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公司20年培训课件目 录一、企业劳动人事争议2（一）劳动合同的订立与履行21、劳动关系建立的具体标准22、订立劳动合同的附随义务23、书面劳动合同的法律地位24、无固定期限劳动合同25、试用期的规定36、劳动合同中的违约金37、劳动合同的变更3（二）劳动合同的解除与终止31、协商一致解除劳动合同应注意的问题32、因员工违纪解除劳动合同（过失性解除劳动合同）操作流程及处理技巧43、经济性裁员操作流程及注意问题74、用人单位提前通知解除劳动合同的情形及处理技巧85、裁员的例外情形10二、合同风险控制112.1、合同各阶段的法律风险与防范112.1.1、合同订立法律风险与防范112.1.2、合同履行法律风险与防范222.1.3、合同终止法律风险与防范242.1.4、合同救济法律风险与防范282.1.5、合同欺诈法律风险与防范292.2、企业合同管理体系302.2.1、合同管理体系简介302.2.2、合同管理的静态制度302.2.3、合同管理的动态控制31三、企业环保法律风险333.1、进一步提升企业的清洁生产水平333.2、重视并建立、健全企业的污染环境防治责任制度333.3、关注我省有关主要污染物排污权交易办法33五、重点法律法规、规章35一、企业劳动人事争议 （一）劳动合同的订立与履行1、劳动关系建立的具体标准（1）用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系；（2）用人单位用工应当建立职工名册备查。2、订立劳动合同的附随义务（1）如实告知义务；（2）禁止扣押证件、担保或收取财物。（3）劳动合同文本双方各执一份。3、书面劳动合同的法律地位（1）用人单位不订立书面劳动合同的责任用人单位未在自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，但在自用工之日起一年内订立了书面劳动合同的，应当在此期间向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动者订立书面劳动合同的，除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付二倍的工资外，还应当视为已订立无固定期限劳动合同。 （2）未订立书面劳动合同，劳动报酬不明确的处理原则用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。 （3）劳动者不愿签订劳动合同的处理自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。4、无固定期限劳动合同有下列3种情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（1）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（3）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。5、试用期的规定（1）劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；（2）劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；（3）三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。6、劳动合同中的违约金（1）公司与员工约定服务期的条件劳动合同法第二十二条第二款规定：“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”这里的培训费用包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。（2）保守商业秘密和竞业限制劳动合同法第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”7、劳动合同的变更劳动合同的变更必须采取书面形式进行变更。（二）劳动合同的解除与终止1、协商一致解除劳动合同应注意的问题（1）协商一致解除劳动合同的法律依据：劳动法第24条、劳动合同法第36条、劳动合同法实施条例第19条第一款。（2）适合协商一致解除劳动合同的情形：在任何情况下，只要劳动合同当事人就劳动合同的解除协商一致，就可以解除劳动合同，而不受劳动合同中约定的劳动合同终止条件的限制。（3）应注意的问题：A.如果是劳动者首先提出解除劳动合同，用人单位不需要支付经济补偿金因此，如果劳动者有辞职的想法，用人单位应尽量让劳动者提出书面的辞职报告。若其口头提出，应要求劳动者提交书面的辞职申请，并经劳动者亲笔签名，以免劳动者事后否认。B.