经济法实务讲义(PPT 154页).ppt

经济法实务 浙江大学管理学院 授课内容 基本法律概念和制度企业法 公司法 破产法 合同法担保法工业产权法票据法仲裁法和诉讼法 一 基本法律概念和制度 导论经济法律关系法人制度代理制度诉讼时效制度 一 导论 法的概念 特征资本主义国家经济法简介我国经济法的概念和经济法的调整对象经济法的体系课程学习目的 1 法的概念 特征 法是统治阶级意志的体现 是国家制定或认可 并由国家强制力保证实施的行为规范的总和 法具有鲜明的阶级性法的内容由物质生活条件决定具有国家意志性具有国家强制力是特殊的行为规范规范性普遍性可预测性 用条文的形式明确规定 可以做什么 应当做什么 禁止做什么 法律责任 刑事制裁 刑罚 法律民事制裁制裁行政制裁 附加刑 主刑 管制 拘役 有期徒刑 无期徒刑 死刑 罚金 没收财产 剥夺政治权利 停止侵害 排除妨碍 消除危害 返还财产 恢复原状 修理 重作 更换 赔偿损失 支付违约金 消除影响 恢复名誉 赔礼道歉 行政处分 警告 记过 记大过 降级 降职 撤职 留用察看 开除 警告 罚款 责令停产停业 没收违法所得 没收非法财产 暂扣或吊销许可证 执照 行政拘留等 行政处罚 2 资本主义国家经济法简介 经济法是资本主义从自由竞争发展到垄断的产物经济法是国家对经济生活进行干预的法美国以 反垄断法 为其经济法的核心一般认为 现代意义的第一部经济法为1890年的 反垄断法 德国以 反不正当竞争法 为其经济法核心 中小资本家反对失业社会动荡 竞垄基本矛经济危机垄争断盾尖锐周期性暴发断 加剧 诸法合一 民法刑法 商法民法 经济法商法民法 3 我国经济法的概念调整对象 经济法是国家为了克服市场调节的盲目性和局限性而制定的调整全局性的 社会公共性的 需要由国家干预的经济关系的法律规范的总和 经济法调整的对象微观经济调控关系市场调控关系宏观经济调控关系社会分配关系 摘司法部统编 经济法学 4 经济法体系 经济组织法企业法 公司法等市场调控法反不正当竞争法 消法 产品质量法 工业产权法 价格法等宏观经济调控法产业结构调节法 计划 投资 国有资产管理法 银行法 票据法 证券法 保险法 劳动法 环境法 自然资源法 进出口贸易管理法等社会分配法财政税收法 劳动报酬法 社会保障法等 摘 经济法学 目录 5 课程学习目的 工商管理学院经济法课教学目标 提高企业经营管理人员追求交易稳定 防范交易风险的知识和能力 尽可能掌握可操作的和实用的经济法知识 学经济法的目的 学法知法用法维权 不出错 掌握技术性规范 不受骗 防范风险 不越界 严格依法规范经营 以法维权 掌握法律武器及时维护自身权益 二 经济法律关系 法律关系定义社会关系为法律确认和调整时 在主体之间产生的权利义务关系 经济法律关系定义经济法律关系的构成要素主体法律关系的参加者客体权利义务所指向的对象内容权利义务 法定 合同约定 经济法律关系的产生 变更和终止的前提条件是依据一定的法律事实 权利主体义务主体 物行为智力成果 经济信息 与企业相关的主要法律关系 企业法 国有资产管理法等出资者民法 企业法 破产法等债权人债务人企业行政法 经济法 税法计划法银行法国家管理部门价格法产品质量法竞争法工业产权法消法等 民法 竞争法 工业产权法等其他经营者劳动法等劳动者 三 法人制度 法人定义法人成立的条件依法成立有必要的财产或经费 能自主支配 有自己的名称 组织机构和场所能够独立承担民事责任企业法人对其法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任 法定代表人 依照法律或法人组织章程规定 代表法人行使职权的负责人问题 企业法人与其他经济组织有何区别 企业法人被吊销 企业法人营业执照 后 开办单位对其债务是否应承担责任 民通43条 法人资格滥用 逃债 虚假出资 抽逃出资 应补足 追回 连带责任 投资其他企业 只能投有限公司 不能超净资产的50 借贷他人 代位权 赠与 放弃到期债权 低价出售 撤销权 抵押 质押 审理或执行中提供担保的 无效 破产 破产中的无效行为 与法院串通假破产 信托 委托他人管理 信托目的违反法律 行政法规或者社会公共利益 信托无效 委托人设立信托损害其债权人利益的 债权人有权申请人民法院撤销信托 四 代理制度 概念特征适用与不适用的范围代理种类注意事项无权代理滥用代理权间接代理 1 概念 特征 代理人在代理权限内 以被代理人的名义实施民事法律行为 被代理人对代理人的代理行为承担民事责任 民通36条 被代理人权限 授权 法定 代理人 委托人 受托人 实施人 特证第三人 相对人 代理人在权限内独立为意思表示代理人以被代理人名义代理行为是民事法律行为 须合法法律后果直接由被代理人承担 2 种类 适用范围 代理种类委托代理 法定代理 指定代理适用范围法律行为申请行为 申报行为 诉讼行为不适用范畴严格人身性质的行为 如结婚登记严格人身性质的债务 如按约演出违法行为 必须表意人亲为 3 注意事项 代理不能随意地转委托 信任关系 明知道违法行为的 不能代理 合法 代理人必须在授权范围内进行代理行为 不得无权代理授权不明被代理人与代理人承担连带责任 代理人必须为被代理人利益 不得滥用代理权 4 无权代理 无权代理指代理人没有代理权 超越代理权 代理权终止后进行的行为无权代理未经追认 由行为人承担民事责任被代理人可以追认 追认后 无权代理成有权代理 被代理人不能撤销追认相对人有催告权被代理人无权善意第三人有撤销权第三人表见代理行为人无代理权 但相对人有理由相信行为人有代理权的 称表见代理 表见代理行为有效 问 本单位业务员持盖有公章的空白介绍信 