同期限 应对 加强续签劳动合同 尤其是第二次续签劳动合同 的审批管理 影响 与工作满10年的老员工签订无规定期限劳动合同将成为企业必须要履行的责任 应对 明确了10年老员工申请签订无固定期限劳动合同的操作流程 无固定期限劳动合同的相关规定对于企业的影响及应对 影响 无法继续将 终止劳动合同 作为处理 问题员工 的工具 应对 解除劳动合同将成为企业与签有无固定期限劳动合同的员工结束雇佣关系的唯一途径 因此 掌握尽可能多的可以用来合理解除劳动合同的证据就显得格外重要 案例五 小王于2005年加入公司 现在已在公司工作了5年 目前工资为6000元 他的现有劳动合同要到明年才到期 但由于小王的工作表现不好 其主管希望立即解除与小王的劳动合同 并同意向小王支付1个月的提前通知补偿金以及5个月的服务期补偿金 该主管的这种做法是否正确 如果该主管打算等到小王合同明年到期后不与其续签劳动合同 则是否仍须给小王经济补偿金 具体的金额应如何计算 劳动合同法关于企业单方面解除劳动合同的有关规定 劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 且无须支付经济补偿 在试用期间被证明不符合录用条件的 严重违反用人单位的规章制度的 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损失的 被依法追究刑事责任的 劳动者有下列情形之一的 用人单位应提前30日以书面形式通知劳动者或额外支付劳动者1个月工资 同时按照服务期每满1年支付相当于1个月工资的经济补偿金方法支付经济补偿金后 可以解除劳动合同 劳动者患病或非因工负伤 在规定医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位后 仍然不能胜任工作的 用人单位违反本法规规定解除劳动合同的 劳动者要求继续履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的 用人单位应当依照原有经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金 劳动合同法关于劳动合同终止的规定 有下列情形之一的 劳动合同终止 劳动合同期满 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的 劳动者死亡 或被人民法院宣告死亡或失踪的 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 合同期满劳动合同终止 用人单位应按劳动者在本单位工作年限 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付补偿金 劳动者月工资高于所在城市上年度职工月平均工资三倍的 向其支付的经济补偿的标准职工月平均工资三倍数额支付 向其支付经济补偿的年限最高不超过12年 案例六 小王 女 与公司在劳动合同到期时终止了双方的劳动关系 公司为小王办理了终止劳动合同的证明 小王也已顺利完成工作交接 但10天后 小王突然回到公司要求恢复劳动关系 理由是自己刚被医院诊断为已经怀孕至少1个月 即在合同到期时已经怀孕 而公司则认为劳动合同已经终止且双方已办理了完整的离职手续 故不能与小王恢复劳动关系 请问 法律将支持谁的说法 劳动合同法关于不得合同到期不得终止的有关规定 劳动合同期满 有一下情形之一的 劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止 患职业病或工伤 并被确认丧失或部分丧失劳动能力的 患病或者因工负伤 在规定的医疗期内 女职工在孕期 产期 哺乳期的 在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄不足五年的 总结 从法律意义上看 劳动者的强势地位与用人单位的弱势地位被进一步的明确 用人单位无论的用工风险与用工成本都较过去大大加强 用人单位必须十分注重劳动用工的各个细节 才能尽量避免劳动关系纠纷的产生 一 适用范围 保护对象扩大 新法将民办非企业单位也纳入到了劳动关系调整范围之内 二 合同订立 强调诚实信用 新法在订立原则上增加两条原则 即公平原则与诚实信用原则 三 规章制度订立 民主程序强化 劳动合同法 第4条直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时 应当经职工代表大会或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工会或者职工代表平等协商确定 四 事实劳动关系 违者必究 劳动合同法 第10条建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 解读 建立劳动合同超过1个月没有订立劳动合同的 