尽量与员工协商一致后，再书面确认如果用人单位准备与劳动者提前解除劳动合同，尽量先与其协商，待到双方基本达成一致后，再进行书面确认，而不应该直接以书面的形式通知，这样不利于问题的解决。2、因员工违纪解除劳动合同（过失性解除劳动合同）操作流程及处理技巧（1） 过失性解除劳动合同的法律依据劳动法第25条规定了四种可以解除的情形；劳动合同法第39条又在此基础上新增了两种情形，变成了六种可以解除的情形；劳动合同法实施条例第19条对此也作出了同样的规定。（2）在用人单位适用六种过失性解除劳动合同情形时应注意的问题A.在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同【注意事项】用人单位以员工不符合录用条件为由解除劳动合同时，需注意以下几点：第一，必须设置录用条件。第二，必须对录用条件进行公示。第三，用人单位必须证明劳动者不符合录用条件。可从以下几个方面入手：一是做好岗位职责及要求的详细描述；二是做好试用期的考核工作，考核工作应详细、具体、客观，同时对于表现不好或有失误的记录，最好让员工签字确认。第四，必须是在法定试用期内作出是否符合录用条件的决定，超过了法定试用期就不能以员工不符合录用条件为由与劳动者解除劳动合同。有关试用期规定的条款见劳动合同法第19条、劳动部办公厅1995年1月19日对四川省劳动厅关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示。如果用人单位与劳动者约定的试用期超过了法定试用期，应该按照劳动合同法第83条的规定向劳动者支付赔偿金。另外，在法定试用期外是不可以解除劳动合同的，如果解除，就属于违法解除，要支付经济赔偿金。【企业防范】a.在发布的招聘简章、招聘信息中应明确录用条件和标准。b.对劳动者进行背景调查。c.建立试用期的绩效评估制度，明确考核标准、考核方式及考核方法，并事先告知劳动者，并让其签字确认。d.在试用期届满前，及时对员工做出考核评价，符合要求的，及时转正；否则，应在试用期届满前与其解除劳动合同。B.劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以与其解除劳动合同【注意事项】第一，用人单位规章制度的制定必须符合法律规定且需告知劳动者；若用人单位制定的规章制度违反了法律法规的规定，损害了劳动者的权益，根据劳动合同法第38条的规定，劳动者可以与用人单位解除劳动合同，此时，用人单位仍然需要支付经济补偿金。第二，正确理解“严重违反”；应当符合正常情况的一般性评判标准，而不能任意规定或裁量。第三，常见的严重违反用人单位规章制度的情形；涉嫌违反治安处罚法及构成犯罪的行为；严重违反单位考勤制度的行为；违反公司员工日常行为规范及工作纪律的行为；违反单位诚信保密制度的行为；影响生产秩序及侵害公司利益的行为；违反公司员工管理制度的行为。【企业防范】对用人单位而言，法律有原则规定的，应结合本单位实际，将法律原则具体体现在企业规章中；法律有明确的标准性规定的，制定企业规章应遵从该标准规定；法律授权企业制定规章的，应按法律授权，从本单位实际出发，制定相应的企业规章。建议公司在规章制度中对哪些属于严重违反的情形作出明确具体的规定。对于严重违反情形，最好分梯度来处理，比如第一次违反，给予什么样的处罚；第二次违反给予什么样的处罚；第三次违反即属于严重违反规章制度。C.严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以与其解除劳动合同【注意事项】对于“重大损害”的界定权首先在用人单位，但也不能随意解释，将非常小的损害定义为重大损害。【企业防范】对重大损失作出界定对严重失职、营私舞弊的情形最好在劳动合同和规章制度中作出补充规定D.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以与其解除劳动合同【企业防范】第一，用人单位应当对员工的兼职行为进行核实，并留存相关的证据；第二，确定员工具有兼职行为，并对完成本单位工作任务造成了严重的影响。建议用人单位尽量不要适用这条与劳动者解除劳动合同，因为不方便举证证明“造成了严重影响”；第三，存在兼职行为，但用人单位无法就兼职行为给本单位工作任务造成严重影响进行证明时，可以适用“经用人单位提出，拒不改正”的规定，但要保留好书面证据；第四，企业应对的最好办法是，在企业规章制度和劳动合同中规定，不允许员工兼职，将兼职列为严重违反用人单位规章制度的情形，用人单位一旦发现员工兼职，有权直接解除劳动合同。F.因劳动合同法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同劳动合同法第26条第1款第1项规定，以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背其真实意思的情况下订立或者变更的劳动合同，属于无效或部分无效劳动合同。【企业防范】要填写面试登记表；员工的简历需其亲笔确认以及妥善保存；对员工的基本信息应在劳动合同中作出约定；在规章制度中对劳动者采取欺诈行为的后果作出规定；对劳动者进行背景调查（身份背景、学历背景、工作背景）；E.劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以与其解除劳动合同【注意事项】用人单位以员工被追究刑事责任为理由与员工解除劳动合同的，这里的刑事责任是指劳动者在劳动合同履行期间被追究的刑事责任。如果劳动者在签订劳动合同时刑事惩罚期已经结束，用人单位就不能以员工曾经被追究过刑事责任为由单方与其解除劳动合同。【企业防范】用人单位如果不想雇佣曾经被追究过刑事责任的人员，可以在面试登记表中设置一个问题，即是否被追究过刑事责任。如果劳动者填写了曾经被追究过刑事责任，用人单位就可以不录取了。【用人单位单方解除劳动合同提示】用人单位在适用以上六种情形（员工违纪）单方解除劳动合同时是不需要支付经济补偿金的，但要注意，根据劳动合同法第43条的规定，用人单位单方解除劳动合同的，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。因此，依据劳动合同法第39条的规定，如果用人单位单方与劳动者解除劳动合同时，用人单位已经建立了工会，应当事先通知工会。跟据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第12条的规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。因此，如果用人单位建立了工会，用人单位解除劳动关系没有通知工会，且在劳动者起诉前仍没有通知工会的话，那么用人单位依据劳动合同法第39条的规定解除劳动合同将是违法的，用人单位将支付经济赔偿金。3、经济性裁员操作流程及注意问题根据劳动合同法第41条的规定，必须一次性裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总人数20%以上的，才构成经济性裁员。进行经济性裁员必须满足的条件是：（1） 实体性条件企业进行经济性裁员需满足以下情形之一即可：A.依照企业破产法规定进行重整的；（企业破产法第2条及第70条）B.生产经营发生严重困难的；C.企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；D.其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。（2）程序性条件A.必须提前30天向工会或者全体职工说明情况，并听取工会或者职工的意见，但不需要取得其的同意；B.裁减人员的方案向劳动行政部门报告，但不需要取得其批准。进行经济性裁员的步骤：（1）提前三十日向工会或者全体职工说明情况，并提供有关生产经营状况的资料；（2）提出裁减人员方案，内容包括：被裁减人员名单、裁减时间及实施步骤，符合法律、法规规定和集体合同约定的被裁减人员的经济补偿办法；（3）裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见，并对方案进行修改和完善；（4）向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的意见，并听取劳动行政部门的意见；（5）由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，并出具裁减人员证明书。【企业防范】企业在进行经济性裁员时需要注意以下问题：第一，必须要符合经济性裁员的条件，慎用经济性裁员；第二，注意社会影响、社会稳定和企业稳定，及时向政府部门备案；第三，裁减人员时要注意优先保留特定人员：A.与单位订立较长期限的固定期限劳动合同的劳动者；B.与单位订立了无固定期限劳动合同的；C.家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的；第四，重新招用人员时，被裁减人员的优先就业权；第五，经济性裁员的例外情形；以下人员不能以进行经济性裁员为理由与其解除劳动合同：A.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；B.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；C.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；D.女职工在孕期、产期、哺乳期的；E.在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；4、用人单位提前通知解除劳动合同的情形及处理技巧用人单位提前解除劳动合同也称非过失性解除劳动合同，是指劳动者本身并没有过错，只不过由于某些特定原因，企业有权与劳动者提前解除劳动合同，但用人单位应当提前30天通知或者额外支付一个月的工资。（劳动法第20条、劳动合同法第40条）提请贵司注意：该条款下用人单位仍需承担给付经济补偿金的责任。