合同书越权签订合同而引起纠纷 应由谁承担责任 追认权 催告权撤销权 5 滥用代理权 恶意串通 代理人与第三人串通 损害被代理人利益的 由代理人和第三人负连带责任失职 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的 应当承担民事责任 民66条 代理事项违法 代理人知道代理事项违法仍进行代理活动的 或被代理人知道代理行为违法不表示反对的 由被代理人和代理人负连带责任 6 间接代理 外贸代理 委托人委托出口 进口外贸公司 国内企业 以自己名义 外商 外商知道代理关系的 视为直接代理 外商不知道代理关系的 外商违约的 委托人可介入 作原告 除有相反约定 外贸公司违约 外商可选择 告外贸公司或委托人 国内用户 选择后不得变更 包装公司钢材案 五 时效制度 时效种类消灭时效诉讼时效消灭胜诉权除斥时效消灭实体权 保证 票据 程序 取得时效取得实体权利法律后果诉讼时效届满 权利人丧失胜诉权 实体权利仍在诉讼时效的期间 一般2年 特殊按法定 诉讼时效的起算 中断 中止 延长 诉讼时效起算 中断 起算1 普通时效 2年 特殊时效 法律特别规定 从知道或应当知道权利被侵害之日起算2 最长时效 20年 从权利被侵害之日起算中断1 中断法定事由 主观原因 一方提起诉讼 权利人主张权利 义务人同意履行义务2 后果 诉讼时效重新计算中止客观原因不能行使权利 暂停计算 原因消除后继续计算中断 中止的举证责任 办公证 二 企业法律制度 我国企业立法现状企业的概念分类个人独资企业法 合伙企业法公司法企业破产法外商投资企业法 我国企业立法现状 公司法 1993 12 29颁布 94 7 1实施 99 12 20修正 合伙企业法 1997 2 23公布 1997 8 1实施 个人独资企业法 1999 8 30公布 2000 1 1实施 全民所有制工业企业法 1988 4 13公布 88 8 1实施 乡镇企业法 1996 10 29公布 1997 1 1实施 中外合资经营企业法 79 7 1公布并实施 2001 3 15二次修正 中外合作经营企业法 88 4 13公布并实施 2000 10 31二次修正 外资企业法 1986 4 12公布并实施 2000 10 31修正 企业破产法 1986 12 2公布 1988 11 1实施 中小企业促进法 2002 6 29公布 2003 1 1实施 一 公司法 公司的种类和特征公司的设立公司资本充实问题公司治理结构股东权利义务公司合并分立公司解散清算违反公司法的责任 1 公司的概念 种类 企业独资企业投资者承担无限责任合伙企业合伙人承担无限连带责任公司股东承担有限责任公司的概念依公司法设立 以营利为目的的企业法人 公司种类有限责任公司股份有限公司无限公司两合公司有限合伙制母公司 子公司 企业法人 总公司 分公司 非企业法人 其他经济组织 上市公司 非上市公司 我国 公司法 所指的公司 2 公司设立 设立条件股东人数 法定最低注册资本 公司章程 公司名称 组织机构 生产经营场所和必要的生产经营条件 设立程序1 申请公司名称预核 并依法报批2 制定公司章程3 公开募集股份 股份有限公司 4 缴纳认购的出资额 股款 并经法定验资机构验资及出具证明5 依法召开创立大会 股份有限公司 选举公司组织机构6 向公司登记机关申请设立登记 3 公司资本充实问题 注册资本必须是股东实缴的出资额 最低限额 出资方式 验资 股东应足额出资不交 应对其他股东负违约责任不足 应补缴 其他股东负连带责任公司成立后 股东不得抽回出资或股本 董事经理对公司资产负善良管理义务转投资限制 累计投资额不能超过公司净资产的50 公司一般不能收购本公司的股票 除减少公司资本而注销股份或与持有本公司股票的其他公司合并外 利润分配顺序 弥补亏损 缴税 法定公积金 税后利润10 法定公益金 税后利润5 10 任意公积金 由股东会决议 股东分配增减注册资本 经股东会决议 债权人同意并变更登记 公告 海南案 海南玉龙工贸实业公司原告海南南方航空旅游公司被告海南玉龙旅行社海府建行海南中华会计师事务所94 12 24 原告旅游公司与被告玉龙社签订 销售代理协议 一份 96 11 18 经原告旅游公司和玉龙社共同清查 最后确认玉龙社尚欠旅游公司票款526611元 被告玉龙社是由被告玉龙工贸申请开办 93 2经海南省旅游局批准筹建的三类旅行社 按 旅行社管理暂行条例 的规定 开办经营第三类旅行社的 应有 万元以上的注册资本 93年3月27日 玉龙工贸借给玉龙社10万元 至同年5月10日 玉龙社帐面上还有535 5元 被告海府建行于1993年5月10日为玉龙社出具建存证 0009296号存款证明书 证明玉龙社当日在该行263273帐户内的存款余额为 万元 随后 玉龙社将作为转款凭证的一张中国农业银行 进帐单 上的数额以及海府建行出具的存款证明上的 万元数额 都改写成 万元 一并交给被告会计所验资 会计所据此于 月 日出具了验资证明书 证明玉龙社有以现金方式投入的注册资本 万元 1994年玉龙社有了 万余元的净资产 97 4 23 海南省旅游局下文取消了被告玉龙社 问 1 玉龙社是否具备法人资格 2 本案应如何处理 三被告如何承担责任 说明理由 4 公司治理结构 股东会 董事会监事会明确三会的职权 议事规则法律未规定的职权 议事规则 可在公司章程中规定越权作出决议无效公司经营范围 超营 合同是否无效 董事 经理有无责任 独立董事制度 关于上市公司建立独立董事制度的指导意见 最高权力机构 经营决策和业务执行机关 监督机关 董事 经理 监事义务 责任 董事 监事 经理不得利用职权收受贿赂 