应当支付劳动者二倍工资 超过1年没有订立的 则直接视为无固定期限的劳动合同 新法对事实劳动关系是严格禁止的 并且加重了违法成本 从而最大程度避免了事实劳动关系 五 劳动合同的必备条款 有增有减 增加条款1 增加了用人单位名称 住所和法定代表人或者主要负责人 劳动者姓名 住址和身份证号码 目的是对劳动关系双方的基本情况在合同中予以明确 2 增加了工作地点条款原因是实践中劳动者的工作地点可能与用人单位住所地不一致 有必要在合同中予以明确 3 增加了工作时间和休假条款原因是为了在法定标准基础上 进一步明确劳动者具体的工作时间和休息休假安排 4 增加了社会保险条款是为了强化用人单位和劳动者的社会保险权利义务意识 5 增加了职业危害防护的条款劳动合同中应当将工作过程中可能产生的职业病危害及其后果 职业病防护措施和待遇等如实告知劳动者 取消条款1 取消了劳动纪律条款 劳动合同法 第4条对用人单位规章制度的程序已作了明确规定 没有必要在劳动合同中个别约定 2 取消了劳动合同终止的条件条款为了防止用人单位规避劳动合同期限约束 随意终止劳动合同 3 取消了违反劳动合同的责任条款为了防止用人单位滥用违约责任条款 除依法约定的培训服务期以及竞业限制条款外 不得与劳动者约定违约金 六 无固定期限劳动合同 订立主动性发生改变 劳动合同法 第14条用人单位与劳动者协商一致 可以订立无固定期限劳动合同 有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 1 劳动者在该用人单位连续工作满10年的 2 用人单位初次实行劳动合同制度或者企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的 3 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有本法第39条 第40条第1 2项规定情形 续订劳动合同的 4 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 七 试用期 滥用成本将提升 劳动合同法 第19 21 37条劳动合同期限三个月以上不满一年的 试用期不得超过1个月 劳动合同期限一年以上不满三年的 试用期不得超过2个月 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过6个月 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的80 用人单位在试用期解除劳动合同的 应当向劳动者说明理由 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位 可以解除劳动合同 八 竞业禁止 进一步细化和规范 劳动合同法 第23 24条竞业禁止的期限不能超过二年 对负有保密义务的劳动者 用人单位可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款 并约定在解除或者终止劳动合同后 在竞业限制期限内按月给与劳动者经济补偿 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员 高级技术人员和其他负有保密义务的人员 九 违约金 跳槽天价赔偿时代终结 劳动合同法 第25条除违反服务期协议以及竞业禁止协议外 用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金 解读新法对违约金的约定作了严格的限制 仅限于违反服务期协议以及竞业禁止协议两种情况 对于其他解除劳动合同的违约金是一律不允许的 因此对于用人单位来说要依靠违约金来约束劳动者跳槽的时代即将结束 十 讨薪 法律支持更加便捷 劳动合同法 第30条用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的 劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令 人民法院应当依法发出支付令 解读只要用人单位没有按时足额发放劳动者工资 劳动者即使没有欠条 能证明用人单位拖欠或少发工资了 可以直接向法院申请支付令 十一 解除合同 程序更实际 劳动合同法 第40条劳动者无过错解除劳动合同需要提前30天书面通知或额外支付一个月的工资后 可以解除劳动合同 解读 用人单位可以通过提前30天书面通知或额外支付一个月的代通知金直接解除劳动合同 提前30天通知的 劳动关系要在30天后才能解除 而支付代通知金的 劳动合同可以直接解除 十二 裁员 保护范围扩大 劳动合同法 第41条依照企业破产法规定进行重整的 生产经营发生严重困难的 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需要裁减人员的 