用人单位可以提前解除劳动合同的情形包括：（1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的劳动部颁发的企业职工患病或非因工负伤医疗期规定规定：第三条 企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第四条 医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。【企业防范】医疗期是根据劳动者的工龄等条件，依法可以享受的停工医疗并发给病假工资的期间，而不是劳动者实际需要治疗的期间。劳动者患病或非因工负伤，有权在医疗期内进行治疗和休息，不从事劳动，但在医疗期满后，劳动者就应当进行劳动。医疗期满后，如果劳动者不能从事原工作，用人单位不能直接与劳动者解除劳动合同，必须另行安排劳动者适当的工作，如果劳动者仍然不能从事用人单位另行安排的工作的，用人单位才可以提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月的工资后，解除劳动合同。（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的【企业防范】用人单位因为劳动者不能胜任工作岗位而与劳动者解除劳动合同时，必须注意以下几点：A.用人单位必须证明劳动者不能胜任工作岗位，必须保存好相关证据；B.必须先对劳动者进行培训或者调整工作岗位，仍然不能胜任工作的，才可以与劳动者解除劳动合同；C.用人单位与劳动者解除劳动合同时，必须提前30天以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月的工资，并且需要按照相关规定支付劳动者经济补偿金。（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的【企业防范】A.客观情况发生重大变化的认定建议用人单位在劳动合同或者其他生效的规章制度中，应注意明确“客观情况发生重大变化”的含义，罗列“客观情况发生重大变化”的情况，便于用人单位的举证，避免争议的发生。B.客观情况发生重大变化后，必须先与劳动者协商，经协商达不成一致后，才能与劳动者解除劳动合同。5、裁员的例外情形（1）劳动合同法第42条规定，劳动者具备下列情形之一的，用人单位不能依据劳动合同法第40条（即：用人单位提前通知或额外支付一个月工资解除）、第41条（即：经济性裁员）的规定解除劳动合同：A.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；【企业防范】根据职业病防治法第32条、53条的规定，用人单位对于从事接触职业病危害作业的劳动者，如果没有对其进行离职前的健康体检，一旦离职后发现患有职业病，极有可能就由用人单位承担责任。因此，对于有职业危害作业的员工，离职前一定要进行体检。B.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；C.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；D.女职工在孕期、产期、哺乳期的；E.在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（2）即使劳动者具备了劳动合同法第42条规定的情形，用人单位仍然有权依据劳动合同法第39条的规定与劳动者解除劳动合同。 二、合同风险控制2.1、合同各阶段的法律风险与防范2.1.1、合同订立法律风险与防范【合同调查】合同订立前，企业应当进行合同调查，充分了解合同对方的主体资格、信用状况等有关情况，确保对方当事人具备履约能力。 该环节的主要风险是： A.忽视被调查对象的主体资格审查，对方当事人不具有相应民事权利能力和民事行为能力，或不具备特定资质，或与无权代理人、无处分权代理人签订合同，导致合同无效，或引发潜在风险； B.在合同签订前错误判断被调查对象的信用状况，或在合同履行过程中没有持续关注对方的资信变化，致使企业蒙受损失； C.对被调查对象的履约能力给出不当评价，导致合同对方当事人难以满足生产经营需要。 主要管控措施：第一，审查被调查对象的身份证件、法人登记证书、资质证明、授权委托书等证明原件，必要时，可通过发证机关查询证书的真实性和合法性，在充分收集相关证据的基础上评价主体资格是否恰当。 第二，获取调查对象经审计的财务报告、以往交易记录等财务和非财务信息，分析其获利能力、偿债能力和营运能力，评估其财务风险和信用状况，并在合同履行过程中持续关注其资信变化，建立和及时更新合同对方的商业信用档案。第三，对被调查对象进行现场调查，实地了解和全面评估其生产能力、技术水平、产品类别和质量等生产经营情况，分析其合同履约能力。 第四，与被调查对象的主要供应商、客户、开户银行、主管税务机关和工商管理部门等沟通，了解其生产经营、商业信誉、履约能力等情况。 