其他非法收入或者侵占公司财产 不得泄露公司秘密 董事 经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人 董事 经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的 董事 经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业 除章程或股东会同意外 不得同本公司订立合同或进行交易 董事 监事 经理执行公司职务时违反法律 行政法规或公司章程 给公司造成损害的 应当承担赔偿责任 63条董事应当对董事会的决议承担责任 董事会的决议违反法律 行政法规或公司章程 致使公司遭受严重损失的 参与决议的董事对公司负赔偿责任 但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的 该董事可以免除责任 118条发行人 承销的证券公司公告招股说明书 公司债券募集办法 财务会计报告 上市报告文件 年度报告 中期报告 临时报告 存在虚假记载 误导性陈述或者有重大遗漏 致使投资者在证券交易中遭受损失的 发行人 承销的证券公司应当承担赔偿责任 发行人 承销的证券公司的负有责任的董事 监事 经理应当承担连带赔偿责任 证券法63条 董事 经理 监事义务 责任 5 公司股东权利义务 自益权股票交付权 36条 新股认购优先权 138条 股份转让权 143条 股利分配请求权 177条 剩余财产分配权 195条 等共益权股东大会召集请求权 104条 股东大会出席权及表决权 106条 查阅权 建议权 质询权 110条 就违法的股东大会 董事会决议提起诉讼权 111条 等应建立股东代表诉讼制度台湾公司法第214条 持有已发行股份总数5 以上之股东 得以书面请求监察人为公司对董事提起诉讼 监察人自有前项之请求日起 30日内不提起诉讼时 前项之股东 得为公司提起诉讼 股东提起诉讼时 法院因被告之申请 得命起诉之股东提供相当担保 如因败诉 使公司遭受损害时 起诉之股东 对于公司公司负赔偿之责 案例 启豪 中外合资启豪快餐公司省家电公司出资12 5万占25 香港启豪发展公司出资37 5万占75 合资合同约定 合资公司注册资本的增加或投资比例的变更 应由董事会会议通过 并报原审批机关批准 向原登记机关办理变更登记手续 1992 12 7双方还签署了规定 根据装璜设计方案及考虑需交城建等不可预见费用 总投资由原定的50万美元增加到70万美元 但双方各自认缴的出资额及出资比例 注册资本等均不变 所增加的20万美元的投资 待合资公司成立后 由合资公司向银行贷款 乙方 中方 作投资贷款担保人 合资合同报批 但备忘录未报批 后双方又变更协议 约定并实际操作为 省家电向银行贷款300万 再借给杭州启豪 94 6 10杭州启豪召开了只由外方三名董事参加的特别董事会 中方二名出差 作出决议 决定300万元借款由港方垫付225万元 中方垫付75万元 由杭州启豪出具借款书 港方于同年11月将225万汇入杭州启豪 再由其还给家电 但省家电公司仍坚持要求杭州启豪归还剩余75万本息 1994 6 30港方向中国国际经济贸易委员会提起仲裁 要求被诉人 中方 执行董事会决议 承担75万元的还贷义务 认为中方对此300万贷款负有连带责任 在合资公司无力偿还时 中方有责任偿还 1994 7 20中方向法院起诉 认为董事会决议无效 要求杭州启豪返还75万本息 问 1 董事会决议是否有效 2 仲裁委员会如何裁决 3 法院如何判 杭州启豪 6 公司合并 分立 并购兼并承担目标公司债务 未列 或有债务 收购资产不承担目标公司债务股份承担有限责任程序 1 应由公司股东会或股东大会作出决议 2 3以上出席会议的股东通过 股份公司合并或分立 必须经国务限院授权的部门或者省级人民政府批准 2 公司合并 应由合并各方签订合并协议 公司分立 其财产作相应的分割 编制资产负债表和财产清单 3 将合并分立协议 公告通知债权人 债权人有权在法定期限内要求公司清偿债务或提供担保 不清偿债务或不提供担保 公司不得合并或分立 债权人不提出异议的法律后果 法律后果 公司合并时 合并各方的债权债务 应当由合并后承续的公司或新设的公司承继 公司分立时 分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担 债权人与债务人未达成协议的 由分立后的公司对该债务承担连带责任 掌握 合并 分立中股东利益保护 表决 回购 债权人债权保护制度 通知 异议 债务转让 7 公司解散清算 资能抵债 自行清算公司终止资不抵债 申请破产组成清算组清算顺序 清算费用 职工工资和劳动保险费用 缴纳所欠税款 清偿公司债务 债权人清偿后的剩余财产 按股东的出资比例或所持的股份比例分配清算终结 清算组办注销登记 8 违反 公司法 的责任 民事 赔偿损失行政 责令改正 罚款 没收违法所得 处分 停业 吊销 执照 资格 刑事 构成犯罪 依 刑法 追究刑事责任 个人 单位 问 当公司因违法 应承担以上三种责任 而公司财产不足以同时支付赔偿金 罚款或罚金 应先承担什么责任 罚款和罚金是否可折抵 二 企业破产法 破产法与破产破产的特征 原则破产的原因与条件破产申请 债权申报破产程序优先债权人的几种权利债权人会议破产清算程序破产还债程序郑百文重组案 1 破产法与破产 破产法概念现有破产法规范及适用范围 企业破产法 及司法解释2002年7月18日最高法院公布 关于审理企业破产案件若干问题的规定 同年9月1日实施 民事诉讼法 及司法解释国务院94 97两个行政法规 18个试点城市国有企业适用 