其他因劳动合同订立时依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 可以裁员 需要裁减人员20人以上或者裁减人员占企业职工总数10 以上的 用人单位提前30天向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见后 与单位订立较长期限的固定期限劳动合同的 与本单位订立无固定期限劳动合同的 家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人的应当优先留用 十三 合同终止 劳动者不能空手走 劳动合同法 第46条除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 终止固定期限劳动合同的 用人单位应当向劳动者支付经济补偿金 解读 新法规定在不降低劳动合同约定的条件下 除非劳动者不同意续订外 其他情形下终止劳动合同的都需要支付经济补偿金 该规定使得即便劳动合同到期终止 用人单位让劳动者走的 也需要向其支付经济补偿金 十四 经济补偿金 高额补偿成为历史 劳动合同法 第47条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动者支付半个月工资的经济补偿 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的 向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付 向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除后者终止前十二个月的平均工资 十五 违法解聘 后果严重 劳动合同法 第48条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同 劳动者要求继续履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的 用人单位应当支付双倍的经济补偿金 解读 新法下用人单位违法解除劳动合同 劳动者可以决定是继续履行还是不同意履行 如果不同意履行 用人单位需要支付双倍的经济补偿金 用人单位解除劳动合同 一定要有合法的依据 否则的话 违法无故解除将要承担更大的赔偿责任 十六 赔偿金 处罚力度加大 劳动合同法 第85条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的 以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的 用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的 需要加付25 的赔偿金 用人单位解除劳动合同后 未按规定给予劳动者经济补偿的 除全额发给经济补偿金外 还须按该经济补偿金数额的50 支付额外经济补偿金 解读 有上述情形的 由劳动行政部门责令限期支付 并责令用人单位按应付金额50 以上100 以下的标准向劳动者加付赔偿金 十七 劳务派遣 权益有了保障 劳动合同法 第92条劳务派遣单位违反本法规定的 由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正 情节严重的 以每人1000元以上5000元以下的标准处以罚款 并由工商管理部门吊销营业执照 给派遣劳动者造成损害的 劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任 解读 新法规定派遣单位的劳动者受到损害的 劳务派遣单位和用工单位要承担连带责任 该规定使得以往被派遣劳动者权益受到损害时 派遣单位和用工单位互相推诿的问题得到了解决 随着用工单位责任的增大 是否还要继续使用派遣用工 用工单位需要重新考虑 十八 灵活用工 有了明确的说法 劳动合同法 第68 69条劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时 每周工作时间累计不超过24小时 非全日制用工双方当事人可以订立口头协议 解读 在灵活用工方面 新法规定的更加灵活 充分体现了这种特殊用工的特点 灵活用工更具有灵活的特点 将成为将来用人单位在辅助性 替代性 临时性岗位的主要用工选择 用人单位 十大傻 画蛇添足 古时候 几个楚国人比赛画蛇 其中一个想卖弄一下自己的本事 在他画的蛇身上添上几只脚 结果干了傻事 把酒也输掉了 如今 用人单位在劳动用工的过程当中 也常常发生类似的故事 一 用扣留档案等办法制裁员工违约跳槽 败诉指数 传染指数 案例 一年前 上海某机械厂与应届毕业生小周 非沪籍 签订了劳动合同 厂方向小周所在高校支付了教育资助费 并将小周的户口落入该厂集体户 双方在劳动合同中约定 小周必须为企业服务5年 如果小周提前解除劳动合同 应赔偿违约金 