【合同谈判】 初步确定拟签约对象后，企业内部的合同承办部门应当在授权范围内与对方进行合同谈判，按照自愿、公平原则，磋商合同内容和条款，明确双方的权利义务和违约责任。 该环节的主要风险是： A.忽略合同重大问题或在重大问题上做出不恰当让步； B.谈判经验不足，缺乏技术、法律和财务知识的支撑，导致企业利益受损； C.泄露本企业谈判策略，导致企业在谈判中处于不利地位。主要管控措施： 第一，收集谈判对手资料，充分熟悉谈判对手情况，做到知己知彼；掌握国家相关法律法规、行业监管、产业政策、同类产品或服务价格等与谈判内容相关的信息，正确制定本企业谈判策略。 第二，关注合同核心内容、条款和关键细节。具体包括合同标的的数量、质量或技术标准，合同价格的确定方式与支付方式，履约期限和方式，违约责任和争议的解决方法、合同变更或解除条件等。 第三，对于影响重大、涉及较高专业技术或法律关系复杂的合同，组织法律、技术、财会等专业人员参与谈判，充分发挥团队智慧，及时总结谈判过程中的得失，研究确定下一步谈判策略。 第四，必要时可聘请外部专家参与相关工作，并充分了解外部专家的专业资质、胜任能力和职业道德情况。 第五，加强保密工作，建立严格的责任追究制度。 第六，对谈判过程中的重要事项和参与谈判人员的主要意见，予以记录并妥善保存，作为避免合同舞弊的重要手段和责任追究的依据。 【合同文本拟定】 企业在合同谈判后，根据协商谈判结果，拟定合同文本。 该环节的主要风险是： A.选择不恰当的合同形式； B.合同与国家法律法规、行业产业政策、企业总体战略目标或特定业务经营目标发生冲突； C.合同内容和条款不完整、表述不严谨、不准确，或存在重大疏漏和欺诈，导致企业合法利益受损； D.有意拆分合同、规避合同管理规定等； E.对于合同文本须报经国家有关主管部门审查或备案的，未履行相应程序。 主要管控措施： 第一，企业对外发生经济行为，除即时结清方式外，应当订立书面合同。同时避免采用“黑白合同”，黑白合同一般不受法律保护。 第二，严格审核合同需求与国家法律法规、产业政策、企业整体战略目标的关系，保证其协调一致；考察合同是否以生产经营计划、项目立项书等为依据，确保完成具体业务经营目标。 第三，合同文本一般由业务承办部门起草，计划、财务提出合同履行的部门意见，法务部门进行法律审核；重大合同或法律关系复杂的特殊合同应当由法律部门参与起草；国家或行业有合同示范文本的，可以优先选用，但对涉及权利义务关系的条款应当进行认真审查，并根据实际情况进行适当修改。各部门应当各司其职，保证合同内容和条款的完整准确。 第四，通过统一归口管理和授权审批制度，严格合同管理，防止通过化整为零等方式故意规避招标的做法和越权行为。 第五，由签约对方起草的合同，企业应当认真审查，确保合同内容准确反映企业诉求和谈判达成的一致意见，特别留意“其他约定事项”等需要补充填写的栏目，如不存在其他约定事项时注明“此处空白”或“无其他约定”，防止合同后续被篡改。 第六，合同文本须报经国家有关主管部门审查或备案的，应当履行相应的程序。 【合同审批】 合同文本拟定完成后，企业应进行严格审核。 该环节的主要风险是： A.合同审核人员因专业素质或工作态度等原因，未能发现合同文本中的不当内容和条款； B.审核人员虽然通过审核发现问题但未提出恰当的修订意见； C.合同起草人员没有根据审核人员的改进意见修改合同，导致合同中的不当内容和条款未被纠正。 主要管控措施： 第一，审核人员应当对合同文本的合法性、经济性、可行性和严密性进行重点审核，关注合同的主体、内容和形式是否合法，合同内容是否符合企业的经济利益，对方当事人是否具有履约能力，合同权利和义务、违约责任和争议解决条款是否明确等。 第二，建立会审制度，对影响重大或法律关系复杂的合同文本，组织财会部门、内部审计部、法律部、业务关联的相关部门进行审核，各相关部门应当认真履行职责。 第三，认真分析研究，慎重对待审核意见，对审核意见准确无误地加以记录，必要时对合同条款作出修改并再次提交审核。 合同文本拟定、审核的具体内容：（1）审查合同双方名称及法定代表人；根据我国公司企业登记法律法规的规定，企业名称一般由以下几个部分构成，即注册区域名称、字号、行业、责任形式等几个构成要素。如果企业名称表述不规范，工商管理机关将拒绝企业注册申请。因此，如果最后签订的书面合同中双方的企业名称表述出现错误，则被错误表述的一方可能会被认定为不是合同的一方当事人，其将不能享有合同上的权利或要求其承担合同上的义务。即使需要追究对方的违约责任，也需要花费很高的人力物力证明该表述错误的一方就是对方当事人。因此审查合同，应首先审查合同的首部合同各方的企业的名称的表述是否完整准确，法定代表人是否为营业执照上登记的法定代表人，授权代表人是否为企业授权委托书所委托授权的代理人。此外，还应该核对合同上注明的对方企业名称是否和对方营业执照上的企业名称完全一致。 （2）审查合同名称和内容是否一致； 合同法对现实生活中比较典型的合同作了类型化的规范，合同类型不同，双方的权利义务关系不同，可适用的法律规则也不一样。因此，对于某些根据合同文本可能会对合同的类型和性质做出两种以上判断的情况，合同名称的准确尤为重要，否则对履行合同或者在发生争议时适用法律条款徒增困难。