上海天津重庆 东北三省会 常州等 无浙江 2 破产的概念 特征 作用 破产概念特征 破产以债务人不能清偿到期债务为前提 债务人存在两个以上债权人 破产以公平清偿债权为宗旨 破产必须在法院主持下按法定程序进行作用 1 为了适应市场经济发展和经济体制改革 是企业优胜劣汰的需要 约束作用 淘汰作用 防止社会经济的震荡 调动经营者和职工的自觉性和主动性 2 保护债权人和债务人的合法权益 保障债权从的债权能在最大限度内得到满足 保障债权人的公平清偿 使债务人摆脱残余债务的负担 3 破产原因 界限 企业破产法 规定的破产原因 经营管理不善造成严重亏损 不能清偿到期债务 是经营管理不善造成亏损而非政策性亏损或计划性亏损 不能清偿到期债务 是指 1 债务的履行期限已届满 2 债务人明显缺乏清偿债务的能力 债务人停止清偿到期债务并呈连续状态 如无相反证据 可推定为 不能清偿到期债务 立法趋势严重亏损不能清偿到期债务 民诉法 不能支付到期债务 商业银行法 保险法 申请人债权人债务人 全民经上级主管部门同意 法院不能依职权宣告其破产管辖地域管辖 债务人所在地法院 级别管辖法院经审查 有下列情况不予受理 受理后发现 应驳回 1 债务人有隐匿 转移财产等行为 为了逃避债务而申请破产的 2 债权人借破产申请毁损债务人商业信誉 意图损害公平竞争的 立案后 发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的 应驳回破产申请 债权申报法院通知债权人并公告 债权人应在法定期间 30天 90天 申报债权 逾期未申报债权的 视为放弃债权 破产财产分配前 因不可抗力或其他正当理由耽误期限的 可依民诉法76条申请顺延 4 破产的申请 债权申报 法院公告 破产 本院根据债务人象山水泵厂宣告破产的申请 于 年 月 日决定立案审理 该厂的债权人应自本公告之日起 个月内向本院申报债权 说明债权数额和有无财产担保 并提交有关证明材料 逾期未申报的视为自动放弃债权 第一次债权人会议召开的时间另行通知 浙江省象山县人民法院2002 03 07 5 破产优先的几种情况 法院受理破产案件后 对债务人为原告的其他民事执行程序应当中止 对债务人作为被告的其他经济纠纷案件 根据下列情况分别处理 1 已审结但未执行的 应中止执行 由债权人凭生效判决向受案法院申报债权 2 尚未审结且无其他被告或第三人的 应当中止诉讼 由债权人向受案法院申报债权 企业被宣告破产的 终结诉讼 3 尚未审结且另有连带责任人的 应当中止诉讼 由债权人向受案法院申报债权 待破产程序结束 恢复审理 法院立案后 以债务人为原告的其他民事纠纷案件尚在一审程序的 受诉人民法院应当将案件移送受理破产案件的人民法院 案件已进行到二审程序的 受诉人民法院应当继续审理 6 债权人会议 组成所有债权人都是债权人会议的成员 享有担保物权的债权人除外 职权确认债权讨论通过和解协议草案讨论通过破产财产的处理和分配方案会议表决一般决议人数过半 代表债权过半和解协议人数过半 代表债权过2 3 7 债权人的几种权利 取回权产权人可向清算组取回 所有权保留条款的运用 别除权破产财产中已作为担保物的财产 不作为破产财产 担保权人优先受偿权 撤销权破产受理前六个月破产企业所为的损害债权人利益的行为无效具体行为是 1 隐匿 私分或无偿转让财产 2 非正常压价出售财产 3 对原来没有财产担保的债务提供担保 4 对未到期的债务提前清偿 5 放弃自己的债权 35条 抵销权债权人对破产企业享有的债权可与对其所负的债务相抵销 8 破产清算程序 组成清算组确定 处理 变价 破产财产 可供破产分配的财产 清算组接管破产企业的全部财产后 通过主张撤销权追回财产 以及清偿别除权 抵销权 取回权后的剩余财产为破产财产 确定破产债权 依实体法的规定 债权人申报 债权人会议确认 P117清算组分配破产财产顺序优先支付破产费用后 按下列顺序清偿 1 所欠职工工资和劳动保险费用 2 所欠税款 3 破产债权破产财产不足清偿同一顺序的 按比例分配 破产程序终结后 未清偿的债权不再清偿 终结破产程序公告 申请人临安市昌化食品厂破产清算组于 年 月 日向本院报告 称该厂资产处置后 不足以支付破产费用 安置职工 现无任何资产可供偿还债务和清偿其他费用 提请终结破产程序 本院认为 破产企业临安市昌化食品厂经破产清算 其资产已不足以支付破产费用和安置职工 本案应终结诉讼 依法裁定如下 立即终结临安市昌化食品厂的破产程序 本裁定系终审裁定 即时具有法律效力 浙江省临安市人民法院2002 03 09 9 郑百文重组案 避免破产对各方都有利2000年6月30日止债务总额23 46亿信达占20 99亿固定资产2 5亿 流动资产6 1686亿 应收款存货5 2576亿 每股净资产 6 81元 股东权益 13 458亿破产结果 债权人破产清算按比例受偿股东血本无归职工2800人下岗当地政府减少税收 安置职工 郑百文重组方案 债务承担 资产转让 债务转让5 9亿百文集团百文集团负债3 8亿郑百文债务转让2 5亿还2 5亿 贷1 5亿无息三联放弃债权债权人保证合同范围1 5亿三联 保证人 抵押人3亿信达债权14 47亿转让 价3亿质押三联欠5亿放弃14 47亿无偿过户50 百文集团债务转让5亿郑百文股东 资产转让9 7亿 股权转让的合法性问题 郑百文案 三联取得郑百文50 股份是否属 公司收购 郑百文能否 回购 自己股份 明示反对 默示同意是否合法 持异议股东有哪些权利 郑百文收购非流通股的出价为何低于流通股 是否合法 流通股1 84元 非流通股0 18元 三 合同法 