半年后 小周提出辞职 机械厂批准了小周的辞职 但要求支付违约金 小周不肯 于是机械厂就不为小周办理退工手续 并且扣留了他的人事档案 又过了三个月 小周提起劳动争议仲裁 要求机械厂办理退工手续 转移人事档案 厂方则提起反诉 要求小周支付违约金 结果仲裁庭只支持了小周的请求 却对厂方的请求不予支持 问题在何处 办理退工手续 是用人单位的法定义务 小周提出辞职后 厂方既予批准 即应及时为小周办理退工手续 对于侵犯劳动者就业权的行为 应当予以纠正 机械厂的反诉则不同 它体现的是一种财产关系 在法律上一般受到时效期限的制约 由于机械厂没有在小周拒付违约金后的六十日内提起劳动争议仲裁 放弃了主张自己权利的机会 同理 如果不是受时效影响 机械厂还应承担民事赔偿责任 赔偿小周由于延迟退工造成的相应损失 金手指 用人单位与劳动者终止或解除劳动关系后 应在7日内办妥退工登记备案手续 并做好人事档案的转移工作 如果员工违约离职 请务必在有效期内向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请 二 为了方便辞退员工 继续使用 过期合同 败诉指数 传染指数 案例 上海某公司小夏的五年期劳动合同快到期了 新来的经理对他的表现不满意 但一时没有找到合适的人选 双方没有终止劳动关系 但也没有续签合同 三个月以后 经理找到了新人 通知小夏合同已经过期 公司决定即日起终止劳动关系 小夏不同意立即终止劳动关系 并要求经济补偿 双方协商不成 小夏提请劳动争议仲裁 仲裁庭没有支持经济补偿要求 小夏不服 诉讼到法院 最后获得解除劳动关系经济补偿金相当于五个月工资32000余元 问题在何处 对于劳动合同期满后未签订书面劳动合同又实际履行的 可以认定劳动者与用人单位维持了事实上的劳动关系 上海市劳动合同条例 规定 应当订立劳动合同而未订立的 劳动者可以随时终止劳动关系 而用人单位提出终止劳动关系应当提前三十天通知劳动者 至于劳动者是否有权要求经济补偿 各地和各部门的规定不同 根据上海劳动仲裁机构的口径 只要单位提前一个月通知 就不承担其他义务 不必经济补偿 而上海市高级人民法院认为 用人单位提出解除关系 劳动者要求用人单位支付经济补偿金的 人民法院应予支持 金手指 由于仲裁与法院的不同观点 此种情形用人单位应尽量与劳动者协商 最好不要把官司打到法院 为避免不必要的损失 还可在劳动合同上注明 合同期满 当事人未通知对方终止劳动关系的 视为同意续延一个月的合同期 三 在劳动合同中约定服务期和违约金 同时约定试用期 败诉指数 传染指数 案例 凌云2003年10月应聘进入公司 签订了5年期劳动合同 并约定了6个月的试用期 2003年12月 公司派凌云去日本接受为期3个月的技术培训 并与凌云签订了一份 培训协议 协议约定凌云在培训结束之后 须为企业服务5年 如在服务期内辞职 须赔偿培训费用5万元 2004年2月 凌云完成培训回到公司 很快提出辞职 公司要求凌云按 培训协议 赔偿公司的培训费 但被拒绝 公司向劳动争议仲裁庭提出赔偿培训费 却没有获得支持 问题在何处 在试用期内劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同 另外 服务期是劳动者因接受用人单位给予的特殊待遇而承诺必须为用人单位服务的期限 但是当两者重合时 应优先适用试用期的规定 因为在试用期间 劳动者享有对合同的任意解除权 这是劳动法赋予劳动者的特权 用人单位无权以合同 协议等形式加以限制 至于是否应当赔偿损失 根据原劳动部办公厅规定 用人单位出资对员工进行各类技术培训 员工提出与单位解除劳动关系的 如果在试用期内 则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用 金手指 试用期并非劳动合同必备条款 公司当初已约定试用期 但在凌云出国时 可让他提前转正 四 约定劳动合同违约金 但数额低于实际损失 败诉指数 传染指数 案例 2年以前 上海一家公司送员工小萌到国外技术培训 双方约定 如小萌在培训结束后服务不满5年离开公司 需支付违约金2万元 并按已服务年限逐年递减的方式赔偿培训费用5万元 现在小萌因故决定跳槽 公司要求支付违约金2万元 同时赔偿经济损失3万元 服务期已满2年 总共5万元 小萌认为赔偿太多 提起劳动争议仲裁 最后经调解 小萌只赔偿了经济损失3万元 而不再支付违约金 问题在何处 小萌当初享受了公司出资培训的特殊待遇 违约后应当支付违约金 另外 给对方造成经济损失的 应当按照实际损失承担赔偿责任 但是上海市劳动保障局规定 双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的 劳动者应当按双方约定承担违约金 约定的违约金数额低于实际损失 用人单位请求赔偿的 劳动者应按实际损失赔偿 实际上规定了违约金和赔偿金两者取一的原则 由于小萌的违约金数额低于实际损失 