以超市储物箱发生盗窃案为例，如果超市向消费者提供储物箱的行为是一种保管合同，则超市应对消费者的损失承担责任，如认定为借用合同，则超市不会承担任何责任。因此合同类型不同，适用的法律规则不同，最后的法律效果可能完全迥异。因此审查合同必须保证合同的名称是否与合同的内容完全一致。 （3）审查合同生效条件； 合同成立和合同生效是两个不同的法律概念，合同成立是一个事实的判断，是一种过错责任，但这种责任不是合同上的违约责任，法律上称之为缔约过失责任，赔偿范围为对方在缔结合同的过程中发生的费用和遭受的损失;合同生效是一个法律判断，就是双方必须根据合同的规定履行合同上的义务，否则违约方应向守约方承担违约责任，赔偿范围为对方根据合同可得利益的损失。 一般而言，合同经双方签字盖章成立后即生效，但一些合同成立后需待一定条件成就后或履行一定程序后才生效。如一些合同的生效应以法定形式要件，一些合同的生效要履行法定手续，一些合同的生效与权利转移之间需要通过法定形式公示等。而订立合同的对方当事人往往利用这些空档进行欺诈，之后又以合同没有成立或没有生效为由而不履行，或者以合同生效与权利并没有转移而由而不履行等。因此在审查合同时应注意合同生效的时间和条件，对于需要一定事件的发生或遵守法定的形式或程序后方才生效合同，己方是否能够有能力保证这些条件得以实现。如果合同签订以后尚未生效，应谨慎向对方作出任何履行行为。此外，根据诉讼的有关规则，对尚未生效的合同发生争议，应尽量在诉讼的一审答辩结束前使合同生效。 （4）重点审查有关合同标的物的条款； 风险一：合同标的物不具唯一性的风险。 在现实生活中，有些词语指向对象并不具有唯一确定，有些词语在边界上存在模糊性，如果对这些词语不进行定义，很有可能就会出现对合同标的物约定不明确的情形，甚至被对方利用，导致争议的发生。如笔记本电脑市场，各品牌笔记本都会根据功能或配置不同生产不同系列的产品，每一系列都有不同的型号，虽然在商务谈判时双方都理解交易对象所指的是哪一种产品，但是，如果为图省事不在合同中以书面的形式对标的物的名称、系列、型号确定下来，一旦发生争议诉诸法院，需提供证据证明合同标的的确切型号，徒增交易成本。这就使得本来可以在合同文本中用一句话就能够避免的问题变得复杂起来，特别是双方都没保存完整合同谈判过程中的资料的情况下，证明会是一个很大的问题。如果只有己方提供的资料，证据法上的证明力不一定能获得法院的认可。 【防范应对】：应审查合同中对标的物的约定是否具体明确，包括标的物的名称、性能、成分、适用的质量标准、大小、重量、面积、形状、单价和总价、折扣等。特别地，对标的物的数量应尽量细到它最小的计量单位，因为同样的产品，如果它的计量方法不同，可能就会出现不同的后果。如某产品标号有0.5公斤装的和1公斤装的两种，如果约定不明确，有可能是支付1公斤的价格取得0.5公斤的产品或发送1公斤的产品收取0.5公斤的价款。 此外，在标的物需要包装的情况下，应审查该包装标准，包括外包装的材质、内包装或者填充物保护的说明，以及对防潮、防火、防撞击颠簸的要求等，如果采用国家标准或行业标准的，是否已经表明该标准的名称、代号或编号，同时包装费用的承担方式是否已经约定明确。 风险二：标的物侵害他人的知识产权的风险。 知识经济在当前的经济关系中发挥着越来越重要的作用，大家对知识产权的保护意识越来越强，企业稍微不慎，就有可能陷入知识产权的侵权纠纷中。如果通过合同交易接受对方的产品或服务侵犯了第三方的知识产权，公司就有可能需要应对第三方的侵权诉讼，承担侵权损害赔偿责任，在事态严重的情况下，企业很有可能还会遭受行政处罚，包括吊销企业营业执照。 【防范应对】：如果是购买对方的产品，首先要注意对方是否是该产品上的商标的合法持有者，并在合同条款中要求对方保证其提供的产品或服务不得侵犯他人的商标权、著作权、专利权或其他知识产权，并且一旦出现侵犯他人知识产权造成己方损害的情况，应要求对方予以全额赔偿;如果在为对方提供产品或服务对方要求己方保证不侵害他人知识产权时，应在合同中同时约定己方不对由于对方的原因，包括对方提供的图纸等技术资料或遵从对方的指示安排导致侵害他人知识产权承担任何法律责任。 （5）审查价款的支付方式； 企业之间交易活动的良性发展建立在交易双方诚信的基础之上，交易的目的是互通有无各取所需，实现财富的增长。如果交易双方有良好的合作基础，一般情况下不存在回收账款的问题，但商场上的情况瞬息万变，有时前一天还是行业巨子，第二天就陷入经济危机从而丧失偿债能力。如果双方是初次进行交易，相互之间对对方的企业情况不甚了解，双方尚未建立稳定的信任关系，就必须特别当心价款支付的问题。因此，为了确保能够及时足额地回收价款，必须严格审查价款支付条款，从源头上控制经营风险。 首先，最好采用先付款后发货方式，如果是提供服务的合同，尽量约定分期付款，合同签订后支付一定的预付款，项目进行中支付部分服务费，项目完成审核验收后结清全部价款。 