合同的概述合同法的内容合同的订立合同的效力合同的履行合同的变更与转让合同的终止违约责任买卖合同 一 合同的概述 合同的概念合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 合同的种类法律特征作用合同法基本原则平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则合法原则合同严守原则 合同具有法律约束力 二 合同法的内容 总则订立成立生效履行违约责任无效未生效缔约过错宣告无效申请撤销分则对15类合同作出特殊规定分则有特别规定的 按分则 如书面形式 合同条款 权利义务 违约责任等 合同法 1999年3月15日颁布 99年10月1日实施 原 经济合同法 涉外经济合同法 技术合同法 废止 58 59条 依合同法 三 合同的订立 合同主体资格合同的一般条款格式条款订立合同的方式 要约 承诺 合同成立的形式及成立时间合同订立中的几个问题缔约过错责任 1 合同主体的资格 有相应的民事权利能力和民事行为能力可委托代理人订立注意的问题主体范畴 自然人 法人 其他组织 签约人与合同主体不同当事人不具备相应的民事权利能力和民事行为能力 合同并非当然无效问 公司的分支机构能否以自己名义签订合同 2 合同的一般条款 推荐性 当事人的情况标的数量和质量价款和酬金履行期限 地点 方式违约责任解决争议的方法注意 对分则具体规定的15类合同 分则对条款有具体的要求 若法律法规有强制性规定的 依法定 3 格式条款 概念一方为重复使用而预先拟定 不与对方协商的条款提供格式条款方的义务 公平确定合同条款提请对方注意免责条款 并作说明不得免除其责任 加重对方责任 排除对方权利 无效 格式条款的解释1 理解发生争议的 按通常理解解释 2 有两种以上解释的 应作出对提供方不利解释 3 格式条款与非格式条款不一致的 采用非格式条款 案例 格式条款 保险条款约定 驾驶员在 无有效驾驶证情况下行车造成保险车辆的损失或第三者的经济责任赔偿 保险公司不负责任 甲持实习驾驶证在高速公路上行车 后车毁甲亡 其父重伤 其父已向保险公司投保车损险 第三人责任险 司乘险等 经查投保人非车主 车辆系抵债取得 但保险公司明知 问题 1 甲持实习驾驶证上高速是否属无有效驾驶证 2 保险公司有无告知免责条款义务 3 投保人有无保险利益 我省首例外汇交易案 2000年5月1日 方某以1 30德国马克买1澳元的价格在省工行挂单 当时省工行报价为1 25马克 澳元 省工行接受方某委托后 就以方某的委托价1 30予以成交 后价跌 同日方某又以1 245的汇价买回 损失326 49德国马克 方某以工行报价未到其委托价1 30元为由 诉法院 省工行操作规则 当工行报价达到该水平时 电话银行将自动以您的委托价成交 对 达到 的理解 工行理解为挂单价大于实时行情时即可成交 并非 工行报价必须到1 30才能成交 法院认为 达到 应按 相一致 理解 格式条款有两种以上解释的 应作出不利于提供方的解释 判工行赔300马克 4 订立合同的方式 当事人订立合同采用要约 承诺的方式 13条 掌握构成有效要约 承诺的条件对要约实质性变更为新要约要约 承诺采用到达生效原则承诺以通知 语言 文字 的方式或者行为 需根据交易习惯或者由要约约定 作出 沉默一般不视为承诺要约 承诺可以撤回 要约可撤销 但有下列情形之一的 要约不得撤销 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 案例 合同成立 2000年3月 原告急需购进600台某型号冷暖分体名牌空调机 其法定代表人朱某于3月10日向被告发出了欲购600台空调机的电传 并在电传中言明 此型号是否有现货供应 并报价 孙某接到电传后3月11日复电 此型号有现货 每台售价4800元 但库存有限 是否决定购买 请在本月底前答复 朱某接到复电后 认为各方面都基本合适 只是价格上有些偏高 便于3月12日再次给孙某发出电传 我方有意购买 只是售价偏高 能否每台降至4500元 请复电 可是 电传发出3日后 朱某再没有接到孙某的复电 3月16日 朱某第三次向孙某发出电传 如贵方不愿降价 我方愿以原报价购买600台 请留货 我方派专人专车前往 随后 朱某派人租用6辆货车 亲自前往提货 于3月20日赶到被告处 才得知该公司已将库存的所有空调销售给了另一大商场 使朱某空车返回 案例 要约撤销 1998 7 5 我国某公司向菲律宾一公司发盘 以每吨800美元CIF菲律宾港口的价格出售某种谷物300吨 7月25日前承诺有效 菲律宾商人接电报后 要求中方某公司将价格降至每吨750美元 经研究 中方某公司决定将价格定为780美元 并于8月1日通知对方 此为我方最后定价 承诺期限为8月10日 菲律宾商人于8月8日来电报接受中方某公司的最后发盘 但此前中方某公司得知世界市场上该种谷物价格已升至每吨820美元的消息 并于8月7日发电报菲律宾商人要求撤盘 菲律宾商人认为合同已成立 中方某公司撤盘系违法行为 双方发生纠纷 问 1 合同是否成立 如何处理本案 2 若菲律宾商人8月8日发出的电报于8月11日才收到 则本案结果如何 5 合同的形式及成立时间 形式书面形式 合同书 信件 数据电文 口头形式其他形式成立时间承诺生效时 诺成 不要式合同 标的物交付时 实践性合同 签订合同书或确认书 签字或盖章 时 法定或约定要式合同 6 缔约过错责任 概念 当事人在订立合同过程中有缔约过错行为的 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 侵权责任 缔约过错行为 假借订立合同 