显然意义不大 金手指 在上海等地 约定劳动合同违约金数额可以略高于实际损失 但是根据 北京市劳动合同规定 劳动者向用人单位支付的违约金最多不得超过本人解除劳动合同前12个月的工资总额 五 把竞业限制的经济补偿金随工资一起发放 败诉指数 传染指数 案例 两年前 上海一家制药企业与小蔡签订了一份竞业限制协议 规定他离开本公司后两年内不得自营或到与本公司有竞争的同类企业工作 否则将承担违约和经济赔偿责任 去年开始 公司通知在他的工资中每月增加800元 竞业限制补偿费 今年小蔡辞职 有违反竞业限制协议的行为 公司向劳动争议仲裁委员会提起仲裁 要求小蔡履行赔偿经济损失 但没有得到支持 问题在何处 竞业限制条款在劳动合同中为延迟生效条款 在劳动合同解除或终止后开始生效 由于限制了劳动者一定时期内的择业权 因此在劳动合同或保密协议中约定竞业限制条款的 必须约定经济补偿 这种经济补偿金应当是在劳动合同解除或终止后给予的 公司在员工每月的工资中增加一笔钱 不应当视作是竞业限制的经济补偿 金手指 竞业禁止的经济补偿金可在劳动者离职后一次性或分期给予 其标准有约定的从其约定 由此发生争议的 上海仲裁机构一般按劳动者本人解除或终止劳动合同前12个月 不足12个月按实际月数 的平均工资收入的20 至30 确认 六 用 高薪 替代社会保险费 败诉指数 传染指数 案例 上海浦东一家网络公司为了笼络住人才 与员工约定每月工资多发1000元 公司不再缴纳为员工社会保险费 但员工小姚离职后要求即到劳动监察大队举报 要求公司补缴他在工作期间的社会保险费 获得支持 问题在何处 劳动法 规定 用人单位和劳动者必须依法参加社会保险 缴纳社会保险费 社会保险既是劳动者的权利 也是国家利益 因此 即使劳动者不想参加社会保险也是不行的 以高薪或商业保险替代社会保险的约定 以及由劳动者个人承担应由用人单位承担的社会保险义务的约定不合法 用人单位缴纳社会保险费的义务仍不可免 金手指 现行城镇养老保险的高成本和僵化的机制 的确影响到用人单位参保的积极性 相比之下 上海 镇保 的统筹 门槛 较低 体现了社会保障水平的多层次 不妨一试 七 出资培训员工 却拿不出支付凭证 败诉指数 传染指数 案例 2003年7月 某汽车厂为了提高维修工人的技术水平 花高价从厂外请来了高级技师到厂里进行技术培训 还为此添置了不少培训设备 汽车厂规定 接受培训的工人合同期未满辞职 须向汽车厂赔偿培训费5000元 最近 小裘提出辞职 他认为汽车厂要求赔偿培训费没有任何依据 并申请劳动争议仲裁 在劳动争议仲裁委员会的调解下 汽车厂不再坚持赔偿培训费 问题在何处 用人单位向提前解除劳动合同索赔培训费 只限于 出资培训 的范围 具体是指下列情形之一 一 委托全日制大中专院校 科研院所 培训中心 职业学校代培学生 二 学历培训 三 能力培训 如外语等级进修 专业技术职称 晋级 培训 以及劳动技能培训等 四 出国或异地培训 进修 研修 做访问学者等 其费用包括各种学杂费 往返交通费 置装费和在外期间生活补贴 用人单位需提供的支付凭证 主要指员工培训的学杂费等 一般不包括聘请讲师和添置设备的费用 如果汽车厂不能提供支付凭证 员工可拒绝赔偿 金手指 出资培训 是一种特殊待遇 全体员工都能享受的培训只是企业内训 但是对于含金量较高的内训 其对象也应从严选择 并结合晋升 加薪 福利等因素 综合制定防止跳槽计划 八 试用员工设立 空城计 败诉指数 传染指数 案例 小吕应聘到上海一家公司 公司与他签订了一份 试用期合同 约定试用期为三个月 月工资为1200元 试用合格转正后再签订正式劳动合同 月工资为2000元 并缴纳社会保险费 在试用期间 双方都可随时解除劳动关系 对方不得提出异议 两个月以后 公司以小吕试用期间不符合录用条件为由 提出解除劳动关系 小吕不服 提请劳动争议仲裁 仲裁挺裁决 试用期 合同无效 但是公司不能解除劳动关系 而且在 试用期间 也应支付工资2000元 并补缴社会保险费 问题在何处 订立劳动合同是约定试用期的前提条件 不允许只签订 试用期合同 不签订劳动合同 或者在劳动合同中只约定试用期 不约定合同期 上海市劳动合同条例 规定 劳动合同当事人仅约定试用期的 试用期不成立 该期限即为劳动合同期限 据此 小吕的 试用期合同 不成立 三个月 试用期 应视为合同期 在合同期而非试用期内 用人单位不能以不符合录用条件为由 解除劳动关系 另外 由于双方约定了转正后的工资2000元 小吕可要求用人单位在 试用期 内支付相当于转正后的工资 但是各地规定略有差异 金手指 如果用人单位想试用员工三至六个月 然后再决定是否签订长期劳动合同 不如先签订三至六个月期的劳动合同 以后再根据业务需求 员工的工作表现等因素 决定是否续签 九 为了控制加班费用 对加班费进行 明码标价 败诉指数 传染指数 案例 上海某商场对于员工加班费作出 明码标价 比如规定晚上加班1小时6元 周末1小时10元 1天50元封顶 法定假日1小时20元 