其次，如果先支付货款有一定的难度，可以采用先交部分定金的方式来减少供方的风险，并在合同中约定交付定金之日起，合同生效，如果对方未交付定金，合同未生效，己方无义务发送货物; 再次，如果一定要采用先货后付款的方式，则在合同签订前要注重把握好需方的整体实力、信誉度及付款时间的长短等。 最后，为避免在合同履行中发生对价款支付的争议，要详细列明每项商品的单价，特别是在标的物是多类商品的购销合同中，不应为图省事只在合同中明确商品的总价款，而不确定具体每种商品的单价，否则一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部分商品的价款。 （6）审查质量标准条款； 在合同纠纷中，因为质量问题发生的争议占很大的比例，特别是对合同产品没有可适用的质量标准或者既有国际标准，又有国家标准，还有行业标准及企业标准等几个标准存在的情况下，质量标准约定不明确时更容易发生纠纷。而一旦发生质量争议，就需要一个客观标准进行衡量来确定责任。 因此，为防止争议发生，首先应在合同中约定所适用的客观标准，如果约定有几个标准的情况时，应明确在几个标准的要求不一致时哪个标准优先的问题。如果没有具体的质量标准，则应在合同中具体详细地约定合同产品的质量要求，并尽量避免以某一方的主观判断为标准，即使在约定不明确的情况下也必须规定另由双方诚信协商解决。 其次，合同产品的质量保证期应有限制，规定供应方对产品质量保证的期间和环境条件，只有在规定的时间和期限内发生的质量问题，才承担保证责任;超过这一限度，就不再承担质量责任。同时质量保证期的计算，一般应从产品交付之日起算，而不得以接受方销售或安装产品之日起算，否则若由于接受方在其仓库长期积压产品而引起的质量问题，供应方仍要承担质量保证责任。 （7）交货条款的审查； 按约定交接货物。货物的交接，就是支付和接收合同的标的物。供方应按合同规定的期限、地点、方式准时向需方交付货物，不得随意延期，也不能违反合同中约定的其他规定。 如果我们是供方在交货时，应注意要求需方指定的人员及时验收，并在供货清单上签字、盖章。一般，还需要现场监理人员进行签字确认。 如果我们是需方在接收货物时，必须对产品的名称、品种、规格、数量和质量进行认真验收，凭封印交接的货物，应首先检查封印是否完整无损，并在规定的期限内提出书面异议，不得拖延。我们如果需要改变交货地点或接货人，必须在合同规定的交货期限以前及早通知供方，否则，出现问题由需方负责。 （8）法律条款的审查； 合同中的条款一般分为纯商业上的条款和法律条款，商业条款是规定双方交易的条件，是双方对纯商业上的事务作出安排，法律条款则主要规定双方的法律权利和义务以及一方出现违约时的处理。商业条款是合同的基础，没有商业条款交易就没有必要存在，双方也不会签订合同，但这并不是说法律条款不重要，许多合同只规定双方交易的主要条款，基本上就是交易的商业条款，却忽略了双方各自应尽的责任和义务，以及违约应承担的责任。这样对合同解除了双方应负的法律责任，从而削弱了合同的约束力。 一般而言，应特别注意审查合同中的如下法律条款： A.一方单独决定的条款。 一般情况下，在合同中不得出现一方单独决定的条款，如在己方承担费用运送货物的货物买卖合同，己方承担运费的原因是该部分费用已经体现在合同的金额当中，但通常该笔费用是计算至对方所在的运输费用，如果合同规定货物运送至对方指定的任意地点，则运送至对方所在地以外的目的地所发生的额外费用要由己方承担。 B.对方单独确认的条款。 对于交付货物或服务成果的合同，对方一般会要求在合同文本中规定货物或工作成果经对方验收合格后支付，但没有规定对方验收的客观标准，则合格与否完全取决于对方的主观态度，给对方违约提供合理的理由。因此对于这种条款一般应规定根据双方约定的客观标准或合同文本的约定予以验收，在对合格与否发生争议时不应由对方最终决定，应规定通过双方诚信协商解决或者有共同委托的独立第三方裁决。此外，即使约定确认的客观标准，如果对方拖延确认或拒绝确认，也会给其迟延履行义务提供机会，因此还应在该等条款中增加对方不得无正当理由迟延或拒绝确认的词句。在合同履行过程时，应注意及时要求对方予以书面确认，并保存经对方授权代表签署的书面确认证据。C.对方单方要求修改、更换的条款 如果合同规定对方可以对己方提供的合同产品提出修改意见，如果没有任何限制性的条件，可能存在的风险至少有二：第一，如果对合同产品没有最终的认定标准，则对方可以接提出修改意见的机会随意改变产品的要求，甚至提高产品标准，而相关费用则由己方承担;第二，即使在约定客观标准的情况下，对方也可以为拖延自己履行义务的期限而随意提出任何修改理由。因此对于这样的条款应增加“合理”的限制，即对方提出的修改理由应为合理的要求。 D.损害赔偿条款 如果合同条款规定己方在违约的情况下应承担一定金额的违约金。对于此类条款应注意审查每一违约事项所对应的赔偿金额和可预计的损失金额，如果约定的赔偿金额过高，则己方有可能因轻微的违约事件而承担高额的损害赔偿金。因此应尽量将该条款修改为“对违约所发生的损失承担相应的赔偿金额”。 E.