恶意磋商订约欺诈违背诚实信用原则 附随义务 问题 1 投标人中标后 又翻悔 拒绝与招标者签订合同的 投标人应承担什么责任 2 当事人甲在订立技术转让合同过程中 知悉对方乙的商业秘密 后合同未订立 甲泄露该商业秘密给他人 则甲应承担 四 合同的效力 合同的生效时间依法成立的合同 自成立时生效法定办理批准 登记手续才生效的 依法定合同生效的一般要件确认的依据注意事项变更或撤销限制民事行为能力人订立的合同之效力无权代理 滥用代理权免责条款无效 1 合同的无效 无效确认依据1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益3 以合法形式掩盖非法目的4 损害社会公共利益5 违反法律 行政法规的强制性规定合同中的下列免责条款无效 53条 1 造成对方人身伤害的 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 确认机构 法院和仲裁机构问 出售高压锅的商场事先与顾客约定 发生事故概不负责 的条款有效吗 2 合同撤销或变更 确认依据1 因重大误解订立的合同2 在订立合同时显失公平的合同 3 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 撤销或变更必须当事人提出申请 法院不能依职权撤销撤销权的消灭 知道或应知撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 知道或应知撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权 3 效力待定的合同 确认依据限制民事行为能力人订立的合同但纯获利益或与其年龄 智力 精神健康状况相适应合同有效注意 无行为能力人签订的合同无效无权代理人订立的合同无处分权人处分他人财产经追认有效 未经追认无效追认权 撤销权 4 合同无效 撤销后的法律后果 部分无效解决争议条款仍有效财产处理返还原物 原物存在 赔偿损失一方有过错的 过错方承担赔偿责任 双方有过错的 各自承担相应责任收归国有或返还集体 第三人 恶意串通 例 无处分权人处分财产 若买方明知 应返还所有权人 合同的效力问题 司法解释 依合同法规定 合同根据法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续 但没有办理 合同的效力怎样 1 如法律 行政法规规定合同应当办理批准手续 或者办理批准 登记等手续才生效 在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的 或者仍未办理批准 登记等手续的 人民法院应当认定该合同未生效 2 如法律 行政法规规定合同应当办理登记手续 但未规定登记后生效的 当事人未办理登记手续不影响合同的效力 即合同有效 但合同标的物所有权及其他物权不能转移 当事人超越经营范围订立合同 人民法院不因此当然认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政法规禁止经营规定的应认定无效 合同法实施以后 人民法院确认合同无效 应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据 不得以地方性法规 行政规章为依据 问题 房屋买卖合同签订并交付后 未办理过户手续 现出售方拒不办理 并提出合同无效 该如何处理 借款抵押合同签订后 贷款人交付了借款 但抵押合同未办理抵押物登记 现借款人破产 贷款人对抵押物能否优先受偿 若抵押合同签订后 抵押人违背诚实信用原则 拒绝办理抵押物登记 致使债权人受到损失的 抵押人应承担什么责任 注意立法变化 新合同法以鼓励市场交易 充分尊重当事人的意思自治为原则 限制了无效合同的范围 扩大了可撤销和效力待定合同的内容 案例 以存定贷无效 存单上海茶叶公司96年5月将汇票4000万交给金华某银行支付利差664 88万背书 年利息5 54 超三超集团最高院1997 用款人归还本息 损失由银行负 40 浙江省高院认为 本案属以存定贷 违反国家的金融政策 应认定无效 茶叶公司收的高额利差应充抵本金 超三超采用向出资人支付高额利差 给中间人佣金的方式进行违法借贷 获取资金 属违法行为 银行因帮助违反借贷 也有过错 三方应承担相应的民事责任 判决 超三超支付茶叶公司本金3335 12万 银行承担超三超不能偿还本金的20 的赔偿责任 茶叶公司上诉 最高法院维持原判 1997最高法院 关于审理存单纠纷案件的若干规定 出资人金融机构用资人出资人金融机构用资人 资金交付 出具存单 自行转给 金融机构与用资人对偿还出资人本金及利息承担连带责任 利息按人民银行同期存款利率计算至给付之日 依金融机构的指定将资金直接转给 首先由用资人偿还出资人本息 金融机构对用资人不能偿还部分承担补充赔偿责任 依出资人指定 由用资人返还出资人本金和利息 金融机构应当对用资人不能偿还部分承担赔偿责任 但不超过不能偿还本金部分的百分之四十 自行将资金直接转给 由用资人返还出资人本金和利息 金融机构应当对用资人不能偿还部分承担赔偿责任 但不超过不能偿还本金部分的百分之二十 出具存单 出具存单 资金交付 出具存单 出资人 金融机构 用资人 出资人 金融机构 用资人 五 合同的履行 履行的前提 合同有效履行的原则 1 全面履行原则按合同约定的标的 数量 质量 期限 地点 方式全面履行合同义务 2 诚实信用原则当事人应根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 1 