1天100元封顶 部门经理老杨觉得很吃亏 因为按他所在岗位正常出勤的月工资的70 计算的加班费 比商场 明码标价 的要高 他在辞职时要求商场按照 劳动法 规定补足所欠的加班费差额 双方协商不成 老杨提起劳动争议仲裁 获得支持 问题在何处 按照 劳动法 规定 平时加班支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬 休息日加班又不能安排补休的 支付不低于工资的百分之二百的工资报酬 法定休假日加班的 支付不低于工资的百分之三百的工资报酬 当然 如果单位经济效益比较好 只要 明码标价 的加班费不低于员工法定的加班费标准 也是允许的 但是 如果员工工资差距比较大 那么工资比较高的职工 还是会觉得吃亏 认为公司处理不公 金手指 并非一定要按劳动者月工资的70 计算加班费 也可根据劳动合同约定的劳动者本人所在岗位 职位 相对应的工资标准确定加班费 后者更有利于用人单位控制加班费 十 为了长期留住人才 故意不 约定服 务期限 败诉指数 传染指数 案例 三年前 一家外贸公司准备拓展在欧洲业务 报销了小刘三年来学习高级口语翻译的学费5万元 并与小刘签订了无固定期限劳动合同 今年小刘提出辞职 公司要求赔偿5万元的培训费 小刘不服 提请劳动争议仲裁 结果只赔偿了2万元 问题在何处 根据 劳动部办公厅关于试用期解除劳动合同处理依据问题的复函 第三条规定 对于员工试用期解除劳动合同是否应该赔偿的问题 应该分清情况区别对待 一种是由用人单位出资招用 如委托培养 的员工 员工在合同期内 包括试用期 解除与用人单位的劳动合同 对用人单位造成损失的 劳动者应赔偿用人单位招收录用其所支付的费用 另一种是用人单位出资 指有支付货币凭证的情况 对职工进行各类技术培训 职工提出与单位解除劳动关系的 如果在试用期内 则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用 根据原劳动部办公厅规定 用人单位出资对职工进行各类技术培训 职工提出与单位解除劳动关系的 如果试用期满 在合同期内 则用人单位可以要求劳动者支付该项培训费用 具体支付方法是 约定服务期的按服务期等分出资金额 以职工已履行的服务期限递减支付 没约定服务期的 按劳动合同等分出资金额 以职工已履行的合同期限递减支付 没有约定合同期的 按5年服务期等分出资金额 以职工已履行的服务期限递减支付 金手指 外贸公司想要长期使用小刘 与其订无固定期劳动合同但不约定服务期 不如约定十年服务期更加划算 第三部分用工模式指引 前言 根据国家法律法规 用工模式包含标准工时制 综合工时制 不定时工作制 非全日工作制 劳务派遣 劳务外包和退休返聘等 标准工时制是国家政策所倡导的常态用工模式 适用于绝大部分岗位 其他用工模式属于特殊用工模式 适用于一些特定性质的岗位和工种 应用好这些特殊用工模式可以更好地降低人力成本和控制用工风险 本指引通过介绍和分析上述用工模式的特点 适用范围及注意事项等 以帮助HR人员在日常工作中根据管理需要灵活运用 91 目录 不定时工作制综合工时制非全日工作制劳务派遣用工劳务外包用工退休返聘用工 一 用工模式类型简介二 常态用工模式三 特殊用工模式四 合同模板 标准工时制 92 一 用工模式类型简介 常态用工模式 特殊用工模式 标准工时制 不定时工作制 非全日工作制 劳务派遣用工 劳务外包用工 退休返聘用工 工作时间相对固定 每天8小时 每周40小时 的用工模式 没有明确工作时间的用工模式 每天工作不超过4小时 每周不超过24小时的用工模式 由劳务公司派出员工到实际用工单位从事相关岗位工作的用工模式 由劳务公司派出员工到实际用工单位完成一定任务 项目 的用工模式 用工单位续用达到退休年龄 办理完退休手续的人员的用工模式 综合工时制 以周 月等为周期综合计算工作时间的用工模式 每周不超过40小时 每月不超过174小时 适用岗位 公司绝大多数的管理岗位 工作成果无法用工作时间衡量的岗位 如外勤销售人员 查勘人员等 工作特殊需要机动作业的岗位 如司机 保安 保洁员等 单日工作量不大 工作时间较短的岗位 如快餐店的 小时工 对技术要求不高的基础性工作岗位 如保安 保洁 司机 文档作业员等 工作周期较短 技术要求较高 较低的工作项目 如IT产品研发项目 保安保洁项目等 具稀缺性 能为公司带来较大价值的退休人员 如体检医生 特殊险种的核保理赔员等 定义 类型 93 目录 不定时工作制综合工时制非全日工作制劳务派遣用工劳务外包用工退休返聘用工 一 用工模式类型简介二 常态用工模式三 特殊用工模式四 合同模板 标准工时制 94 标准工时制 1 4 定义与特点 特点 定义 员工按照标准工时制 8小时 日 40小时 周 提供劳动 服务 加班须支付加班工资的用工模式 员工加班须支付加班工资 工作日150 休息日200 法定节假日300 须为员工缴交社保 在员工发生工伤须承担一定的补偿责任 