商业秘密保护条款如果合同履行涉及技术资料的交换，建议在合同文本中增加商业秘密保护条款，规定双方互向对方承担保密责任，而且保密责任期限一般应持续到合同终止或因任何原因解除后的一定期限，如果是关键技术秘密，应承担终身保密的责任。 F.模糊的法律责任条款虽然在合同文本中规定一方违约时另一方享有追究其法律责任的权利，但条款写得十分含糊笼统，没有明确责任形式和赔偿金额，这种规定也不利于以后发生争议时迅速有效地确定违约赔偿责任的范围和数额。因此，审查合同时应注意合同条款是否对双方违约所应承担的法律责任作出明确的约定，包括确切的违约金和赔偿金的数额或计算方法。 G.法律责任不对等的条款 如果合同约定由双方各自分别向对方履行相同内容的法律义务，在一方要求对方违反该项义务承担法律责任的同时，对方也可以要求该方不履行义务的违约责任。如合同约定为了保证合同的履行，甲方须向乙方提供某些文件资料，乙方也必须向甲方提供某些文件资料，在甲方要求乙方保证其所提供的文件的真实性和准确性的同时乙方也可以要求甲方对其提供的文件资料的真实性和准确性负责。 H.多方当事人之间的连带责任承担如果合同一方为几个当事人，他们共同构成甲方或乙方，则应在合同文本中规定对方违约时几个当事人相互承担连带责任的条款，以加强对己方利益的保护。 1、审查违约责任条款审查违约责任条款应注意审查有无不平等的违约责任条款和加重己方责任的违约责任条款。在约定责任承担方式时，一般只能在违约金和经济损失中选择其中一种，如果既主张违约金又主张赔偿损失可能就得不到法院的支持。因此，如果对违约的损失能够预先估计，可以约定一定金额或一定比例的违约金，可以免除争议发生后举证证明损失额多少的问题。但是，如果损失无法估计，则应当约定违约方向守约方赔偿因违约实际造成的损失。此外，如果希望约定定金条款，应注意定金与“订金”的区别，因为“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能，是不能要求双倍返还的。并且定金与违约金也不能相竞合，否则这样的约定会因为与法律相抵触而导致无效。 （9）保证条款的审查； 如果合同条款中约定己方保证具有某种能力和资格，包括但不限于订约能力、履约能力、特别资格的许可、资格证书等，一旦己方不具备该种能力和资格，即需向对方承担违约责任，对这种条款应引起重视。因为，己方违反了保证条款的约定，或者不具有保证条款的某种能力或资格，即使不具有该能力资格并不影响合同的履行，对方也可以要求己方承担违约责任。因此，如果己方不具备对方要求的特别资格，可要求对方将该条款从合同文本中删除。 （10）争议处理条款的确定； 合同争议管辖法院有原告所在地法院、被告所在地法院、合同签订地法院、合同履行地法院、标的物所在地法院。因此在需要通过法院诉讼解决争议时，各方都希望争议能在己方所在地的法院进行诉讼，从而发生法院管辖争议。但是如果能在合同中约定具体的管辖法院，就会避免合同争议解决前的法院关系纠纷了。合同约定法院管辖时应如意避免如下问题：、表述不清楚，容易产生歧义，如：“如果发生争议，可由双方所在地法院管辖”，实际上约定本身隐含了纠纷;、约定由上述五个地方以外的法院管辖，因超出法院管辖范围导致约定无效;、约定违反了级别管辖或专属管辖的规定，导致约定的受诉法院实际上没有管辖权，错失争议解决的最佳时机。 如果采用仲裁的方式，仲裁条款或仲裁协议一定要约定明确。第一、约定的仲裁机构必须真实存在。我国仲裁机构是在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，以及其他设区的市设立，县一级人民政府所在地不设立仲裁机构，如果约定区/县一级政府所在地的“仲裁委员会”管辖，因为该仲裁机构根本不存在，约定无效。第二、仲裁机构的名称应具体明确，不得笼统约定由甲方(或乙方)所在地仲裁部门解决，因为这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定。不过，如果约定某地仲裁机构仲裁，而该地区只有一家仲裁机构，一般认为该约定指定了确定的仲裁机构。第三，不得同时约定法院和仲裁机构同时管辖，否则视为约定不明确导致无效，争议由法院管辖。第四、约定仲裁可以不必限于各自所在地，因为仲裁没有地域管辖的问题，为了避免地方仲裁机构的地方保护主义倾向，可以约定双方以外的地区的仲裁机构仲裁。 （11）用词严谨规范。 合同语言不同于日常生活语言，需要以最简练的语言表达双方最准确的意思，不得出现模棱两可的解释或者歧义。第一、特定术语需要定义。如果合同文本需使用某些特定术语或词句，而该术语在合同所应具有的含义不同于日常生活中所包含的意义，则应在合同中对该术语进行定义。如合同约定“甲方提供的产品不得存在工艺上的缺陷”，根据该条款对是否存在缺陷可能在不同的语境环境中有不同的指示对象，因此在合同中就应规定所谓工艺上的“缺陷”具体包括哪些内容。再如合同要求一方其股东不得失去对该方的控制权的约定，“控制”在法律上包括持有股权50%以上的控制和实际控制两种情况，如果没有定义，双方可能互相主张对自己有利