约定不明确的履行规定 协议补充按合同有关条款及交易习惯确定仍不能确定时质量要求不明确按国家 行业 通常 特定标准价款或报酬不明确定价 指导价 履行地市场价履行地点货币 权利方 其他标的 义务方期限双方可随时主张履行 但权利方应给对方必要准备时间履行方式不明有利合同目的方法费用负担不明履行义务一方负担原则 约定优先于法定 2 有关第三人的履行规则 向第三人履行向丙交货甲卖方乙买方由第三人履行由丙付款丙若甲违约 谁告甲 丙违约 甲告谁 债务人提前履行 部分履行债权人可拒绝 但不损害债权人利益的 应当接受 多增加的费用由债务人负担 3 履行中的抗辩权 同时履行抗辩权未约定履行先后的 应同时履行 后履行抗辩权先履行方不履行合同的 后履行方可拒绝履行不安抗辩权 先履行抗辩权 1 先履行方有确切证据证明后履行方有不能履行合同义务的现实危险 经营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形 2 先履行方应及时通知对方 中止履行合同 对方不提供担保的 可解除合同 3 滥用不安抗辩权 应承担违约责任 4 代位权 因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害的 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 但该债权专属于债务人自身的除外 代位权的行使范围以债权人的债权为限 债权人行使代位权的必要费用 由债务人负担 甲债权人乙债务人若甲借给乙2万元 丙欠乙4万 都已到期 当乙不向甲还钱 又不向丙起诉或仲裁 使甲对乙债权不能实现 甲有权以的名义向丙起诉 要求丙支付元 实际是债权转让 但代位权是法定 丙对乙的抗辩权可以向甲行使 法院可以追加乙为被告与执行中的申请代位执行有何不同 2万 丙次债务人 乙的债务人 4万 5 撤销权 债权人对债务人严重损害债权人利益的行为 放弃债权 无偿转让财产 低价转让财产 可行使撤销权 撤销权须债权人向法院或仲裁机构提出申请消灭时效1年5年不变时效债务人有多个普通债权人的 在清偿债务时 债务人与其中一个债权人恶意串通 将其全部或者部分财产抵押给该债权人 因此丧失了履行其他债务的能力 损害了其他债权人的合法权益 受损害的其他债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为 担保法司法解释第69条 案例 岳某经营着一家油漆专卖店 99年1月5日向严某借5万元 借款半年 期限届满 岳某无力偿还 后严某2000 2 2得知 温某98 3 2欠岳某货款2万元 一直未清偿 岳某也未向温某提出偿还请求 同时得知99 10 9岳某将店内价值3万元的油漆悄悄赠与好友张某 为此 严某诉至法院 请问 1 严某可提出什么主张 2 严某应在什么时间主张权利 严某5万岳某2万3万温某张某 问题 合同双方当事人约定由第三人向债权人履行债务 但第三人不履行债务 债权人能否追究第三人的违约责任 先履行债务的当事人 有证据证明合作中的对方财产状况恶化 当事人能否中止履行合同义务 债务人放弃其到期债权或无偿转让财产 对债权人造成损害的 债权人怎么办 六 合同的变更与转让 变更 对合同内容改变 1 当事人协商一致 可以变更合同 2 变更后的内容必须明确 合法 否则为未变更 3 形式上合法 法律 行政法规规定变更合同应当办理批准 登记等手续的 依照其规定 问 当事人因对合同变更的内容不明确而产生的纠纷如何处理 债权债务转让 转让 内容不变 仅主体改变 但要履行一定的程序 不能转让的合同 合同性质 约定 法定不得转让 债权人转让权利的 应当通知债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 债权人转让权利的通知不得撤销 但经受让人同意的除外 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的 应当经债权人同意 合同一方将权利义务一并转让 应经对方同意 代位求偿权 追偿权 追索权 间接代理中介入权 选择权其实都是法定的债权转让 当事人订立合同后合并的 由合并后的法人或者其他组织行使合同权利 履行合同义务 当事人订立合同后分立的 除债权人和债务人另有约定的以外 由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权 承担连带债务 90条 债权债务转让 案例 债权转让 材料公司债权人230万建筑总公司530万大酒店 建筑总公司的债务人 材料公司与建筑总公司达成债权转让协议 将建筑总公司对大酒店的250万的债权转让给材料公司 材料公司将转让协议交给大酒店 要求大酒店支付该部分债务 大酒店以未接到建筑总公司的通知为理由未履行 材料公司起诉大洒店 则1 法院如何判决 2 本案应吸取什么教训 债权转让要注意什么 案例 债务转让及转让形式 杭州三立大厦租赁合同杭州大厦承租人付过租金260万转让春雷工贸公司后因春雷公司拖欠租金 三立公司诉省高院 要求解除合同 判杭州大厦支付租金 违约金和损失合计2010 81万 三立大厦能否胜诉 七 合同的终止 合同法 第91条规定了合同终止的原因 1 债务已经按照约定履行 2 合同解除 3 债务相互抵销 4 债务人依法将标的物提存 5 债权人免除债务 6 债权债务同归于一人 主体混同 7 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 约定解除单方面解除 标的物种类 品质相同的情况 法定抵销 标的物种类 品质不同的情况 约定抵销 