工作时间相对固定 依法实行8小时 日 40小时 周的工时制度 标准工时制是国家立法所提倡的一种用工模式 多数工种和岗位都可适用 法律对员工进行倾斜性保护 轻微的违法行为也可能导致违法 并承担经济赔偿 法律风险较大 法律责任较重 工作时间固定 适用岗位广泛 法律风险较大 95 标准工时制 2 4 优势 法律法规健全明确 制度健全经验丰富 劳资关系稳定和谐 国家和地方法律法规比较健全 对于劳动合同 休息休假 劳动报酬等细节问题有明确的规定 标准工时制是公司劳动用工的常态模式 使用时间最长 范围最广 公司制定了完善的劳动用工管理制度 培养了大批专业队伍人员 积累了丰富的用工管理经验和技巧 标准工时制是对员工保护最有力的一种用工模式 有利于增强员工对企业的归属感 忠诚度 利于建立稳定和谐的劳资关系 1 2 3 96 标准工时制 3 4 适用范围 具有最广泛的适用性 法律上适用于所有工种从风险管控和成本控制角度看 不适合用于加班频率较高或对日工作时间较短的工种 通常的适用岗位 适用于南方学院绝大多数的行政管理岗位 适用于南方学院行政岗位 97 及时签订劳动合同 标准工时制 4 4 注意事项 应在员工入司后1个月内签订劳动合同 否则从第2个月起将向员工支付额外一倍的工资 超过1年的 将被认定为无固定期限劳动合同 依法约定合同期 依法约定试用期 严格依照法律和公司 用工管理规范手册 等制度的要求约定试用期 违法延长试用期 员工有权单方解除劳动合同 并要求公司支付经济补偿金 严格依照法律和公司 用工管理规范手册 等制度的要求约定合同期 尤其是及时与符合条件的员工签定无固定期劳动合同 否则将导致每月支付员工额外一个倍的工资 1 3 2 及时告知规章制度 应通过offer邮件 新员工手册和新员工培训等途径告知员工重要的规章制度 如违纪行为处理标准等 并保留书面证据 否则 相关制度将不能作为处罚违纪员工的依据 4 依法支付经济补偿 严格依照法律和公司 用工管理规范手册 等制度的要求 正确计算 并及时向员工支付经济补偿金 否则 可能导致公司遭受额外的赔偿 7 合法解除劳动关系 公司单方解除劳动合同应以法律和公司制度作为依据 并有相应的证据 否则 违法解除劳动合同将导致公司支付 双倍的赔偿金 6 强化证据意识 日常用工管理中应强化证据意识 形成和保存相关的证据 没有证据支持 将导致公司在劳动争议仲裁 诉讼中承担较重的法律责任 8 妥善处理加班费 严格依照法律和公司 加班管理制度 支付员工加班工资 否则 员工有权单方解除劳动合同 并要求公司支付经济补偿金 如当地政策允许 可在劳动合同中约定加班工资的计算基数 5 98 目录 不定时工作制综合工时制非全日工作制劳务派遣用工劳务外包用工退休返聘用工 一 用工模式类型简介二 常态用工模式三 特殊用工模式四 合同模板 标准工时制 99 不定时工作制 1 5 定义与特点 特点 定义 不计算工作时间 无须支付加班工资 经劳动行政部门审批后才能实施的的特殊工时制度 不定时工作制的适用范围和审批程序等均由法律规定实施不定时工作制前 应经过劳动行政部门的许可 工作时间不受标准工作时间 8小时 日 40小时 周 的限制除法定休假日加班外 通常无须支付加班工资 适用工种必须符合法律规定实施不定时工作制的具体工种应以劳动部门审批的范围为准 对于可以实施不定时工作制的工种 法律法规仍有明确的时间限制 通常是一年 不计工时不付加班费 适用工种有限 实施时间受限 审批程序严格 100 不定时工作制 2 5 优势 权利义务公平合理 有效降低人力成本 有效减少劳动纠纷 对于无法按工作时间衡量工作成果和需机动作业的岗位 采取不定时工作制可以公平合理地确定双方权利义务 延长工作时间和休息日加班 无须支付加班工资地方法规有规定的 法定休假日加班也无须支付加班工资 权利义务清晰明确 有利减少纠纷 法律对不定时工作制有明确规定 劳动部门的批文具有权威性 合同明确约定实施不定时工作制 1 2 3 101 不定时工作制 3 5 适用范围 工作无法按标准工作时间衡量 工作性质特殊 需机动作业 高级管理人员销售人员 属于特殊工种的人员 法定的适用条件 法定的适用工种 部分高级管理人员外勤销售人员电销坐席 产险查勘岗保安岗 适用的岗位 102 一 用工模式类型简介二 常态用工模式三 特殊用工模式 目录 不定时工作制综合工时制非全日工作制劳务派遣用工劳务外包用工退休返聘用工 标准工时制 103 综合工时制 1 2 定义与特点 特点 定义 以周 月等为周期综合计算工作时间 工作时间在法定标准的范围内的 每周工作不超过40小时 每月不超过174小时 单日加班无须支付加班工资的用工模式 以周 月等为周期综合计算员工工作时间 每周工作不超过40小时 每月不超过174小时 综合计算工作时间 在法定标准内的单日加班无须支付加班工资 超过法定标准的 仍须依法支付加班工资 主要适用于 因工作需要机动作业 存在较多阶段性加班 但总工作时间与法定标准基本一致的岗位 如司机 仍须支付加班工资 适用岗位比较特殊 104 工时计算 行政审批 适用工种 综合工时制 不定时工作制 主要适用于需要机动作业的工种 如司机等 主要适用于工作成果无法用工作时间衡量的工种 如高级管理人员 外勤销售人员 产险查勘员 以周 月 年等为周期 综合计算工作时间 在法定标准内 不计发单日加班工资 反之 仍应计发 不计算加班时间 不计发加班费 当地法律有特别规定的除外 相对于不定时工作制 审批通过率略高 对员工权益限制较多 劳动部门较谨慎 审批通过率较低 综合工时制与不定时工作制属同类型的工时制度 二者在申请流程和注意事项等方面基本一致 但也有如下区别 综合工时制 2 2 与不定时工作制的区别 申请流程和注意事项 请参见不定时工作制 105 目录 不定时工作制综合工时制非全日工作制劳务派遣用工劳务外包用工退休返聘用工 一 用工模式类型简介二 常态用工模式三 特殊用工模式四 合同模板 标准工时制 106 非全日工作制 1 4 定义与特点 特点 定义 它是每天工作不超过4小时 每周不超过24小时 且无须订立劳动合同的一种灵活用工模式 如快餐店的 小时工 公司与非全日制员工建立劳动关系 无须订立书面劳动合同 每天工作不超过4小时 每周工作不超过24小时 非全日制员工有权兼职 因兼职而影响工作的除外 且无须公司同意 用人单位无须为员工缴纳社保 工伤保险除外 用人单位有权随时解除劳动关系 且无须支付经济补偿 无须签订合同 工作时间较短 员工有权兼职 法律责任较少 107 非全日工作制 2 4 优势 1 2 3 用工方式灵活 有效降低成本 法律风险较低 非全日制用工无须订立劳动合同 可随时解除劳动关系 公司自主权较大 员工每天工作时间较短 支付的工资也相应较少无须为员工缴纳社保 工伤保险除外 无须支付解除劳动合同的经济补偿 辞退员工没有条件和证据要求 降低了法律风险非全日制员工的薪酬水平较低 因仲裁 诉讼而产生的赔偿基数也较低 108 非全日工作制 3 4 适用范围 通常的适用岗位 适用于平安的岗位 法律没有限制非全日工作制的适用工种和岗位但非全日制员工的稳定性不高 不宜广泛采用 尤其是重要岗位 要避免使用非全日制员工 适用于每日工作时间较短 技术要求较低 采用非全日工作制能明显降低成本的岗位 如 数据录入 档案整理和文档作业员等 109 不能约定试用期 签订合同避免纠纷 非全日工作制 4 4 注意事项 尽管法律规定非全日工作制员工可以不签订书面劳动合同 但没有书面证据 容易引发争议 公司要求非全日制用工仍应签订书面劳动合同 根据 劳动合同法 第70条之规定 非全日制用工不能签订试用期 否则 属于违法行为 可能导致行政处罚责任 1 2 3 明确约定小时工资 应在劳动合同中明确非全日制员工每小时的劳动报酬 在合同模板的第7条中填写 且所约定的小时工资不能低于当地最低小时工资标准 稳定性低慎重使用 根据 劳动合同法 第72条之规定 非全日制员工的工资应每15天支付一次 否则 员工有权解除劳动关系并要求公司支付经济补偿 非全日工作制员工具有较大的不稳定性 如解除合同无须提前通知 兼职无须公司同意 等等 因此 应慎重使用 重要岗位要避免使用非全日制员工 工资支付半月一次 注意工时限制 劳动合同法 第68条规定了非全日制用工的工作时间限制 每天不超过4小时 每周不超过24小时 否则 将可能被认定为标准工时制 并导致法律责任剧增 4 5 6 110 目录 不定时工作制综合工时制非全日工作制劳务派遣用工劳务外包用工退休返聘用工 一 用工模式类型简介二 常态用工模式三 特殊用工模式四 合同模板 标准工时制 111 劳务派遣 1 4 定义与特点 定义 它是由劳务公司 用人单位 派出员工到用工单位从事相关岗位工作 双方签订 劳务派遣协议 的特殊用工模式 劳务公司与被派遣员工签订劳动合同 建立劳动关系 但被派遣员工并不在劳务公司实际工作 被派遣员工在用工单位工作 但双方并无劳动关系 在劳务公司 用工单位 员工三方之间形成多重法律关系 劳务公司与用工单位 民事合同关系 劳务公司与被派遣员工 劳动合同关系 被派遣员工与用工单位 特殊管理与被管理关系 对于劳务公司的违法行为 用工单位需要承担连带赔偿责任 用工单位代替劳务公司赔偿后 可以向劳务公司追偿 有关系没劳动 有劳动没关系 三方主体多重关系 用工单位连带责任 特点 112 劳务派遣 2 4 优势 1 2 3 招聘培训成本较低 满足特殊用工需求 解除合同不用补偿 由劳务公司直接招聘员工 并对员工进行职业技能培训 用工单位在招聘和培训环节的成本可得到有效控制 对于用工需求较大且技术要求较低的岗位 劳务派遣可减少复杂的招聘和培训过程 使公司用工需要在较短时间内得到满足 用工单位在退回不符合录用条件的员工时 无须支付经济补偿金 113 劳务派遣 3 4 适用范围 具有相应的专业技能 并与具有劳务派遣资质的劳务派遣公司建立了劳动关系的人员 根据 劳动合同法 第66条之规定 劳务派遣一般适