单方面解除合同 单方面解除合同的条件 1 因不可抗力致使不能实现合同目的 2 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 预期违约 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 根本违约 5 法律规定的其他情形 合同解除的程序当事人一方依照 合同法 主张解除合同的 应当通知对方 合同自通知到达对方时解除 对方有异议的 可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力 法律 行政法规规定解除合同应当办理批准 登记等手续的 依照其规定 单方面解除合同 八 违约责任 承担违约责任的条件违约行为实际违约预期违约过错问题 无过错责任是原则 过错责任是例外 承担违约责任的形式继续履行 采取补救措施 单方面解除合同 赔偿损失 支付违约金 定金罚则免责事由不可抗力 双方约定 不履行合同义务履行合同义务不符合约定 违约金 赔偿金 定金问题 赔偿金及损失赔偿的计算方法赔偿金财产的直接减少和支出的增加可得利益的减少违约金 约定一方违约时支付的赔偿金 违约金过高或低于损失的可请求法院或仲裁机构调整定金的作用三金的关系违约金与定金不能并用 只能选用 给付定金的一方不履行合同 不得请求返还 接受定金的一方不履行合同 应双倍返还 商品房买卖合同违约责任的约定 面积误差比 3 买受人有权退房不退房的产权登记面积 合同约定面积超过3 的部分 卖方白送产权登记面积 合同约定面积超过3 的部分价款 卖方双倍返还例 约定100平方米 交96平方米 应退3平方米的房款 双倍返还1平方米的房款 交105平方米 购房人补3平方米房款 无偿取得2平方米的面积 并拥有产权 案例 某农贸公司与某外贸公司签订了大豆买卖合同 合同约定农贸公司向外贸公司供应大豆100吨 每公斤0 7元 共计70万元 交货时付款 合同约定预付定金10万元 任何一方违约须按合同总价款支付10 违约金 合同签订以后 大豆价格上涨 农贸公司要求涨价 外贸公司拒绝 农贸公司以价格上涨为不可抗力为由 主张解除合同 双方为此发生纠纷 请问 1 农贸公司解除合同的主张能否成立 说明理由 2 本案中既约定了定金 又约定了违约金 如何选择选用 3 农贸公司不交货 外贸公司可以享有什么抗辩权 4 假如农贸公司有证据证明外贸公司无力给付价款 则农贸公司可以享有什么抗辩权 5 合同中对质量要求和履行期限不明确 双方协商仍不能明确时 应按什么规则处理 案例 九 买卖合同 出卖人买受人卖买双方的义务所有权转移 交付时转让 有法定 约定除外 风险承担一般规则 交付时转移 特殊规则 违约方 货交第一承运人合同的解除 根本违约 出卖人的品质担保义务 按约定交货应适合该类标的物的通常使用用途 出卖人知道的特定用途 具备商销品质购房人质量纠纷 侵权纠纷开发商 原告 被告 搅拌站使用含尿素的防冻剂 致使用户身体受损第三人 第三人 建筑商 搅拌站 权利担保义务 出卖人就交付的标的物 负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务 但法律另有规定的除外 1 出卖人对货物的权利担保可以包括物权和债权方面的权利 所有权 抵押权 担保和知识产权 著作权 商标权 专利权 方面的权利担保 2 买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的 出卖人不承担权利担保义务 3 买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的 可以中止支付相应的价款 但出卖人提供适当担保的除外 出卖人冒牌货买受人起诉侵权商标权人 四 担保法 1 概述债权人主合同债务人担保合同委托担保合同担保人反担保合同反担保人担保的种类 保证 抵押 质押 留置 定金 担保合同是 单务双务 有偿无偿 合同担保合同的形式 应当书面形式 担保的范围反担保的作用 方式最高额债权担保 担保法 95 6 30公布 95 10 1实施 2000 9 29司法解释 1 担保合同本身无效 担保合同符合合同法或担保法有关合同无效或可撤销的规定 担保合同无效 根据 担保法 司法解释 下列担保合同无效 1 国家机关和以公益为目的的事业单位 社会团体违反法律规定提供担保的2 董事 经理以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保3 以法律 法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的 以限制流通的财产设定担保的 合同有效 但在实现债权时 人民法院应当按照有关法律 法规的规定对该财产进行处理 民事责任 主合同有效而担保合同无效 债权人无过错的 担保人与债务人对主合同债权人的经济损失 承担连带赔偿责任 债权人 担保人有过错的 担保人承担民事责任的部分 不应超过债务人不能清偿部分的1 2 主合同无效 担保合同无效 担保合同另有约定除外 如约定担保人对债务人因主合同无效而应承担的责任承担担保责任 民事责任 主合同无效而导致担保合同无效 担保人无过错的 担保人不承担民事责任 担保人有过错的 担保人承担民事责任的部分 不应超过债务人不能清偿部分的1 3 担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后 可以向债务人追偿 或者在承担赔偿责任的范围内 要求有过错的反担保人承担赔偿责任 担保合同的效力 2 保证 概念债权人债务人